承揽合同签订后未履行

1 / 28 承揽合同签订后未履行 合同的概念， 合同也称为契约、协议，是反映交易的法律形式。我国合同法第 2 条规定，合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。通常情况，合同当事人订立合同时，考虑过多的是合同能够带来的利益，而非合同风险。合同在避免交易行为的不确定性的同时，也可能由于合同约定的缺陷为当事人埋下新的法律风险。合同法律风险，是指在合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中，合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性。合同运用的广泛性，决定了 合同法律风险的广泛性。 第一、签约对象的主体资格应该注意的问题：为防范欺诈行为，减少交易风险，非常有必要考虑交易对方的主体资格、履行合同能力、信用情况等。主体资格方面应当查看一下对方的营业执照、企业参加年检的证明资料、特种行业许可证、其他资质证明等。不能仅凭其名片、介绍信、工作证、公章、授权书、营业执照复印件等证件。因为有的企业因连续两年不参加年检很有可能已被工商部门吊销营业执照。 1、不具备签约资格的主体单位和个人在合同上签了约，这主要表现在没有领取工商营业执照、特种行业许可证、其 他资质证明、将租赁物买卖等。 2 / 28 1、审查签订合同的主体是否是依法登记的企业法人，或依法产生、存在的组织。合同法 第二条规定：“合同是平等主体的自然人、法人，其他经济组织之间设立、变更、终止民事权力义务关系的协议。”不能与不具备法定条件的经济组织签订合同，因为他们对外不能独立享有经济权利和承担义务。 2、审查签订的合同是否符合主体的经营范围。按照企业法人登记管理条例规定，企业法人应当在国家工商行政管理部门登记注册的经营范围内从事经营活动。因此，应审查其经营活动是否超出了在工商行政管 理部门登记注册的经营范围。 3、审查合同主体过去履约的情况。在现实的经济生活中，因签订合同的对方是买空卖空的皮包公司，或是“五无工厂”而受骗上当时有发生。因此，应了解对方过去的信誉和生产经营活动，查证对方是否有条件保证合同的按期履行。 2对授权委托人代理资格的审查 2、没有代理权限，或虽有代理权限，但是超越代理权限代理。表现在除单位负责人以外的人没有授权或授权不明而签订合同。 代理：根据民法通则的规定，代理，是指代理人以被代理人的名义，在代理权限内与第三人为法律行为，其法律后果直接由被 代理人承受的民事法律制度。其中，代为他人实施民事法律行为的人，称为代理人；由他人以自己的名义代为民事法律行为，并承受法律后果的人，称为被代理人。3 / 28 例如，某甲接受某乙的委托，以某乙的名义与某丙签订合同，而在某乙和某丙之间形成债权债务关系。可见，代理活动涉及到三方主体，其整体是代理法律关系，又包含着三部分内容。一是被代理人与代理人之间产生代理的基础法律关系；二是代理人与第三人所为的民事法律行为，称为代理行为；三是被代理人与第三人之间承受代理行为产生的法律后果，即基于代理行为而产生、变更或消灭的某种法律关系 3、签订合同的当事人与签字、盖章人不一致或为亲戚、分支机构。 第二、名称与合同内容是否一致的问题： 有些公司使用合同统一文本，这本是好事，但由于对合同性质了解不细，会出现张冠李戴的事情。例如本是加工承揽合同，却使用买卖合同文本，有时使用买卖合同文本，但是实际上是有买卖也有担保、抵押、承揽等，为合同以后的履行和适用法律条款增添了争议。 第三、合同条款是否完备的问题： 我国合同法第 12 条规定了合同的必备条款，这些条款在合同当中是必不可少的。当然，由于合同的复杂性，有 些条款是需要签约双方或多方另行进行约定的。根据合同法的相关规定，合同条款主要包括两类：一类是根据法律规定或按合同性质必须具备的条款；一类是当事人一方要求必须规定的条款。在审核合同时，要根据合同的基本要求4 / 28 关注其主要条款是否完备，对有可能引起纠纷的条款要予以修补，使其具体、明确、完善。合同条文的用词一定要准确清楚，避免词语含糊，模棱两可，否则，就可能发生纠纷。