工伤赔偿法律制度研究

鲁东大学本科毕业论文工伤赔偿法律制度研究姜宁宁(政法学院，法学，2005级2班，051210052)摘要：工伤赔偿法律制度关系到社会的稳定和发展。我国工伤赔偿立法经过十几年的发展，基本上建立了比较完整的法律体系。但是，工伤处理的整体情况不容乐观，存在许多缺陷，导致许多受伤职工无法及时维护自己的合法权利。为了维护工伤职工的合法权利，有必要尽快对存在的问题进行改进。如何在现有的法律框架下帮助工伤职工寻求更好的维权渠道和方式是一个严肃的课题。关键词：工伤赔偿；工伤事故；用人单位；受伤职工Research On Work-related Injuries Compensation Discovery SystemJiang Ning Ning(Institute of Politics and Law, Law, Class2Grade2005, 051210052)Abstract: The legal system of compensation for injuries related to the social stability and development. Work injury compensation legislation in our country after more than ten years of development, basically the establishment of a relatively complete legal system. However, the overall situation of work-related injuries to deal with is not optimistic, there are many defects, resulting in numerous injured workers unable to protect their legal rights. In order to safeguard the legitimate rights of injured workers, it is necessary to the existing problems as soon as possible to improve. How the existing legal framework to help injured workers to seek better ways and channels of the rights is a serious topic. Key words: work-related injuries compensation; accidents; employers; injured workers引言工伤赔偿法律制度是我国一项很重要的保障制度，它在使受伤职工及时获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险等方面发挥了重要作用。我国工伤赔偿立法经过几十年的发展，基本上建立了比较完整的法律体系，但仍有许多不足之处：立法不完善存在缺陷、赔偿标准不一致、程序繁琐等。这些都是需要亟待解决的问题。一工伤赔偿法律制度的基本理论工伤, 也称职业伤害, 是指职工在劳动过程中, 因执行职务（业务）, 而受到的急性伤害， 包括负伤、致残、死亡或患职业疾病等。简言之, 工伤即因工作原因受到伤害。工伤责任从民法理论上说是一种民事侵权责任。侵权行为是指行为人由于过错，或者在法律特别规定的场合无过错，违反法律规定的义务，以作为或者不作为的方式，侵害他人人身权利和财产权利，依法应当承担损害赔偿等后果的行为。工伤从原则上说，就是现代民法上的工业事故，属于特殊侵权行为的性质，适用无过错责任，我国民法通则第一百零六条第三款规定，没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，承担民事责任。工伤即属于法律规定应当承担民事责任的范畴，一般不考虑受害者在工伤中的过错责任。从我国现行的法律规定来看我国对工伤赔偿实行职工非主要过错原则。