《破产法》各种组织职权、法律效力、日期全面总结.doc

破产法各种组织职权、法律效力、日期全面总结破产法全面总结一、清算组、债权人会议的性质、职权，以及法院在破产程序中的地位和作用1、 债权人会议债权人会议由申报债权的全体债权人组成，以维护债权人共同利益为目的的，在法院监督下讨论决定有关破产事宜，表达债权人意思的破产机构，是债权人行使破产参与权的场所。性质：它以决议和监督等形式履行职权，本身不是执行机关，其所作出的各项决议要由破产管理人即清算组等相应机构执行。是临时自治团体，不是民事活动的权利主体，不能以其名义对外进行民事活动。 *注意和清算组的区别债权人会议谁有表决权1.所有债权人均可为债权人会议成员。无财产担保的债权人享有表决权，有财产担保的债权人因对担保物享有优先受偿权，其受偿与破产程序无关，故未放弃优先受偿权利者无表决权。2.当债权人兼有财产担保和无财产担保债权人双重身份时，享有表决权，但所代表的债权额仅限于无财产担保的部分。3.有财产担保的债权人在担保物价款不足以清偿其担保债权时，就未受清偿的债额享有表决权。4.债务人的保证人，代替债务人清偿债务后，作为债权人享有表决权。债权人会议主席由法院从有表决权的债权人中指定。必要时，成立会议主席委员会。 少数债权人不出席债权人会议的，不影响会议的召开，但会议不得作出剥夺其破产财产受偿的机会或不利于其受偿的决议。全民企业债务人的上级主管可以（不是必须）派人列席债权人会议，债务人的法定代表人必须列席，拒绝的，强制。清算组必须列席。（二）债权人会议的召集与职权 召集：第一次债权人会议由法院召集，应当在债权申报期限届满后15日内召开。 以后的会议在法院或会议主席认为必要时召开，也可在清算组或占无财产担保总额的1/4以上的债权人要求时召开。召开的必要性：为保障债权人的利益，除债务人的财产不足以支付破产费用，破产程序提前终结外，不得以一般债权的清偿率为零为理由取消债权人会议的召开。职权要看1） 审查有关债权的证明材料，确认债权有无财产担保及其数额；2） 讨论通过和解协议草案；3） 讨论通过破产财产的处理和分配方案。4） 审阅清算组的清算报告、审计和评估报告5） 监督和解与整顿程度进行等。 清算组财产分配方案经债权人会议两次讨论未获通过的，由法院依法裁定。对上述裁定，占无财产担保债权总额半数以上（指大部分）债权的债权人有异议的，可在法院作出裁定之日起10日内向上一级法院申诉。上级在30日内作出裁定。议事规则债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额，必须占无财产担保债权总额的半数以上（一般决议过半数）。但是通过和解协议草案的决议，必须占无财产担保债权总额的2/3以上（特别决议）。*注意两个标准，一个是出席会议的人数要过半数，一个是金额要半数以上。通过破产财产的处理和分配方案只需要一般决议。只有和解协议草案才需要特别决议。（注意：“过半数”不包括本数，“半数以上”、“2/3以上”均包括本数在内。）债权人会议的决议依法通过后，对全体债权人均有约束力，无论是表决反对，还是未出席会议表决的债人，均要照此执行。但是，有财产担保债权人享有的优先受偿权，不受决议约束。但在破产受理后至破产宣告前行使优先受偿权时，应当经人民法院同意。债权人认为会议决议违反法律或侵害其合法权益的，可在决议作出后7日内向法院提出，由法院裁定。对于和解协议草案，1、 对债务人提出的和解协议草案，债权人会议应以表决方式确定是否予以通过。（出席会议的人数要过半数，无财产担保债权总额要2/3以上，两个条件同时符合）2、 债权人会议表决否决和解时，应通知人民法院并请求其依法宣告债务人破产。3、 债权人会议表决通过和解协议时，应报请人民法院审查认可。法院审查的内容有：1、和解协议是否合法；2、有无损害少数债权人利益，违反公平清偿原则；3、决议通过程序是否真实合法。4、 人民法院在审查中发现问题，有权要求当事人予以纠正，无法纠正或当事人拒不纠正的，不认可和解协议。如法院审查后认为协议符合法律规定，应予以认可，作出中止破产程序的裁定，并且发布公告，和解协议自公告之日起具有法律效力。2、 清算组破产清算组在破产案件中，对破产财产的清算分配并不是由人民法院直接进行，而是由破产管理人即清算组负责进行。