一般来说对合同条文用词的审核，要集中在主要条款的关键词语上，如合同标的、数量与质量、价格、违约责任等。 1、合同条款的概念，当事人依程序订 立合同，意思表示一致，便形成合同条款，构成作为法律行为的合同内容。合同条款固定了当事人各方的权利义务，成为法律关系意义上的合同的内容。 2、合同条款的内容 当事人的名称或者姓名和住所；标的。标的是合同权利义务指向的对象；数量；质量； 价款或报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法。 应该注意的问题：以上是合同法第 12 条规定了合同的必备条款，除此之外建议还包括以下内容 : A.保密条款、当事人的联系方式、标的交付形式、结算方式等 ; B.同时合同签订时对合同履行地的约定原则上应为公司注册地或公司仓库，结算方式的约定对于不能及时结清款项的供应合同应明确开具发票入帐后付款 ; C.签订销售合同时应明确货款不能交付违约金，签订采购合同时应明确质量保证违约金，同时也应明确质保金5 / 28 的数额及支付时间。签定其他合同时应明确相应违约金 ; D.如果是再次与同一单位签订合同，合同中应约定对方在以前所签订合同中未履行完部分的处理办法。 2、诉讼时效 诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时 效期间届满时，即丧失了请求人民法院依诉讼程序强制义务人履行义务权利的制度。在法律规定的诉讼时效期间内，权利人提出请求的，人民法院就强制义务人履行所承担的义务。而在法定的诉 讼时效期间届满之后，权利人行使请求权的，人民法院就不再予以保护。可见，诉讼时效是权利人行使请求权，获取人民法院保护其民事权利的法定时间界限。它包含两层意思，一是权利人在此时间内享有依诉讼程序请求人民法院予以保护的权利；二是这一权利在此时间内连续不行使即归于消灭。 履行 合同法第 60 条规定：“当事人应当按 照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则 ,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”合同的全面、实际和诚实履行是减少纠纷的重要原则。 1、当合同双方就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确而可能影响合同的履行时，当6 / 28 事人应当积极主动地协商签订补充协议，以作为本合同的必要附件。否则，出现纠纷时，主张对方违反合同义务的一方就要承担大量的举证责任，用以证明合同双方适用的交易习惯或行业习惯。显然这将增加诉讼成本，诉讼结果也将出现不确定性。 2、双 务合同履行时应注意合理运用法律赋予的抗辨权。合同法第 66 条：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”当合同约定双方在同一时间履行给付义务，没有先后顺序，如履行期限均已届满，未履行义务的一方就无权向对方提出履行的要求，因为合同相对方可以以同时履行抗辩权予以抗辩。应当注意的是，同时履行的抗辩权只能起到延期履行的作用，使自己有更充足的时间准备履行，但并不能消灭履行的义务。 另一重要的权利是合 同法第 67 条赋予的先履行抗辩权。即“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”由此可知，合同订立时已明确双方履行义务的先后顺序的，对后履行义务一方就具有明显优势。但是，负有先履行义务的一方，在履行合同时发现对方有下列情形之一7 / 28 的，可以中止履行： 经营状况严重恶化； 转移财产、抽逃资金，以逃避债务； 丧失商业信誉； 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情 形。 但在适用该条款时，负有先履行义务的一方必须有确切证据证明，并且及时以书面形式通知对方，否则有可能承担违约责任。 1.对于合同中未曾约定的新情况的出现或对事先约定的事项进行部分变更的，均要及时形成书面文字。由双方以补充协议、签证或会议记录形式，使之成为合同附件。但无论何种形式，都须以书面形式，并由双方签字盖章 2.