也就是说只有职工非主要过错下发生的人身伤害才能请求工伤赔偿。如果人身伤害是职工故意或主要过错发生的则不属于工伤赔偿的范围。由此可见我国现行的是职工非主要过错原则而不是无过错责任原则。工伤事故具有如下法律特征：1.工伤事故是各类企业、个体工商户雇用的职工遭受人身伤亡的事故。在各类企业以及个体工商户的经营中，会经常发生各类事故。工伤事故指的是职工即劳动者的人身伤亡事故，而不是财产遭受损害的事故。这里的职工即劳动者，指的是各类企业和个体工商户以及合伙所雇佣的职工，包括工人和职员。2.工伤事故是职工在执行工作职责中发生的事故。工伤事故在发生的时间和场合上有明确的限制，只限于企业职工在工作中因工致伤、致死的范围，其他时间和场合发生的事故，即使是侵害了职工的上述权利，也不在工伤事故范围之中。3.工伤事故是在企业与受害职工之间产生权利义务关系的法律事实。工伤事故一经发生，就在工伤职工与用人单位之间产生相应的法律上的后果，构成一种损害赔偿的权利义务关系，工伤职工或者工伤职工的亲属有要求赔偿损失的权利，企业有赔偿受害人及其亲属损失的义务。工伤赔偿必须以工伤存在为前提。职工个人请求工伤赔偿必须以工伤存在为前提。工伤赔偿同时必须符合法定的伤害原因。产生法定原因主要包括：1.因履行职责遭受第三人的不法侵害。2.因公外出和上下班途中本人无责任或本人非主要责任的交通事故。3.在工作期间或上下班途中的意外伤害。 二 工伤事故的认定（一）工伤事故责任的法律条件第一，职工与用人单位之间必须存在劳动关系。用人单位与职工之间存在劳动合同，是构成工伤事故责任的必要条件。有劳动关系的劳动者，才有构成工伤事故的可能，没有劳动关系的劳动者，无论受到何伤害，都不属于工伤事故，不构成工伤事故保险责任或者赔偿责任。至于建立劳动法律关系的形式，原则上应以书面形式，必要时，还应当予以公证；但对于一般的私人雇工等，口头约定劳动合同，也并非不准许。即使是在企业作为用人单位，与职工之间没有签订书面劳动合同而建立了实际的事实劳动关系，也应当确认这种劳动关系，使职工的权利受到保护。第二，职工必须受到人身损害事实。工伤事故的损害事实，是职工人身遭受损害的事实，不包括财产损害和其他利益的损害。职工的身体权、健康权、生命权，都是劳动保险范围之内，都是工伤保险事故侵害的客体。职工患职业病，也是一种人身损害事实。侵害的客体是健康权。在确定工伤事故责任的时候，应当进行工伤认定和劳动能力鉴定。工伤认定的意义在于确定是否构成工伤事故责任，而劳动能力鉴定则是为了确定工伤职工享受何种工伤待遇。因此，只要将职工的人身伤害认定为工伤，即具备工伤事故损害事实的要件。 第三，职工的损害必须在其履行工作职责的过程中发生。工伤事故要求受雇职工的损害是在履行工作职责中发生，但并不要求必须是因其执行职务行为所致，也包括在执行职务过程中因其他原因所致，如机器故障、他人疏忽等。无论何种原因，只要职工在履行工作职责的范围内造成自身损伤，就构成本要件。在实践中怎样判断工伤事故的履行工作职责，就是工伤事故构成的三要素：工作时间、工作场所和工作原因。工作时间，就是在履行工作职责的时间界限之内，即用人单位规定的上班时间，为了保护职工的合法权益，对工作时间的认定应适当放宽。一是，从事与工作有关的预备性或收尾性工作的正式工作时间的前后，认定为工作时间。二是，因工作外出时间，认定是工作时间；三是，上下班途中的时间，认为是工作时间。工作场所，是指在履行工作职责的环境范围之内， 包括工作场所和上、下班的途中。工作原因是指履行工作职责任的事由，包括进行与工作有关的预备性或收尾性工作遭受的伤害。确认履行工作职责的界限，就是要根据工作时间、工作场所和工作原因这三个要素衡量确定。工伤事故保险条例第14条规定认定为工伤的七种情形，都是根据这三个要素确定的。第四，事故必须是职工受到损害的原因，即事故须与职工受到人身损害的事实之间具有引起与被引起的因果关系。事故并非只指工业事故，还应包括职工履行职责中受到的暴力等意外伤害，因工外出期间由于工作原因受到伤害或者下落不明，上下班途中要受到机动车事故伤害等。事故与损害之间具有相当因果关系的，也应当认定为因果关系。例如，事故致职工身体损伤，没有直接造成死亡的后果，但是职工受到伤害之后感染破伤风病毒致死，事故与伤害之间具有直接因果关系，与死亡之间具有相当因果关系，因而认定事故与死亡之间具有法律上的因果关系。