xx年8月20日,甲公司和乙公司订立承揽合同一份.

1 / 21 XX 年 8 月 20 日 ,甲公司和乙公司订立承揽合同一份 . 1、不安抗辩权案例 2000 年 8 月 20 日，甲公司和乙公司订立承揽合同一份。合同约定，甲公司按乙公司要求，为乙公司加工 300 套桌椅，交货时间为 10 月 1 日。乙公司应在合同成立之日起10 日内支付加工费 10 万元人民币。合同成立后，甲公司积极组织加工。但乙公司没有按约定期限支付加工费。同年 9月 2 日，当地消防部门认为甲公司生产车间存在严重的安全隐患，要求其停工整顿。甲公司因此将无法按合同约定期限交货。乙公司在得知这一情形后，遂于同年 9 月 10 日 向人民法院提起诉讼，要求甲公司承担违约责任。甲公司答辩称，合同尚未到履行期限，其行为不构成违约。即使其在合同履行期限届满时不能交货，也不是其责任，而是因为消防部分要求其停工。并且乙公司至今未能按合同约定支付加工费，其行为已构成违约，因此提起反诉，要求乙公司承担违约责任。 问题的提出 本案主要涉及到不安抗辩权的行使，以及合同法对不安抗辩权和预期违约制度的区分问题。 2、撤销权，又称废罢诉权，是指债权人在债务人与他人实施处分其财产或权利的行为危害债权的实现时，得请2 / 21 求法 院予以撤销的权利。 3、表见代理是指行为人虽无代理权，但由于本人的行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。表见代理实质上是无权代理，是广义无权代理的一种。若无权代理行为均由被代理人追认决定其效力的话，会给善意第三人造成损害，因此，在表见的情形之下，规定由被代理人承担表见代理行为的法律后果，更有利于保护善意第三人的利益，维护交易安全，并以此加强代理制度的可信度。 例子：甲公司未授予王某代理权，王某以甲公司名义与乙企业实施民事 行为，甲公司知道该事项而不作否认表示的，王某所为的代理行为的法律后果应由甲公司承担 4、代位权特点 A.代位权是债权人代替债务人向债务人的债务人主张权利，体现了债的对外效力。 B.代位权是一种法定债权的权能。无论第三人是否约定，债权人都享有此种权能。 C.代位权是债权人以自己的名义行使债务人的权利。 D.代位权在内容上并不是对于债务人和第三人的请求权。在内容上，代位权是债权人为了保全债权，而代替债务人行使债务人的权利，而且不能就收取的债务人的财产 优3 / 21 先受偿。 案例分析题 1中学生赵某， 15 周岁，身高 175 公分，但面貌成熟，像二十七、八岁。赵某为了买一辆摩托车，欲将家中一套闲房卖掉筹购车款。后托人认识李某，与李某签订了购房合同，李某支付定金 5 万元，双方遂到房屋管理部门办理了房屋产权转让手续。赵某父亲发现此事后，起诉到法院。 试分析：该房屋买卖合同是否有效？为什么无效？请说明原因 2甲公司与乙公司签订一个供货合同，约定由乙公司在一个月内向甲公司提供一级精铝锭 100 吨，价值 130万元，双方约定如果乙公司 不能按期供货的，每逾期一天须向甲公司支付货款价值 %的违约金。由于组织货源的原因，乙公司在两个月后才给甲公司交付了 100 吨精铝锭，甲公司验货时发现不是一级精铝锭，而是二级精铝锭，就以对方违约为由拒绝付款，要求乙公司支付一个月的违约金 39000元，并且要求乙公司重新提供 100 吨一级精铝锭。但是乙公司称逾期供货不是自己的过错，而是国家的产业政策调整所然，不应该支付违约金，而且所提供的精铝锭是经过质量检验机构检验合格的产品，甲公司不应当小题大做，现在精铝锭供应比较紧张，根本不可能重新提供精铝锭。甲公司坚持以公司应当 支付违约金和按照合同约定的质量标准履行合同。双4 / 21 方为此发生争议，甲公司起诉至法院，要求乙公司支付违约金和重新履行合同。乙公司在答辩状中称，逾期供货不是自己的本意，也不是自己所能控制得了的，不应当支付违约金，即使支付违约金，也不应当支付 39000 元之多，这个请求不公平。 试分析：甲公司与乙公司之间签订的合同是否有效？ 乙公司没有在约定的时间内交付货物是客观原因还是市场原因？ 