重视资料记录和保管。合同双方在履行过程中除了双方能达成书面协议或取得签证事项外，往往还有未获签证或未及时签证事项，对于这些事项，双方应特别重视资料收集和保管， 包括双方会议纪要、信函往来及所有的原始设计资料、原始的交接签收记录等，必须分门别类，加以收集和保管。为日后结算提供根据，也为一旦双方确认涉诉准备证据，这些资料不是严格意义上的合同组成部分，但只要经过对方确认在某种意义上即转化为合同的一部分。因此，对此也应引起高度重视。 1、 注意履行中各种文件的取得。特别对合同附件、8 / 28 订单等的订立、变更、修改等， 需双方确认，并注意注明日期，可是双方法定代表人或合同中约定的授权代表 签字和盖章的传真件，但最好是原件。 2、 向对 方发出的比较重要的函件，应当取得对方的书面回复。 3、 在履行中或有争议或违约等事项发生时，注意相关法律法规规定及合同约定的 时间及程序，以维护我司利益。 4、 若争议或违约等事项不能立即消除，书面告之法律部门相关情况，以便采取相 应措施。 5、 在签订合同后的履行中，如果合同条款或主体方面有比较重大的变更，一定要 有对变更的书面确认文件。 6、 我司作为卖方的发货中： A、收货单上应有客户的收货专用章，否则应有客户书 面确认的收货人的签字； B、并请注意收货方需与合同或订单的买方名称或合同或订单的指定的送货人及 地址相同，如不相同，应有客户出具的委托收货的书面确认书；收货单应保存 9 / 28 盖章或签字的原件。 C、如果是交给货运公司发货，则应注意保存货运公司的收货单；并且应在货 运单上详细注明规格型号及数量。 7、 特别注意合同签订方、订单方、收发货方、发票方、收付款方、收货方的一致 性。 8、 关于通过网络下达的 PO 等问题，目前 中国并无明确的法律规定，实际中举证是 比较困难和麻烦的，建议最好采用书面的形式；如果不能做到则建议： A、在双 方的框架协议中或双方另外以书面的形式确认 “如甲方欲通过网络联系，则甲方指定网址 www. 或邮件 ，甲方确认通过此网址或邮件下达的订单、出具的对帐单及其它 往来函件甲方予以认可，与书面订单具同等法律效力。”的字样； B、与 IT 部沟 通采取措施将双方确认的电子订单进行保存； C、每月与客户进行对帐。 9、 我司作为物品、服务、工程 等的买方时：对于对方在履行合同过程中出现的违 约行为，如质量不合格、延期交付、服务不到位等，10 / 28 建议及时与对方联系，最 好能取到对方对存在问题的书面承认，具体实行中可以备忘录、会议记要、问 题解决说明等形式，尤其是若以后 可能涉及合同的变更、取消，价格的减少、不予支付，追究对方违约责任，要 求赔偿等情形。 10、 对于出具的收款委托书、取货委托书，应注明委托书的有效期。 11、 注意公司各个部门的沟通与衔接。特别注意以下几点： B、生产部门保证按时出货、发货等； C、与财务部门在付款和收款方面的配合。 篇一：论我国建设工程合同的任意解除权 论我国建设工程合同的任意解除权 作者：李笑寒 来源：职工法律天地下半月 2016 年第 08 期 摘 要：要使建设工程合同之任意解除权发挥其作用，需要通过立法技术具体规范该项制度，使其具有可操作性，且平衡各方利益。损害赔偿是保护承包人利益的一项主要制度。此外，发包人行使任意解除权不应有不正当之目的，该权利行使的期间 也应予以规制。关键词：建设工程合同；11 / 28 任意解除权；法律规制 关于我国建设工程合同任意解除权的问题虽法学界尚存争议，但是大多承认建设工程合同的任意解除权。为了使建设工程合同的任意解除权更具操作性，做到既赋予发包人随时解除合同的权利，又尽量避免损及承包人与社会公众权益，笔者对我国建设工程合同任意解除权的法律规制作了以下几点思考。 一、任意解除权的损害赔偿范围 我国合同法第 268 条仅对承揽合同任意解除权的损害赔偿做了抽象的规定。考查对损害赔偿范围有明确规定的国家。德国民法规定承揽 人享有报酬请求权但应依损益相抵原则扣除因合同废止而节省的费用，或扣除将其节省的劳动力用于他处而获得的报酬或恶意懒惰能取得的利益。法国民法规定工程业主应对工程承包人赔偿其在工程中已支出的费用、劳务费及可得利益。