（二）工伤事故应如何认定工伤事故责任认定是对受伤职工伤亡的性质，即是否为工伤进行认定，以及在认定为工伤的基础上，对伤残等级进行鉴定，从而为确定用人单位赔偿责任的大小提供依据。工伤保险条例就工伤事故的认定做出了明确的规定，工伤保险条例第十四条规定了下列七种情形，只要符合其中之一的，就应当认定为工伤： 1.在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的。 2.工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的。这种类型的工伤认定对工作时间做出了扩大解释，将工作时间的前后也认定为工作时间。但应注意所从事的工作必须是与工作有关的预备性或收尾性工作，如果与工作无关，则不构成工伤事故。 3.在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的。这种情形是对工作原因的扩大解释，职工遭受的暴力伤害必须与工作有关。如为保护单位财产与犯罪分子搏斗受到的人身伤害，就应当认定为工伤。 4.患职业病的。职业病是指劳动者在生产劳动及其他职业活动中，接触职业性有害因素引起的疾病。职业病分为职业中毒、矽肺、物理因素职业病、职业性传染病、职业性皮肤病、职业性眼病、职业性耳鼻喉疾病、职业性肿瘤及其他职业病九大类共99种。 5.因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的。因公外出的全部时间。包括从离开单位外出开始，到办完公事回到单位或家中为止，这段时间都属于工作时间的范围，在这段时间内因为工作原因受到伤害或下落不明的应认定为工伤。 6.在上下班途中，受到机动车事故伤害的。上下班途中是履行工作职责所必需的时间，所以，上下班途中也应当认定为工伤。 7.法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。 有些情形不属于严格意义上的工伤，但是为了更好地保护职工的权利，应当视同工伤。工伤保险条例第十五条对此规定了三种情形：1.在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的。需要说明一下，如果在工作时间和工作岗位突发疾病，送去医院救治，没有造成死亡后果的，按因病或非因公负伤处理，职工可以享受医疗保险待遇，却不能请求工伤事故损害赔偿。 2.在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的。职工维护国家利益和公共利益的行为无须与履行工作职责有关，只要因此遭受人身伤害，就应视同工伤对待。 3.职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。 有些情况下的发生的人身伤害不得认定为工伤或者视同工伤，这些情形包括： 1.因犯罪或者违反治安管理伤亡的；2.醉酒导致伤亡的； 3.自残或者自杀的。（三）认定的机构和程序根据工伤保险条例的规定，工伤认定的机构是统筹地区的劳动保障行政部门。用人单位为劳动者在工伤保险机构投了工伤保险的，单位应当自工伤事故发生之日或者职业病确诊之日起15日内，向当地劳动行政部门提出工伤报告。单位没有提起工伤认定的，工伤者及其亲属一定要在事故发生之日起一年内向劳动部门提出申请。申请工伤鉴定的职工在其医疗终结或医疗期满之后，由县以上劳动鉴定委员会对其进行评定伤残等级。工伤鉴定以后，可以依据鉴定的标准计算出赔偿数额。单位投了工伤保险的，就直接由国家工伤保险机构依据标准发放工伤保险待遇。没有投保的，则依据标准与用人单位协商解决。职工与用人单位协商解决不了的，可以依据劳动仲裁法规提起仲裁程序。对劳动仲裁不服的，可以向法院提起诉讼。对一审法院判决不服的，可以依法向二审法院提起上诉。仲裁或者判决生效后，用人单位不支付赔偿费的，则可以依据生效法律文书向法院执行局提起执行申请，由法院执行。对生效判决不服的，则可以申请启动再审程序。