自宣告债务人企业破产之日起15日内成立清算组，接管破产企业。破产清算组的构成人员包括破产企业的上级主管部门、清算中介机构及会计师、律师、当地经贸委、财政厅（局）、土地管理局、国有资产管理部门、中国人民银行或其分（支）行等部门和有关专业人员中用公函指定清算组成员。清算组长由法院指定。 职责：清算组负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配。具体职责如下：1） 接管破产企业2） 清理破产企业财产3） 回收破产企业财产：破产企业的的债务人和财产持有人，只能向清算组清偿债务或者交付财产，未到期的债权视为已到期，但要减去未计的利息。有异议的应在收到通知后7日内提出，由法院裁定。不交付又不提出异议的，由清算组提出申请，经法院裁定后强制执行。破产企业在境外的财产，由清算组收回。4） 管理、处分破产财产，决定是否履行破产企业未履行的合同，在清算范围内进行经营活动，确认别除权、抵销权、取回权。5） 解散清算中的公司发现资产不能清偿债务时，应当作出破产宣告。别除权：债权人对担保物有优先受偿的权利，其债务不属于破产债权。抵销权：破产宣告前，破产债权人对破产企业负有债务的，可在破产清算前相互抵销。取回权：权利人取回由债务人基于法律关系占有使用的财产。决定是否继续履行合同时，清算组应当以是否有利于破产债权人共同利益为主要判断原则。解除合同时，另一方的经济损失，可作为破产债权。清算组可以允许破产企业以清算组的名义从事于清算工作相关的生产经营活动，但应当将从事此种经营活动的情况报告人民法院。如果破产企业在此期间对外签订的合同，并非以清算组的名义，且与清算工作无关，应当认定为无效。6） 其他职责必要时清算组可请求法院对破产企业财产进行保全。清算组对人民法院负责并且报告工作，接受人民法院监督。清算组应当列席债权人会议，产接受债权人会议的询问和监督。清算组应当执行债权人会议的决议。*列席债权人会议的有：1） 全民企业的上级主管部门可以派员列席。2） 债务人的法定代表人必须列席。3） 清算组应当列席债权人会议。管理财产：负责处置财产，如取回权的行使，要通过清算组。撤销权的行使：破产受理前6个月至破产宣告前，破产企业的下列行为无效，清算组有权向人民法院申请予以撤销。（不是清算组直接撤销）以上行为于破产终结之日起1年内被查出，由人民法院追加财产，依法向债权人清偿。3、 法院（1） 如果债务人对债权人的债权提出异议，人民法院认为异议成立的，应当先知债权人先行提起民事诉讼，其破产申请不予受理。（2） 在民事诉讼或执行程序进行过程中，受理的法院获悉债务人不能清偿到期债务时，应告知债务人可以向所在地法院申请破产，以解决债务问题；债务人不申请的，法院不得依职权在无人提出破产申请的情况下宣告债务人破产，原诉讼或执行程序应继续进行。*试点国企的特殊规定：试点城市内的国企破产的，先由试点城市协调小组对有关问题制定详细的企业破产预案后，企业方可进入破产程序。根据国家有关规定，纳入国家计划调整的破产企业，其职工安置方案必须经职工代表大会讨论通过，并报当地政府企业兼并破产协调小组审核批准，凡是职工安置方案和社会保障办法不明确、资金不到位的企业，不得进行入破产程序。（3） 清算组提出的破产财产分配方案，首先交由债权人会议讨论，经表决同意后，再报请人民法院裁定认可，然后由清算组执行二、破产受理、和解整顿、破产宣告、终结破产的效力（一）破产受理1、 审批机关2、 生效时间3、 效力内容人民法院在受理破产案件后10日内完成以下工作：1、 将合议庭组成人员情况书面通知破产申请人和被申请人，并在法院公告栏张贴企业破产受理公告。该公告还应于30日内根据具体案情，在有影响的报纸上刊登，这涉及到债权申报的期限。2、 在债务人企业发布公告，要求保护好企业财产，不得擅自处理企业帐册等，不得隐匿、私分、转让、出售企业财产。3、 通知债务人立即停止清偿债务，非经人民法院许可不得支付任何费用，破产受理后，企业控制权就移交人民法院。4、 通知债务人的开户银行停止债务人的结算活动，并不得扣划债务人款项抵扣债务，但经人民法院许可的除外。开户银行非法扣划的，扣划行为无效，应退回扣划的款项。人民法院受理破产案件后，以债务人为原告的其他民事纠纷尚在一审程序的，受诉法院应将案件移送受理破产案件的法院，案件已进行二审的，受诉法院应继续审理。