这些国家的法条表述虽不相同，但赔偿范围基本都包含了已支出的费用、劳务费用及丧失的可得利益。 我国法学界对因解除权的行使所产生的损害赔偿范围观点不一。一种观点以信赖利益为范围划分标准，代表学者是史尚宽、王利明等，认为将此处的赔偿的范围局限在信赖利益赔偿范围即可，无需考虑可得利益的损失。另一种观点以履行利益为划分标准，此种观点的代表学者韩世远认12 / 28 为，损害赔偿若因合同解除而产生，那么与因违约产生的损害赔偿并没本质上差异，还是应当以履行利益即合同履行后可以获得的利益为主赔偿，同时也可包括信赖利益、固有利益等其他之损害赔偿。 笔者认为，上述信赖利益在大陆法系中，实则为当事人信其契约有效但结果却无效时所产生的损害赔偿。对信赖利益的赔偿适用于合同不成立、无效或可撤销的场合，与缔约过失责任紧密相连。在这种场合，因合同本身的不存在，要恢复到合同订立前之状态，应该适用信赖利益。但从建设工程合同任意解除来 看，合同在缔结过程中并不存在瑕疵，合同解除之前都是合法有效的，并不适用“合同不成立、无效或可撤销”情形。这种任意解除类似于违约解除的情况，我国合同法第 113 条规定了违约损害赔偿范围应包括合同履行后可以获得的利益。因此，将信赖利益扩大到合同解除的场合并不恰当。而且通常在建设工程合同中，合同解除并不必导致恢复原状的后果。建筑物有用部分可以保留，事实上有时拆除已经完成的部分建筑物会造成社会资源的巨大浪费和损失。任意解除权的行使不应当损害相对方的利益，损害赔偿应当对在建设工程合同中处于弱势一方的承包方起到充分保护作 用，将可得利益包含于赔偿范围保护了承包方的期待利益，更符合公平正义的原则。综上，对建设工程合同任意解除权赔偿范围应包括承包人已支出的费用、已完成13 / 28 工作的报酬与丧失的可得利益，但应扣除承包人免为给付所获得的利益。 二、任意解除权的行使目的 孟德斯鸠说：“一切有权利的人都容易滥用权利，这是万古不易的一条经验。”况且没有一项制度的设计能尽善尽美，要更好地规范建设工程合同任意解除权的行使，避免发包人权利滥用，可以从发包人行使任意解除权的目的来考虑。诚实信用原则作为民法的帝王原则，起着规范和制约 权利滥用的重要作用，建设工程合同的发包人也理应受到它的规制。发包人必须从建设工程合同任意解除权的法理基础和立法本意出发，本着诚实信用的原则来行使权利， 不能有一切不正当的目的。何为不正当目的？笔者认为可以参考 fidic 红皮书第条与桔皮书第 条之规定，如果发包方解除合同的目的是为了挑选其他承包商来实施工程或由其自己实施，则他无权行使任意解除权。并且在合同解除之后，一定期限内发包方不能重新实施此工程，除非经过承包商的同意。如若承包人对此解除有异议，可以诉请法院裁判，法院应对发包人任意解除权 之目的进行考查我国合同法并未赋予发包人重新挑选甚至不断地更换承包人的权利，从此目的出发考虑，既能避免建设工程领域的腐败加剧，有效保护承包方的权益，也不会使建设工程招标投标等法律制度形同虚设。 14 / 28 三、任意解除权的行使期间 我国合同法第 268 条规定定作人可以随时解除合同，从文意上看，当事人似乎可以在任何时间内行使任意解除权将合同解除，然从立法目的上看，既然法律制定任意解除权的目的在于防止不必要的工作对定作人和社会资源造成不利，那么当承揽的工作已经完成，这种不利已然造成，纵然行使任意解除 权解除合同也于事无补，对已全部完成承揽工作的承包人而言也十分不公，不利于交易秩序的稳定。综观其他国家和地区的立法，日本、德国、我国台湾地区民法典及瑞士债法均规定定作人行使任意解除权应当在承揽人工作完成之前，换言之，一旦承揽的工作已经完成，定作人即不再享有此项任意解除权，而与工作成果是否交付无关。这对我国的司法解释有很好的借鉴作用，此项承揽合同的规定也同样适用于建设工程合同，即发包人可以在建设工程合同成立后，承包人工程项目完成前行使任意解除权。 综上所述，通过对损害赔偿制度的规制，解除权行使的期间 、目的等具体法律规定，以期使发包人的任意解除权更具可操作性与指导性，达到既维护自由公平正义，又维护利益平衡的目的。 注释： fidic 即国际咨询工程师联合会， fidic 桔皮书第条：“在雇主认为适宜时，雇主可提前 56 天向承包商发出通知，将复制件交给雇主代表，并将履约保证退还承包15 / 28 商之后有权在任何时间终止合同。