三目前我国工伤赔偿法律制度存在的缺陷（一）立法不规范，导致工伤维权难按照现有法律规定，工伤赔偿案件经过仲裁后，一旦当事人提起诉讼，法院的审理工作就必须重新开始，裁决书就不发生效力，原有的仲裁实际上成为一纸空文。而且根据最高人民法院的司法解释，当事人不服仲裁裁决提起诉讼的劳动争议案件，人民法院不得作出维护或撤销仲裁裁决书的裁定和判决。事实上造成了仲裁环节的完全多余，造成仲裁资源的巨大浪费。另外劳动争议仲裁委员会作出裁决生效后，一方当事人不履行，另一方当事人向人民法院申请强制执行时，人民法院对据以执行的仲裁裁决书也还要进行实质性的审查。国家通过立法把劳动争议仲裁这样一个裁决质量不高、效力不大的劳动争议处理方式作为法院诉讼的前置必经程序，无疑是人为的延长了职工的维权期限，扩大了进行工伤维权职工的维权成本。工伤保险条例通篇规定了企业缴纳工伤保险后职工可以享受的工伤保险待遇，但是部分用人单位目前没有缴纳工伤保险。由于工伤保险制度对违反规定的企业也没有明确的惩戒措施，出现了所谓的“缴了从宽，赔个精光；不缴从严，绝不赔钱”的工伤保险奇怪的现象。最起码的一点是，如果企业为职工缴了工伤保险，那么企业与劳动者之间的劳动关系是毋庸置疑的，奠定了职工认定工伤的基础。如果企业没有缴纳工伤保险，职工要申请工伤认定，企业还可以在劳动关系上做文章，在程序上可以让职工耗上好几年。这是一个很奇怪的现象，企业如果遵守法律所付出的社会成本反而更高一些。（二）存在立法缺陷职工因认真履行职责，遭受第三人的不法侵害构成工伤的，在侵害人逃跑或无力承担赔偿责任时，怎样保护受伤职工的合法权益，使受伤职工及时获得医疗救济经济补偿等现行立法并没有作出明确的规定。有许多因工受伤的案件实际上应按工伤处理，但因未纳入劳动法的范围而不能按照工伤处理。有些用人单位正是利用这一法律缺陷而逃避法律的。例如有的用人单位以内部承包或经济承包的形式将经营的特许业务租给承包人，让承包人自行聘用雇员，不纳入本单位职工人员管理。这实际上就是逃避法律责任，一旦这些雇员发生因工受伤的案件时，用人单位可以以雇员与本单位无劳动关系这种形式来逃避工伤赔偿。个人雇主对工伤事故赔偿只能按照民法通则规定的人身损害赔偿进行赔偿。同样是工伤有的按民法通则进行赔偿，有的按照工伤保险条例进行赔偿，也违背了立法的公平原则。（三）工伤赔偿标准不一致工伤事故的赔偿标准随着地区、行业、经营性质等不同存在较大的差异，即使是同一情况赔偿标准也不一样。 比如因第三人侵权所导致的工伤，全国就有不同的两种赔偿模式：山东等地支持双重赔偿，北京、上海等地支持补差补偿，即工伤事故发生后，受害雇员可同时主张侵权行为损害赔偿和工伤保险给付，但其最终所获得的赔偿或补偿，不得超过其实际遭受之损害。例如：山东滕州市的王某于2004年4月5日外出给公司办事时发生交通事故，被撞身亡，经滕州市人民法院调解，由肇事司机向王某家属一次性支付王某死亡赔偿金13万余元。其后，王某的家属又向滕州市劳动和社会保障局提出工伤认定申请，劳动和社会保障局作出了工伤认定结论。2005年9月，王某的家属向滕州市劳动争议仲裁委员会提起申诉，要求用人单位支付工伤死亡赔偿80517.5元，滕州市劳动争议仲裁委员会裁决要求用人单位支付王某工亡补助金80517.5元。用人单位不服，向滕州市人民法院起诉，请求法院认定被告在已获得人身损害赔偿13万余元的同时不应再获得工亡补助金80517.5元。滕州市人民法院经审理后认为，王某属于工伤死亡，其家属应当享受工伤保险待遇，山东支持双重赔偿，用人单位应支付80517.5元。而如果王某在北京、上海等地，由于北京、上海等地实行补差赔偿，获得的死亡补助金则明显少于80517.5元，甚至没有。在同一法律体系内出现两种不同的赔偿标准，显然也有悖于我国立法的公平原则。（四）工伤维权的程序极为繁琐工伤维权涉及十几项程序。除了刑事诉讼，现行的中国所有法律程序几乎都涉及了。工伤认定-议行政诉讼-劳动能力初次鉴定-劳动能力二次鉴定-劳动争议仲裁-民事诉讼一审二审-执行程序。在中国工伤维权的时间长达十几年的大有人在。就我国目前的法律体系而言，追讨工资的法律程序也只有四项，还不及工伤赔偿的四分之一多。在这漫长而复杂的工伤赔偿维权的道路上可以让职工耗上好几年，被拖垮的职工大有人在。