承揽合同专利侵权

1 / 15 承揽合同专利侵权 典型知识产权合同条款的审查技巧 文 刘进然 知识产权合同是指主要标的为知识产权的产生、许可及转让的合同。典型而常见的知识产权合同可以分为为技术类、著作权类和商标类等。技术类主要包括合作开发合同、委托开发合同、技术许可合同和技术转让合同。著作权类主要包括合作创作合同、委托创作合同、授权许可合同和著作权转让合同。商标类主要包括商标许可和转让合同。 知识产权合同审查过程与普通的合同审查并无实质性区别，但鉴于知识产权具有区域性、法定时间性、无形性、可 复制性和可分割性等特点，知识产权合同审查过程中应根据上述特点有针对性的审查和修改，以下将以知识产权合同中典型条款为例介绍知识产权合同审查的重点和修改技巧。 权利归属条款 权利归属条款在所有可能产生新知识产权的合同中都应当予以约定，比如合作开发合同、委托开发合同、知识产权许可合同、劳动合同、合作创作合同和委托创作合同等。因为知识产权的无形性特点，且多数知识产权如专利权、商标权、布图设计权、植物新品种权等均是以申请或登记作为成立要件，或者以登记后权利行使的更为方便， 所以如果 对此约定不明，则新产生的知识产权的权属2 / 15 可能会产生争议从而引发合同风险。 典型的权利归属条款应约定权利归属、申请权利、使用权利、利益分配和权利转让等内容。 权利归属主要约定知识产权的归属原则，归属原则尤其要根据当事人的交易目的来约定，例如，某委托人和受托人签署委托创作商标标识合同，根据著作权法第17 条规定的归属原则，如果合同未约定权利归属，则著作权属于受委托人，但如果著作权属于委托人，则受托人难以达到将委托创作的商标标识申请为商标的交易目的，因此，应当在合同中约定著作权属于 委托人，或者约定著作权属于受托人，受托人应免费且无限制的许可委托人将该标识作为商标申请并使用的权利。 申请权利主要约定由谁进行知识产权的申请权或登记权。通常，对于共同享有的知识产权，就需要进一步约定由谁进行申请或登记，并相应的约定申请费及维护费的承担。还应约定申请前披露程序，比如申请前披露程序，当约定任意一方单独申请时，应当向其余方披露，以避免任意一方将共有知识产权申请为单方所有的情况或将技术秘密披露的情况发生，一方声明放弃申请权时，其余方可以单独申请，但放弃一方有专 利使用权。出于对 技术秘密保密的需要，任意一方不同意申请时，其余方不得申请专利。 3 / 15 使用权利主要约定权利申请方外的其余方对于知识产权的使用权利，通常应约定使用的性质，是独占许可、排他许可还是普通许可，是免费许可还是付费许可，以及许可期限、许可内容和许可地域。比如，在合作开发合同中，根据合同法第 340 条规定，作为归属原则，合作开发前单方提供的知识产权属于提供方所有，合作开发过程中产生的知识产权的申请权属于合作方共同所有，合作开发后改进的知识产权申请权属于改进方所有，通常，放弃申请权的一方具有免费使用权。 权利归属条款还应对共同申请的权利的许可收益约定按比例分配。此外，还应约定当任意一方转让其共有的权利的份额时，应当书面通知其余方，其余方在同等条件下有优先受让权。 授权许可条款 授权许可条款主要约定知识产权的权利人对于使用人的许可授权，涉及所有知识产权使用的合同，除常见的知识产权许可合同外，还在合作开发合同、委托开发合同、委托创作合同、买卖合同和特许加盟合同等合 同中涉及到，以下以技术许可合同和著作权许可合同中授权许可条款为例分别予以介绍。 1、技术许可 和商标许可条款 授权许可条款应对许可性质、权利种类、分许可、4 / 15 转让和许可限制等进行相应约定。 许可性质。在技术许可和商标许可合同中，许可性质包括普通许可、排他许可还是独占许可。我们以技术许可中的专利许可为例，当约定为普通许可时，许可人允许被许可人许可区域内实施合同项下的专利权，同时，许可人保留自己在许可区域内实施专利权，并保留再授予第三人实施该专利的权利，在普通许可情况下，普通许可对被许可人来说其获得的专利使用权是非排他性的，因此如果合同涉及的专利被第三人擅自使用，没有另外特别约定的 情况下，被许可人不得以自己的名义对侵权者起诉，而只能将有关情况告知许可人，由许可人对侵权行为采取必要措施，或者由许可人单独授权被许可人行使起诉权。当约定为排他许可时，除许可人给予被许可人实施其专利权的权利外，被许可人还可享有排除第三人使用的权利。即许可人不得把同一许可再给予任何第三人，但许可人保留自己使用该专利的权利。排他许可仅仅是排除第三人在该区域内使用该专利权。