发生终止合同事件时，承包商应该按照第款的要求执行以及按照第款从雇主处得到支付。此类合同终止后，没有承包商的同意，在 6a 时间内工程不得重新开始实施。” 参考文献： 1赵旭东 .合同法学 .中央广播电视大学出版社 .2000 年版 2韩世远 .合同法总论 .法律出版社 .XX 年版 3李政辉 .合同法定解除原因研究 .中国检察出版社 .XX 年版 4法 孟德斯鸠，张雁深译 .论法的精神 .商务印书馆 .1961 年版篇二：承揽合同中定作人的任意解除权并非毫无限制 本案争议的焦点就是佳益公司可否解除承揽合同。在案件审理过程中出现了两种不同的意见： 第一种意见认为，根据中华人民共和国合同法第二百六十八条的规定，定作人有权随时解除承揽合同，因此 ，对于佳益公司要求解除双方未履行部分承揽合同的请求，应予以支持。 第二种意见认为，根据承揽合同的特 殊性质，合同法第二百六十八条规定的法律宗旨是在维护双方利益的前提下，当定作人不再需要委托承揽人加工的工作成果时，赋予定作人解除合同的法定权利，其目的在于使16 / 28 承揽人的工作不再继续，避免双方损失的扩大，并以此避免社会资源的浪费。由此可见，该规定并不意味着定作人的合同解除权不受任何限制，为均衡双方利益，定作人合同解除权的行使应受时间限制，即定作人的合同解除权仅存续于承揽人未完成工作期间，如承揽人已按约完成加工工作， 即使工作成果尚未交付，定作人亦不得任意解除合同。现佳益公司于奥力公司加工工作完成后提出的解除承揽加工合同的诉讼主张与法相悖，不应支持。 评析 笔者同意第二种意见。 本案本是一起普通的加工承揽合同纠纷案件，不寻常之处在于本案并无书面承揽合同，当事人互诉违约，佳益公司还提起解除部分合同的主张。由于本案中当事人没有签订书面合同，只能根据双方提交的证据所反映的实际行为判断双方当事人之间的法律关系以及履行情况。其实对于本案的法律关系系承揽合同关系，双方没有争议；但是佳益公司诉请解 除部分合同，这就需要判定承揽合同中定作人的任意解除权的法律适用问题。 合同法第二百六十八条规定：“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”故定作人依法享有任意的合同解除权；该条款主要是出于对定作人的保护，其设立宗旨是因为承揽合同多是为定作人利益而设立17 / 28 规则，因情势变更等原因，承揽工作对定作人没有实际意义时，为有效避免社会资源的浪费，应允许定作人解除合同。但应符合下列条件： 定作人应当在合同有效期内提出解除合同；定作人应当通知承揽人，解除通知达到承揽人时，承揽合同终 止；定作人行使解除权后，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。而且该项权利的行使不能违背民法的帝王法则 诚实信用原则。 本案中，首先从事实上看，合同已经得到部分履行；对于尚未交付的部分，佳益公司没有提供证据证明存在情势变更的情形，也没有证据证明承揽工作对其没有实际意义；相反，在“下单 /出货 /付款明细”中对奥力公司未出货产品约定了具体的处理方式，由此可见，佳益公司对奥力公司当时未出货情况明知而且没有不接受货物或者解除该部分合同的意思表示，更不用谈通知解除合同了。奥力公司也无拒绝交货的意思表示，反而表示 货物已经做好。佳益公司仅仅在诉讼中提出解除部分合同的主张违背诚信原则，并且不合法，不能得到支持。况且即使解除合同，还涉及赔偿损失，直接判决解除合同不是“案结事了”的解决方式，故本案不能简单的解除合同。 其次，从法律上讲，根据我国合同法的相关规定，合同解除权赋予了合同当事人，而没有赋予人民法院。合同18 / 28 解除权是一方当事人依法律规定自行行使，致使合同效力消灭的单方意思表示，是单方行使的权利，原则上是当事人的一种民事权利，他可以选择是否行使解除权。但合同解除权不应由法院代行使，只有在对方当事人提出对合同解 除有异议，向法院请求确认解除合同的效力时，法院才能审查合同解除是否符合法律规定的情形，解除合同是否有效。法律只赋予了相对方当事人对合同解除人的解除行为有异议时要求法院或仲裁机构确认的诉权，法院或仲裁机构才应对合同解除的效力予以审查和确认。