特别是因工伤需要治疗的职工，如果不能及时拿到赔偿额进行治疗，很有可能伤情更一步严重甚至死亡。繁琐的工伤赔偿程序不能及时的保障受伤职工的合法权利。四完善我国工伤赔偿法律制度的构想（一） 在两个原则下重构法律理念 重构法律理念要牢牢把握工伤维权的两项原则：1.无责任补偿原则。劳动者在发生工伤事故时无论事故责任是否属于劳动者本人，受害者均应无条件的得到一定的经济补偿。即劳动者只要是因公负伤、致残或死亡就应该得到补偿。2.社会化补偿原则。工伤保险的基金由企业向社会保险统筹机构缴纳，由统筹机构向受伤职工进行补偿，工伤保险基金不够时，由政府财政予以补贴。由社会来保障受伤职工的合法权利，把劳动者的个人风险交给整个社会来承担，更好地体现社会保障法的立法目的。工伤赔偿既然以工伤存在为前提，对职工实行非主要过错原则，那么，无论职工受到伤害的原因是意外事故遭受人身侵害的还是由于第三人不法侵害所导致的，只要符合工伤的情形都应当一律给予工伤赔偿的待遇。也就是说，一旦职工发生工伤事故，无论责任人是谁，只要工伤职工申请工伤保险待遇，企业或工伤保险经办机构就应当给予工伤职工及其亲属全部的工伤保险待遇。这样一方面可以避免现实的法律冲突，使受伤职工既简便有全面地获得补偿；另一方面又可以使调整工伤的法律趋于单一，改变现行的工伤赔偿关系即受劳动法调整又受民法调整的双重性。这样不仅可以充分保护受伤职工的合法权利，而且符合建立工伤保险制度的目的。（二）简化工伤赔偿程序借鉴我国经济仲裁案件审理模式，实施受伤职工诉讼选择权，即工伤案件发生后是向仲裁机构申请进行仲裁还是直接向人民法院提起民事诉讼由当事人双方协商约定。劳动仲裁实行一次仲裁裁决制度。关于劳动仲裁的组成人员应由资深法官、律师和具备专业知识的高级职称人员组成，保证仲裁的质量和办案水平。在工伤认定申请上，应当减轻劳动者的举证责任。劳动者处于弱势地位，是否签订劳动合同及签订什么样的合同，劳动者均不能按自己的意愿如愿签订，因此我国社会存在大量的事实劳动关系，劳动者在证明劳动关系上举证能力有限。在工伤认定申请上，应当要考虑这个社会现实，减轻劳动者的举证责任。可以要求劳动者证明在工作时间受伤，这一点在医院的病历上即可体现；而劳动者与用人单位的劳动关系则由劳动保障部门查明，这对劳动保障部门应当说还是比较轻松的，因为劳动保障部门本身就有对用人单位用工情况的监管权。这样可以简化工伤赔偿的程序，提高办事效率。同时，可以更及时地保护受伤职工依法受到工伤赔偿，避免用人单位通过在工伤赔偿程序上无休止地拖延工伤赔偿时间来拖垮受伤职工的目的。（三）扩大工伤赔偿的范围我国现行的工伤赔偿方面的法律法规仅仅适用于企业造成的工伤事故赔偿，而对雇主造成的工伤事故赔偿不适用。应当从立法上扩大法律法规的适用范围，扩大劳动法劳动者的范围。用人单位无论是采取内部承包的形式还是其他承包的形式，只要是承包人无合法的营业资格或以发包人的名义对外经营的，承包人自行聘用的人员一律按照发包单位的职工对待，工伤事故发生后一律按照发包单位的劳动关系处理。（四）建立代位求偿机制，在全国范围内统一工伤赔偿模式建立代位求偿机制，这也是2009年3月31日召开的工伤保险研讨会议上达成的共识。应允许未参保单位的职工在受到工伤伤害时，在符合相应条件下先从工伤保险机构领取工伤保险补偿，再由工伤保险机构向雇主取得相应的代位求偿权， 这样把受害劳动者个人的风险（由于用人单位的过错而导致的） 交由整个社会（工伤保险机构是其代表） 来分担， 更体现了现代社会保障法的目的。在全国建立统一的工伤赔偿模式，建立以工伤赔偿为主，以侵权损害赔偿为辅的赔偿模式，即劳动者接受工伤赔偿后，有权就工伤赔偿少于人身损害赔偿的部分另行主张侵权损害赔偿。这样做的好处是可以因工受伤的职工集可靠又迅速地保护自己的权益。在全国建立统一的工伤赔偿模式也符合立法的公平原则。.工伤事故每年频繁发生，例如煤矿事故年年都有，许多矿工丧失了宝贵的生命。工伤事故中劳动者处于弱势地位，要牢固树立安全生产的意识、规范操作，使其的生命安全和身心健康得到应有的保护。对于企业来说，要对厂房、机器设备等进行定期地检查，切实保护劳动者的合法权益，从源头上减少工伤事故的发生。对于那些未切实注意劳动者生命健康的用人单位，从立法上加大处罚力度，以提高其保