甲公司要求乙公司支付违约金和重新提供一级品标准的说法有无依据？ 乙公司主张不能按时供应货物 有无依据？ 乙公司主张违约金的数额太高了，自己不应当承担这么多的违约金的说法有无依据？ 3甲公司与乙公司订立一份合同，约定由乙公司在十天内向甲公司提供新鲜蔬菜 6000 公斤，每公斤蔬菜的单价 1 元。乙公司在规定的期间内向甲公司提供了小白菜6000 公斤，甲公司拒绝接受这批小白菜，认为自己是职工食堂所消费的蔬菜，炊事员有限，不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。双方为此发生争议，争议的焦点不在价格，也不涉及合同的其他条款，唯有对合5 / 21 同的标的双方各执一词，甲公 司认为自己的食堂从来没有买过小白菜，与乙公司是长期合作关系，经常向其购买蔬菜，每次买的不是大白菜就是罗卜等容易清洗的蔬菜，乙公司应该知道这种情况，但是其仍然送来了我公司不需要的小白菜，这是曲解了合同标的。乙公司称合同的标的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并没有说清楚要什么样的蔬菜，合同的标的规定是新鲜蔬菜，而小白菜最新鲜，所以我公司就送了小白菜过去，这没有违反合同的规定，甲公司称蔬菜就是大白菜或罗卜的说法太过牵强附会，既没有合同依据也没有法律依据，不足为凭。 试分析：什么是合同的标的？你如何解释该 合同的标的？ 4 2000 年 4 月 13 日，平安机械厂与光明钢铁公司，订立了一份购销合同。光明公司从平安厂购买应用于 M 设备的部件三套，每套单价 1000 元。因为平安机械厂生产的部件不能完全符合 M 设备的要求，故光明公司要求平安厂按其提供的图纸进行生产，平安厂同意，并在合同中注明这一点。 2000 年 6 月 23 日，三套配件到光明公司。光明公司随即按合同支付了货款。可是光明公司在 7 月初，在安装配件之前进行测试发现配件存在一些问题，即要求配件厂来人处理。经修理后，光明公司安装发现 M 设备远远达不到技术要求，原 因是平安厂的配件没有完全按某钢提供的图纸制作，由于6 / 21 配件存在以上问题，致使 M 设备无法正常投入使用。光明公司只能其拆下来。 试分析：该案例中的合同是买卖合同，还是承揽合同？合同性质的不同对案件的结果有否影响？ 本案应该怎么处理？ 5、案情：原告：县农机公司 被告：市拖拉机厂 1999 年 10 月 5 日，原告、被告签订合同，合同规定，原告购买被告的手扶拖拉机 50 台，每台定价万元，共计价款 60 万元，定于 11 月 10 日在农机公司住所地交货，货到付款，并约定，如一方违约，要缴纳 4%的违约 金。合同签订后，被告积极生产，在期限到来前两天全部组装完毕。 1999 年 11 月 10 日，拖拉机厂派车将 50 辆拖拉机运往农机公司，途中遭遇第三方农贸商行。拖拉机厂两年前从事了一笔交易，欠农贸商行货款 50 万元，农贸商行多次催要未果。农贸商行趁机强行扣下 50 台手扶拖拉机，要求以拖拉机抵债。拖拉机厂与农贸商行反复交涉达成协议：约定拖拉机厂拿到货款后马上清偿农贸商行的货款。当拖拉机厂的运输车于 1999 年 11 月 20 日终于赶到农机公司时，已过交货期限 10 天，而农机公司已于 1999 年 10月 10 日分别与 县化肥厂、市农业局以 万元 /台的价格签订了销售 50 台拖拉机的合同，合同约定于 11 月 11 日交货，货到付款，若违约须支付违约金7 / 21 5 万元。由于拖拉机延期交货，农机公司受到化肥厂、农业局的解约通知，并支付违约金 5 万元，共计 10 万元。农机公司要求拖拉机厂赔偿其全部经济损失，并支付违约金。拖拉机厂辩称自己违约是农贸商行造成的，与自己无关。农机公司向法院起诉。问题：拖拉机厂是否违约 ?其抗辩事由是否成立 ?为什么 ? 农机公司与化肥厂和农业局订立的合同因自己违约行为所造成的损失能否要求拖拉机厂赔偿 ?为 什么 ? 拖拉机厂应赔偿农机公司的损失额大致是多少 ?应如何赔偿 ?请说明理由。 