行使解除权的一方当事人并不享有诉权，当事人在没有通知对方解除合同就诉至法院要求解除合同时，法院不应直接作出解除合同的裁决。因此，虽然合同法规定定作人可以随时解除承揽合同；但定作人仍需遵守必要的法定限制以及民法的基本原则 诚实信用原则。除当事人所诉事项符合情势变更原则外，人 民法院不能依合同法第二百六十八条直接判决解除合同。合同解除权的行使要慎之又慎。 篇三：租赁和承揽合同的解除 租赁合同的解除 根据中华人民共和国合同法的规定，合同的解除条件有约定和法律规定两种，解除的方式有双方协商解除和一方申请解除。城市私有房屋管理条例明确规定了出租人可以解除合同的条件，但对承租人解除合同的条件没有19 / 28 规定，该条例第二十一条规定，“承租人有下列行为之一的，出租人有权解除租赁合同：承租人擅自将承租的房屋转租、转让或转借的承租人利用承租的房屋进行非法活动， 损害公共利益的：承租人累计六个月不交租金的”。合同法对承租人解除合同的条件有了一些规定，如规定不定期租赁时当事人可以随时解除合同；因租赁物部分或者全部毁损灭失，致使不能实现合同目的的，承租人可以解除合同。因此，我们认为，当房屋无法使用或者难以使用时，承租人可以在租赁期内提前解除合同，对承租人解除合同条件应严格掌握。 承揽合同的解除 承揽合同是合同的一种具体形态，合同终止的一般规定也适用于承揽合同。但承揽合同是以当事人之间的信赖关系为基础的，当合同履行中，这种信赖关系受到破坏时，法律允许当事人解除合 同。因此，承揽合同当事人除了可以基于一般的合同解除原因解除合同外，还有以下特殊的法定终止合同的原因： 1承揽人解除权。对于定作人不履行协助义务的，承揽人可催告其在合理期限内履行，定作人逾期仍不履行的，承揽人有权解除合同。 2定作人解除权。承揽人未经许可将主要的承揽工作交由第三人完成的，定作人可以解除合同。定作人任意解除合同时，对解除合同造成承揽人的损失，应负赔偿责任。 第五部分 合同的履行 20 / 28 案例 16： 案情： 地产公司正式签订了 商品房买卖合同。合同约定：张先生购买一套商品房，总价款为 50 万，合同签订后即付10 万，其余通过银行贷款。 合同签完后张先生依约履行，但楼盘开工时间却一延再延，已无法在合同规定的期限内交付。张先生想退房，与 A 公司协商未果，遂停止每月的向银行还贷。烈反对的居民再次联名向物业公司及工商部门发出公开信，要求制止在该房内开办美容院。工商部门接举报后，对王某的申请未予批准。 XX 年 1 月 20 日，王某将承租房屋腾退给张某。 XX 年 2 月，张某起诉至一审法院称，依合同约定王某违约需给付二个月租金作为违约金，并需结算 水、电、气、电话及房屋设备、物品损坏等各种费用，故要求王某支付6300 元房屋租金及 6000 元违约金。王某反诉请求法院撤销合同 争议问题： 张先生是否可以不履行向银行还贷的义务？ 分析与解决： 根据有关法律法规，张先生 与银行所签订的贷款合同是有效的。张先生不能因为 A 公司的违约就停止向银行还款，否则张先生在与银行贷款的这个合同中属违约行为，应21 / 28 承担违约责任。这里需要特别明确一点，买房人与卖房人的买卖合同关系和买房人与银行的资金借贷关系是相互独立的，不能混淆。 张先 生可向法院起诉 A 公司，要求解除商品房买卖合同，返还预付款、银行贷款及利息。然后，张先生再与银行协商，提前还款，履行完其与银行的贷款合同，使贷款合同终止。 案例 17： 案情： 公司与公司签订购销合同，购买公司价值万元的电脑设备。合同约定，公司预付万元货款，款到后日内供货。合同签订后，公司因欠数家银行贷款，办公场所、库存商品、银行账户相继被人民法院查封、冻结，无法履行与公司的合同。为此， 公司决定拒付预付款，解除合同。公司提出公司拒付预付款，违约在先，应承担违约责任，要求公司支付预付款的违约金。公司认为拒付预付款、解除合同的原因在于公司，不同意支付违约金。 争议问题： 公司是否应承担违约责任呢 ? 分析与解决： 中华人民共和国合同法颁布以前，我国法律并未赋予公司拒付预付款、进行自我保护的权利。根据合同22 / 28 应实际履行的原则，公司与公司的购销合同生效后，公司负有首先履行合同的义务，其拒付预付款即构成违约，应承担违约责任。