当约定为排他许可时，若出现第三人侵犯许可专利权的情况下，被许可人在专利权人不起诉的情况下，可以单独起诉。独占 许可即在规定区域范围内， 被许可人对授权使用的专利权享有独占使用权。许可人不得再将同一专利许可给第三人，许可人自己也不得在许可区域内实施该专利。被许可人的法律地位相当于“准专利权人”，当在许可区域内发现侵5 / 15 权行为时，被许可人可以以专利权的“利害关系人”身份直接起诉侵权者。 许可权利种类。在技术许可合同中，授权许可使用权包括制造、销售、许诺销售和进口专利产品，对于方法专利，还包括使用专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。在商标许可合同中，若是商品商标，则授权许可行为包括制造、销售和售后服务过程中使用许可商标，若是服务商标即是授权在服务过程中使用许可商标。 再许可和分许可。应约定被许可人的许可权利是否可以转让或分许可给第三人使用，通常，若是由于对于被许可人的资质有特别选择和限制的情况下，比如，在技术许可和商标许可合同中，被许可人的研发和制造水平对于许可商品的质量具有决定性影响，一般不允许被许可人转让许可权利，但由于制作过程中的分工可能涉及产品零部件由第三人供应的情况，必然涉及到分许可的情况，则应进一步约定分许可的条件和程序。分许可的条件可以是第三人具备相应的制造设施、生产能力以及质量 控制程序，分许可的程序可以约定由被许可人向许可人书面通知拟分许可 承 揽 合 同 项 目 名 称：文印服务合同 定作人：长庆油田分公司靖边储气库项目组 6 / 15 承揽人：靖边县陆宇军文化科技工作室签订地点： 陕西靖边县 承 揽 合 同 定作人：长庆油田分公司靖边储气库项目组 承揽人：靖边县陆宇军文化科技工作室 根据中华人民共和国合同法及其他相关法律法规，双方本着平等互利、诚实信用、等价有偿的原则，经过协商一致，自愿 订立本合同。 第一条 承揽项目结算单价及金额：金额暂定为：元 ；具体费用见如下文印费用清单 清单表 1：印刷品名称、数量、单价、金额及交货日期 合计：金额 清单表 2：印刷品名称、数量、单价、金额及交货日期 合计：金额 第二条 技术标准、质量要求：执行 补充条款 技术标准 ，质量必须达到 条件。 第三条 承揽人对质量负责的期限及条件：严格执行本合同第二条约定的技术标准，乙方在完工后 6 个 月内对所承揽项目负责。 第四条 定作人提供的技术资料、图纸等保密要求： 7 / 15 对甲方所提供的技术图纸资料乙方负有保密义务，未经甲方许可乙方不得在合同期内或合同履行完毕后以任何方式泄露。 未经甲方书面同意，乙方不得把与合同有关的技术资料、图纸交给出版社和新闻机构发表或学术引用。 未经甲方书面同意，乙方不得应用本项目图纸资料。 在合同终止后 ,本合同的保密条款同样具有约束力。 第五条 权利瑕疵担保 合同履行过程中，合同一方提供的与本合同技术有关的设备、材料、工序工艺及其他知识 产权，应保障对方在使用时不存在权利上的瑕疵，不会发生侵犯第三方专利权、商业机密等情况；若发生侵害第三方权利的情况，提供方应负责与第三方交涉，并承担由此产生的全部法律和经济责任。因侵权给合同相对人造成损失的应给予赔偿。 第六条 材料使用情况：承揽项目的材料由乙 方提供。所有材料设备和构件必须实行质量认证制度，要有产品质量合格证，项目所用设备及材料必须是“三证”齐全、正规渠道的产品，严禁用伪劣产品。 第七条 双方权利义务 除本合同其它条款约定之外，双方具有以下权利义务： 本项目实行项目监理，甲方在开工前将监理单位名8 / 15 称、监理权限以书面形式提交给乙方，监理方委派的总监理工程师按照监理内容和监理权限行使权利。监理单位更换总监理工程师，甲方在 7 日前以书面形式通知乙方。 乙方在更换项目经理 7 日前以书面形式通知甲方。 方在项目开工前办理涉及该项目的土地征用、租用、房屋拆迁、障碍物清理以及青苗赔偿等工作，在开工后继续负责解决以上事项遗留问题。 方负责开工场地的土石方平整，接通施工现场水源、电源和公路运输道路，开工前达到开工条件 ,由 /方承担费用。 开工前组织 完工后乙方向甲方提交完工报告。 乙方应遵守政府有关部门对施工场地交通、施工噪音、环境保护和安全生产等方面的管理规定，并按规定办理有关手续，否则承担因自身原因造成的罚款及其它处罚。 乙方对已完工的 乙方做好施工现场地下管线和邻近建筑物、构筑物等的保护工作，并承担相应的费用。 乙方应处理好与第三方的关系 ,因此而引起的承揽工期迟延由乙方负责赔偿全部损失。 