6、甲乙签订了一份借款合同，甲为借款人，乙为出借人，借款数额为 500 万元，借款期限为两年。 丙、丁为该借款合同进行保证担保，担保条款约定，如甲不能如期还款，丙、丁承担保证责任。戊对甲乙的借款合同进行了抵押担保，担保物为一批布 匹，未约定担保范围。 请回答下列问题：设甲、乙均为生产性企业，借款合同的效力如何？为什么？ 设甲、乙均为生产性企业，甲到期无力还款，丙丁应否承担责 任？为什么？ 设甲、乙之间的合同有效，甲与乙决定推迟还款期限 1 年，并将推迟还款协议内容通知了丙、丁、戊，丙、丁、8 / 21 戊未予回复。丙、丁、戊是否承担担保责任？为什么？ 设甲、乙决定放弃戊的抵押担保，且签订了协议，但未取得丙、丁的同意。则丙、丁是否承担保证责任？为什么？ 设甲到期不能还款，乙申请法院对戊的布匹进行拍卖，拍卖价款为 550 万元，扣除费用后得款 520 万元，足 以偿还乙的本金、利息和费用。乙能否以拍卖所得清偿自己的全部债务？为什么？ 设戊的布匹因不可 抗力灭失；丙被宣告失踪，其财产已由庚代管。现甲不能偿还到期债务，丁偿还了乙的全部债权，丁的追偿权可向谁行使？为什么？ 7、 A 地甲公司与 B 地乙公司签订一份书面购销合同，甲公司向乙公司购买冰箱 200 台，每台价格是 1500 元。 双方约定由乙公司代办托运，甲公司在收到货物后的 10 日内付款，合同的违约金为合同价款的 10，并且约定了因合同发生纠纷由合同签订地 C 地的法院管辖。但是，在合同签订后，乙公司因为资金不足，发生生产困难，没有能够按照合同约定的时间交付货物。甲公司要求乙公司支付违约金，乙公司拒 绝，双方发生争议，甲公司提起诉讼。 请回答下列问题：甲乙双方约定合同的签订地的法院为合同纠纷的管辖法院，该管辖协议是否有效？ 如果双方当事人约定 C 地为合同的履行地，并且9 / 21 约定合同履行地的法院为合同纠纷的管辖法院，请问此时就本案而言， C 地的法院是否因此而取得管辖权？为什么？ 本案件中，如果双方当事人没有约定管辖协议，那么，甲公司可以向哪个法院提起诉讼？ 如果当事人双方在合同中仅仅约定了合同的履行地为 C 地，并没有约定管辖协议，此时甲公司应当向哪个法院提起诉讼 ？ 如果双方当事人为了平等地保护双方的利益，在合同中约定因为合同发生纠纷，当事人可以向原告住所地或者被告住所地的法院提起诉讼，那么，此时甲公司可以向哪个法院提起诉讼？ 如果乙公司已经交付了货物，合同的实际履行地是 D 地，但是，甲公司没有能够按时支付价款，双方发生争议，乙公司提起诉讼，此时，乙公司向 D 地的法院提起了诉讼，甲公司应诉答辩，没有提出异议，此时 D 地的法院是否因此而享有管辖权？ 如果双方当事人在合同中并没有约定合同纠纷的管辖法院，而是在合同发生纠纷后，才书面约定 了合同签订地的法院为合同纠纷的管辖法院，此时的管辖协议是否有效？ 1答题要点：该房屋买卖合同无效。因为当事人一方赵某虽年满 16 周岁，但不是以自己的劳动作为生活来源，10 / 21 是限制行为能力的人。限制行为能力的人不能处分重大的民事行为。房屋买卖属于重大民事行为，赵某不具备这种民事权利能力，无权处分房屋产权。因缔约主体资格不合格，导致该合同无效，加上赵某的父亲事后并未予以追认，所以该房屋买卖合同是无效合同。 2答题要点：甲公司与乙公司之间签订的合同是有效合同。乙公司没有在约定的时间内交付货物 是违反了合同的义务，应当承担相应的违约责任。甲公司要求乙公司支付违约金和重新提供一级品标准的说法是有合同依据的。乙公司主张不能按时供应货物是由于组织货源的原因造成的，不应当由自己负责的说法没有法律依据，也没有合同依据。因为不能组织货源是正常的市场风险，应当由当事人自己承担责任。乙公司主张违约金的数额太高了，自己不应当承担这么多的违约金的说法也是没有法律依据的， 39000 元违约金相当于合同金额的 3%，并不是很高。根据合同的法的规定，当事人对约定过高或者过低的违约金可以请求法院或者仲裁机构予以调整，但是本合同争 议中的违约金金额仅占合同金额的 3%，不能适用前述合同法的规定。 3答题要点：合同约定的权利义务所指向的目标。