债权人只能向受理破产案件的人民法院申报债权，依破产程序受偿，不得再向债务人提起新的诉讼与执行程序。2对与当事人有关的诉讼与执行案件的约束：债务人为被告的，人民法院受理破产案件后，对债务人财产的其他民事执行程序应中止。按下列不同情况分别处理：（1）已经审结但尚未执行完毕的，应中止执行，由债权人凭生效的法律文书向受理破产案件的人民法院申报债权，统一依破产程序公平受偿。（2）尚未审结且无其他被告和无独立请求权的第三人的，应中止诉讼，由债权人向受理破产案件的人民法院申报债权。在企业被宣告后，终结诉讼。（3）尚未审结且有其他被告或者无独立请求权的第三人的，应当中止诉讼，由债权人向受理破产案件的人民法院申报债权。待破产程序终结后，恢复审理，债权人再追究其他责任人的民事责任。如：债务还有担保，或债务企业分立等。（4）债务人系从债务人的债务纠纷案件继续审理。？3、破产企业为其他单位担任保证人（本段全部掌握，注意破产企业不一定是债务人，在这里是保证人）被申请破产的债务人为他人担任保证人的，保证责任不因其被宣告破产而免除。依照有关规定，被申请破产的保证人企业应当在收到人民法院破产案件立案通知后5日内转告有关当事人。债权人在得知保证人破产的情况后，（1） 如果未申报债权参加破产程序，保证人的担保义务即从债权申报期限届满之日起终止。此后，债权人应向主债务人追究民事责任。（2） 如债权人申报债权、参加破产程序受偿，即以其在破产宣告时所享有的、保证人承担的担保债额为破产债权。债权人在参加破产分配后，仍可就其未受清偿的债权向主债务人要求清偿。（3） 破产企业在依保证责任向债权人清偿后，即在其清偿范围内享有对被保证人的代位求偿权，有权要求被保证人予以补偿，并将所得财产用于对全体债权人的分配。属于破产债权。（4） 因债务人的破产案件受理而中止执行程序时，一般保证的保证人享有的先诉抗辩权不得行使。？即：债权人可以先请求保证人履行责任，再向债务人追偿。破产债权一节中，债务人被宣告破产，保证人、其他责任人可以：1） 债务人的保证人代替债务人清偿债务后，依法可以向债务人追偿。2） 债务人的保证人可预先行使追偿权，按保证数额向破产企业申报债权3） 票据出票人被宣告破产，付款人或承兑人不知其事实而向持票人付款或承兑所生产的债权，可以申请破产债权。对于连带债务人之一或数人破产的，如债务人和担保人等，债权人可就全部债权向该债务人或各债务人行使权利（看债权人的喜好了），债权人未申报债权的，其他连带债务人可就将来可能承担的债务申报债权。由于债权人、债务人、和担保人的三角关系，1、 主债务人破产，担保人、债权人该怎么做？2、 担保人破产，主债务人、债权人该怎么做？4对破产企业的约束 人民法院受理破产案件后，应当立即通知债务人自收到案件受理通知之日起，停止清偿债务。如仍然对部分债权人清偿债务，或隐匿、私分或无偿转让破产企业财产的，法院应裁定其行为无效，追回该财产，并可依法对其法定代表人、负责任的上级主管部门负责人及其他直接责任人进行处罚。正常生产经常所需的债务，在清算组成前应经法院审查批准。债务人享有的债权，其诉讼时效自法院受理债务人的破产申请之日起中断。债务人与债权人达成和解协议，中止破产程序的，诉讼时效自法院中止破产程序裁定之日起重新计算。*债务人被宣告破产时未到期的债权视为已到期，属于破产财产，但应减去未到期利息。5对债务人开户银行的约束人民法院受理破产案件后，还应当及时通知债务人的开户银行停止办理债务人清偿债务的结算业务。开户银行支付维持债务人正常生产经营所必需的费用，需经人民法院许可。债务人的开户银行收到人民法院的通知后，不得利用管理之便扣划债务人的现有存款和汇入款抵还其所欠银行贷款。开户银行非法扣划的，扣划行为无效。6对破产企业职工和法定代表人约束：人民法院受理破产案件后，应向破产企业全体职工发布公告，要求他们保护好企业财产，不得非法处理企业的账册、文书、资料和印章，不得隐匿、私分、无偿转让、非正常压价出售企业的财产。破产企业的法定代表人在破产程序终结以前，擅离职守或以其他方式逃避职责，或拒绝向清算组办理交接手续，或有民事诉讼法规定的妨害民事诉讼行为的，人民法院可以根据情节轻重，予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。