第八条 定作人允许承揽项目中的部分工作由第三人来完成： 第九 条 验收标准、方法和期限： 月日前依据国家有关工程检验评定标准、施工规范及甲方有关规定，现场交底组织验收。 9 / 15 第十条 结算方式和期限： 最终结算金额以实际完成的工作量及甲方业务主管部门审定的结果为准。 验收合格后，通过银行转帐结算 ,结算时预留合同总金额 %质量保证金，质保期为 年，期满后，依据甲方出具的专业部门书面评审证明，全部返还给乙方，如果专业部门评审不合格，由乙方负责整改，直到符合合同约定的技术要求后，返还质保金，质量保证金不计利息。 第十一条 违约责任： 任何一方未履行合同或履行不当，则另一方有权要求履行义务，如违约方在收到书面通知 / 天内仍没有履行义务，另一方有权终止合同。本条款不影响另一方向违约方索赔的权利。 一方未按本合同履行义务或履行不当而给另一方造成损失，应对另一方负赔偿责任，如双方均有过错，按过错大小承担相应赔偿责任。 第十二条 纠纷的解决方式： 在本合同履行过程中发生纠纷时应协商解决 ,协商解决不成时，提交西安仲裁委员会仲裁。 因关联交易发生纠纷时 ,由双方协商解 决 ,协商解决不成时 ,提交双方上级机关协调解决 . 第十三条 安全约定事项 1、乙方施工地点未在甲方的生产、生活区域内，施10 / 15 工期间所发生的事故由乙方负全部责任。 2、乙方施工地点在甲方的生产、生活区域内，则乙方必须遵守甲方的各项生产、生活规章制度，安全文明施工。对由于乙方原因或乙方违反甲方的生产、生活规章制度或不听从甲方工作人员的劝阻而引发的事故，由乙方承担全部责任。甲方人员也要自觉遵守乙方的各项生产、生活规章管理制度，对由于甲方原因或甲方人员违反乙方的生产、生活规章管理制度而引发的事故，由甲方承担 全部责任。 3、对由于甲乙双方在施工期间可能发生的各种矛盾，由甲乙双方协商解决，并签订书面协议，与本合同具有同等法律效力。 第十四条 双方协商的其他条款： 本合同自签字盖章之日起生效。 本合同一式 ,甲乙双方各持份。 本合同未尽事宜，由双方协商签订补充协议，与本合同具有同等效力。 定作人 负责人： 授权代表： 开户银行： 开户银行：中国建设银行靖边县支行 授权代表： 11 / 15 法定代表人： 承揽人：靖边县陆宇军文件科技工作室 户名：靖边县陆宇军文化科技工作室 帐号：电话： 电话：帐号： 61001697508052503727 广告承揽合同 甲方： 乙方： 甲、乙双方本着平等合作，诚实信用的原则，以互惠互利、谋求共同发展为目的，经协商一致，依照中华人民共和国合同法及广告管理条例的相关规定订立本合同，并自愿对合同约定之条款共同信守。 一、内容：甲方委托乙方承揽如下广告业务： 二、广告原稿、设计稿提供办法： 由甲方提供相关的背景资料和明确要求，经双方充分 研讨后，乙方开始进行广告的创意、设计，并向甲方 提供。 三、质量要求及验收标准：以甲方签字认可的策划、创意、设计稿为准。 四、完成日期：乙方须于 月 日前完成制作。 五、合同总价款： 12 / 15 六、付款方式：以方式结算。合同订立之日，甲方须向乙方首付 %的价款，余 款于 日前一次性付清。 七、 违约责任： 1、甲方必须严格遵守广告法的相关规定，不得要求乙方制作、代理违法广告。如甲方故意隐瞒事实真相或提供虚假证明文件，致使乙方在不知情的情况下制作、代理了违法广告的，由此给乙方造成的一切损失均由甲方承担赔偿责任。 2、甲方应依照本合同第六款之规定履行付款义务，如迟延给付价款，除需继续履行给付价款义务外，还须承担每迟延一日支付 1%的违约金责任。 3、由于甲方的原因或过错致使合同履行迟延的，乙方不承担任何责任。由于甲方的原 因致使合同提前终止或解除，而乙方 已为合同履行做了必要的准备或实际投入的， 甲方应当赔偿给乙方所造成的损失。 4、乙方应保证按时交付定做物，且定做物的质量应符合合同的约定，否则将承担违约 责任，但因不可抗力因素致使合同履行迟延或不能履行的，乙方不承担责任。 。 13 / 15 5、在本合同执行过程中，由于双方都存在过错导致合同履行困难或不能继续履行的， 双方各自承担相应的过错责任。 八、其他要求： 1、甲方应于订立合同时向乙方提供真实、合法、有效的证明文件。对法 律法规有明确 规定的特殊产品或行业的广告制作和发布，甲方还必须提供行政主管部门的广告审查 批准文件。 本条第一款所称“真实、合法、有效”的证明文件是指： 1）营业执照及其他生产、经营资格证明文件。 2）质量检验机构