根据我国合同法第 61 条的规定，当事人对合同条款发生争议的，协商解决，订立补充协议，不能达成补充协议的，按照合同的条款的意思或者订立合同的目的解释，本合同双11 / 21 方当事人的争议在于合同的标的不能达成一致意见。应当根据合同法的规定对此做出解释。 乙公司对合同做出的解释有点过于按照自己的意思解释合同，但是严格按照合同的条款看其也无大的过错。但是乙公司的行为与合同法中规定的诚实 信用原则好像不太符合，按照诚实信用原则的精神，当事人对合同条款不清楚之处应当本着协商的精神履行合同，而不应该自己单方面解释合同，给对方造成被动。甲公司的主张也缺少法律依据和合同依据，只是强调自己的炊事员少并不能成为自己单方面指定合同标的的理由。但是根据甲公司与乙公司长期合作的事实，乙公司应当考虑到甲公司的具体情况，在提供蔬菜前征求甲公司的意见，如果不能达成一致意见 无效合同与效力未定合同的区别主要表现在： 无效合同因其具有违法性，所以是自始无效的，不能经过任何人的追认而生效。无效合 同不因当事人的追认而发生法律效力，是它与效力待定合同的基本区别。 效力待定的合同虽欠缺法律关于合同的生效要件，但经过权利人的追认可以生效。在追认之前，合同的效力处于待定状态。效力待定不仅保护权利人的利益，而且兼顾了相对人的利益。 其现实意义为：从鼓励交易、保证交易安全的原则出发，对于一些合同不能随便宣布无效，而应当注意保护善12 / 21 意相对人的权利和被代理人的追认权，采取补救的办法，尽量使其成就生效的条件。 要求：一周内随时发帖，有效帖子每人不少于 15 个，要求每一位学生都要提交讨论提纲，提纲需 要包括以下内容：个人的讨论提纲、联系实际的例子以及小组讨论后形成的提纲。 建议：回答可参考上面答案。因要求有效贴子不少于 15 个，可再增加书上 P88、 P93 内容，自己选择。关于“联系实际的例子”，可通过百度等搜索找一个。最后关于“小组讨论”，请大家商定一个时间组织起来在网上讨论。 作业二 略 作业三 甲公司与乙公司订立一份合同，约定由乙公司在十天内，向甲公司提供新鲜蔬菜 6000 公斤，每公斤蔬菜的单价 1元。乙公司在规定的期间内，向甲公司提供了小白菜 6000公斤，甲公司拒绝接受这批小白菜，认为是为职工食堂订购所需求的蔬菜，食堂不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。双方为此发生争议，争议的焦点不在价格，也不涉及合同的其他条款，唯有对合同的标的双方各执一词，甲公司认为自己的食堂从来没有买过小白菜，与乙公司是长期合作关系，经常向其购买蔬菜，每次买的不是大白菜就是萝卜等容易清洗的蔬菜，乙公司应该知道这种13 / 21 情况，但是其仍然送来了我公司不需要的小白菜，这是曲解了合同标的。乙公司称合同的标的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并没有说清楚要什么样的蔬菜， 合同的标的规定是新鲜蔬菜，而小白菜最新鲜，所以我公司就送了小白菜过去，这没有违反合同的规定，甲公司称蔬菜就是大白菜或萝卜的说法太过牵强附会，既没有合同依据也没有法律依据，不足为凭。 请就下列问题进行讨论： 1什么是合同的标的？ 2你如何解释该合同的标的？ 3请用合同法学原理、合同解释的知识和有关法律规定分析和处理本案。 回答： 1、合同的标的是指合同所约定的权利和义务指向的对象，即合同的法律关系客体，其是任 何合同中必不可缺的主要 内容。 2、本案的合同标的是指新鲜蔬菜 6000 公斤且单价 1 元。 3、根据我国合同法第 61 条的规定，当事人对合同条款发生争议的，协商解决，订立补充协议，不能达成补充协议的，按照合同的条款的意思或者订立合同的目的解释，本合同双方当事人的争议在于合同的标的不能达成一致意见。应当根据合同法的规定对此做出解释。乙公司对合同做出的解释有点过于按照自己的意思解释合同，但是严格按照14 / 21 合同的条款看，其并无太大的过错。