（二）和解整顿（1） 和解协议成立前产生的债权人只能按和解协议约定接受清偿，不得要求单独利益。但，成立后产生的新债权人不受协议约束。（2）债务人不得给个别债权人以任何特殊利益。只能按和解协议清偿债务。（3）和解协议对债务人的保证人或连带债务人无效。债权人对债务人所作的减免债务或延期偿还让步，效力不及于其保证人和连带债务人，他们仍应按原来债务的约定承担保证责任或连带责任。*（4）债务人不按协议清偿全部债务的，相关债权人可申请法院强制执行。债务人不履行或不能履行和解协议的，经债权人申请，法院应裁定恢复破产程序。如和解协议系在破产宣告前达成的，法院应裁定恢复破产程序同时裁定宣告债务人破产。*和解协议成立前有财产担保而未放弃优先受偿权的债权人不受和解协议规定的约束，但其在破产案件受理后至破产宣告前行使优先受偿权时，应经人民法院同意。*和解协议成立后的债权人无论是否有财产担保，均不受约束。（四）和解与整顿的终结3种结束情况：1破产法第二十一条规定，整顿期间，债务人企业有下列情况之一时，应经人民法院裁定，终结企业整顿，宣告其破产（3种情形掌握）1） 不执行和解协议，包括任何一种不执行的情况，甚至是非债务人过错造成的不执行。2） 财务状况继续恶化，债权人会议申请终结整顿的。3） 有破产法第三十五条所列违法行为之一，严重损害债权人利益的。 2经过整顿，债务人企业能够按照和解协议清偿债务的，人民法院应当裁定终结对该企业的破产程序，并且发布公告。3整顿期满，债务人企业不能按照和解协议清偿债务的，人民法院应当宣告该企业破产，并按照破产法的有关规定重新申报登记债权。因为可能已经清偿了部分债务。（三）破产宣告j人民法院宣告企业破产的裁定自宣告之日起发生法律效力，破产企业自即日起应当停止生产经营活动。（与受理时区别：停止债务清偿）k破产宣告后，破产企业的债务人和财产持有人，只能向清算组清偿债务或者交付财产。l人民法院宣告企业破产后，应通知破产企业的开户银行，限定其银行账户只能供清算组使用。m破产宣告后，人民法院应当指定破产企业必要的留守人员。破产企业的法定代表人、财会、财产保管人员必须留守。 破产宣告后，财产在其他民事诉讼程序中被查封、扣押、冻结的，受理破产案件的法院应立即通知采取查封、扣押、冻结措施的法院以解除，并向受理破产案件的法院办理移交手续。（四）终结破产破产程序终结裁定的法律效力有三个方面。第一， 解除破产法关于破产企业法定代表人活动的限制及相关义务。第二， 终结清算组、债权人会议作为破产机关的活动，解散其机构。第三， 破产程序终结后，债权人通过破产分配未能得到清偿的债权不再予以清偿，破产企业未偿清余债的责任依法免除，但破产程序终结后，又发现破产财产的情况除外。破产程序终结后，又发现破产财产的情况主要还包括有：因纠正错误支出收回的款项，因权利被承认追回的财产，债权人放弃的财产和终结后实现的财产权利等。如财产很少，不足以支付分配费用，可将财产归破产企业的财产所有人所有。三、日期总结1、 法院收到破产申请后，应当依法进行审查，并在7日内决定是否立案受理。2、 申请人不服法院不予受理破产申请的裁定的，可在裁定送达之日起10日内向上一级法院提起上诉。3、 受理通知书应送达申请人和债务人，通知书作出时间为破产案件受理时间。4、 人民法院应当在受理破产案件后10日内完成下列工作：并在30日内在报纸上刊登5、 债务人应当在收到法院受理案件通知后15日内向法院提交债务清册。法院在收到债务人提交债务清册的10日内，应当通知已知的债权人，收到通知的债权人应当在1个月内，未收到通知的债权人应当自公告之日起3个月内，向人民法院申报债权6、 被申请破产的保证人企业应当在收到人民法院破产案件立案通知后5日内转告有关当事人7、 第一次债权人会议由人民法院召集并主持，应当在债权申报期限届满后15日内召开。以后的会议在法院或会议主席认为必要时召开，也可在清算组或占无财产担保总额的1/4以上的债权人要求时召开8、 第一次会议后，又召开债权人会议的，债权人会议主席应当在发也会议通知前3日报告法院，并由会议召集人在开会前15日将会议时间、地点、内容、目的等事项通知债权人。9、 清算组财产分配方案经债权人会议2次讨论未获通过的，由人民法院裁定。对上述裁定，占无财产担保债权的半数以上债权的债权人有异议的，可以在人民法院作出裁定之日起10日