但是，乙公司的行为与合同法中规定的诚实信用原则不太符合，按照诚实信用原则的精神，当事人对合同条款不清楚 之处应当本着协商的精神履行合同，而不应该自己单方面解释合同，给对方造成被动。甲公司的主张也缺少法律依据和合同依据，只是强调自己的炊事员少并不能成为自己单方面指定合同标的的理由。但是根据甲公司与乙公司长期合作的事实，乙公司应当考虑到甲公司的具体情况，在提供蔬菜前征求甲公司的意见，如果不能达成一致意见的，就按照合同法规定的解释原则解决双方的争议。在此不能适用合同文字含义解释，不能适用合同的条款原则解释，也不能适用合同上下文的意思解释，只能适用交易习惯原则解释，按照交易习惯原则，甲公司与乙公司经常有提供蔬菜的合作 关系，平常时如何供应蔬菜的，在本合同争议中也应当参照平时的交易习惯确定合同的标的。 或本案属于双方当事人对于合同的标的约定不明确的情况。根据我国合同法的有关规定，对于约定不明确的合同，双方当事人应首先本着诚实信用的原则进行协商。 1 如果双方协商不能达成协议，则按照当地或行业交易习惯来确定标的。 合同法第 61 条规定：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关15 / 21 条款或者交易习惯确定。 合同法第 62 条规定：当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第 61 条的规定仍不能确定的，适用下列规定： 质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 根据我国合同法第 61 条和第 62 条的规定，本案只能按照第 61 条的规定来解决。如果按照第 61 条的规定来合理解决本案，则根据诚实信用原则，根据当地的小白菜价格来确定，如果该种蔬菜的价格与合同中的价格相符或高16 / 21 于此价格，则说明乙公司按照合同约定适当履行了自己的 合同义务 ；若当地市场上的小白菜价格显著低于合同中的价格，且大白菜、萝卜等蔬菜的价格都要高于小白菜，则乙公司就没有适应履行合同义务。 以上两者皆可。 作业四 一、单项选择题 1. 我国合同法调整的关系有。 D. 财产关系 2. 下列合同中，属于单务合同的是。 A. 赠与合同 3. 代位权行使的费用由。 A. 债务人承担 4. 合同的转让就是合同的。 A. 主体的变更 5. 违约责任的确定是指当事人。 B. 表示要承担由于违约给对方造成的损失，并且采取积极措施补救合同损失和应对方的要求继续履行合同 6. 分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的，出卖人可要求买受人支付全部价款或者解除合同。 D. 五分之一 7. 房屋租赁合同的承租人累计不交租金的，出租人有权终止租赁关系。 C. 6 个月 8. 承揽人擅自将承揽的主要工作任务交由第三人完成，定作人的权利有。 A. 可以解除合同 17 / 21 9. 建筑工程合同的形式。 C. 必须是书面的 10. 货运合同的货物。 C. 在运输过程中因自然属性或者合理的损耗减少的，承运人不负责赔偿 二、多项选择题 1. 不影响合同成立的原因有。 A. 对合同的主要条款意思表示不一致 B. 虽经协议却未达成合意 C. 当事人对合同的次要条款未达成协议 D. 当事人对合同的非必要条款未达成协议 E. 当事人对主要条款已做出一致的意思表示 2. 可以撤销合同的机构有。 A. 工商管理机关 B. 合同审批机关 C. 人民法院 D. 合同仲裁机关 E. 上级主管机关 3. 下列合同关于履行地点的说法正确的是。 A. 不作为债务的履行地应是债权人的所在的 B. 不动产权的转移，应在不动产权利登记机关所在地履行 18 / 21 C. 给付货币的合同，应在接受货币一方所在地履行 D. 修缮房屋，应在房屋所在地履行 E. 其他标的，在履行义务一方所在地履行 4. 不安抗辩权的适用条件有 。 A. 须是同一双务合同所产生的两项债务，并且相互为对价给付 B. 互为对价给付的双务合同规定有先后履行顺序 C. 互为对价给付的双务合同规定没有先后履行顺序