但在公司无法履行合同义务的情况下，公司交付预 付款后其自身的合法权益得不到有效保护。我国原有的法律规定把公司推入了两难之中。 合同法解决了上述难题，为公司自我保护提供了法律武器 先履行抗辩权，即应当先履行债务的当事人在特定情况下可以中止履行，直到解除合同。 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以行使先履行抗辩权：经营状况严重恶化；转移、抽逃资金以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。 必须注意的是，应当先履行债务的当事人必须有确切证据证明对方有上述情况之 一的，才能行使先履行抗辩权，否则应承担违约责任；才能暂时中止履行自己的合同义务，并应当通知对方。如果对方提供了适当担保或在合理期限内恢复了履行能力，则应当恢复履行；对方在合理的期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保，可以解除合同。 因此，公司的正确做法是暂停支付预付款并通知公司；公司在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保时，解除合同。 案例 18： 23 / 28 案情： 1997 年 4 月，某实业有限公司与某化工设备厂签订了一份加工定做合同书。双方当事人在合同中约 定：实业有限公司委托化工设备厂设计、制造、组装年产 4 万吨硫磺制酸工程设备，总造价 1200 万元。化工设备厂除负责购买标准设备并运到实业有限公司组装调试外，还须负责制造、组装、调试非标准设备、工艺管道、阀门及支架，负责工程设计、工程仪表的采购安装、调试等。实业有限公司的主要责任是提供联运试车条件、交付合格的土建等。另外，合同不工程设计的范围和进度、工程承揽加工的范围、造价、付款期限等做出了约定。但双方当事人对合同履行地未作约定。订立以后，在合同的履行中双方发生了争议，实业有限公司认为化工设备厂拖延设计，严重违约，于 1998 年 1 月向实业有限公司所在地中级人民法院提起了诉讼，法院予以受理。 1998 年 6 月，化工设备厂以实业有限公司不按合同约定接受已设计完成的设备，不支付合同约定的剩余款项为由，向该厂所在地的中级人民法院提起诉讼，法院也于当日予以受理。由于双方在签订合同时未对合的履行地做出明确约定，所以导致两地法院因该案管辖权发生争议，最后报请最高人民法院指定管辖。 争议问题： 当事人对合同的内容约定不明时如何确定合同的履24 / 28 行 分析与解决： 对本案所涉及的合同履行 地的确定以及与此相联系的案件管辖权问题，法院有两种不同的看法。 一种意见认为：由于双方签订的是加工承揽合同，所以，加工行为发生地应为合同的履行地。化工设备厂是加工承揽方，加工行为发生在该厂所在的区域内。所以，化工设备厂所在地为合同的履行地，该案应由化工设备厂所在地的中级人民法院管辖。 另一种意见认为：从合同的约定来看，加工方化工设备厂不仅负责成套设备折加工制作，而且还要派技术人员进人实业公司安装成套设备，并进行调试，经验收合格后，才算履行完合同约定的加工任务。所以，本合同所涉及的加工 行为地应为化工设备厂所在地和实业有限公司所在地。据此，两地的中级法院对本案都有管辖权。 最高法院的处理意见：鉴于双方当事人在合同中未明确约定合同的履行地，所以应依据法律规定确定该合同的履行地。由于该合同属加工承揽合同，加工行为发生在承揽方化工设备厂所在区域内，所以化工设备厂所在地为合同履行地，该地的中级人民法院对本案有管辖权。至于该合同履行中涉及的承揽方在实业有限公司完成的设备安装、调试与检验等内容虽也同属加工行为，但此种加工行为所在地并非25 / 28 本案承揽方履行主要义务的地点，本案应以该合同的主要加工行 为 所在地为合同的履行地。由于实业有限公司所在地为非合同主要义务履行地，所以实业有限公司所在地不是本合同的履行地，该公司所在地法院对受理的案件无管辖权。 【本案败诉方的主要失误及其启示】 1、在合同的订立过程中，缺乏对合同内容全面、审慎的把握，所签的合同条款不齐备，内容不全面，为合同的履行埋下了隐患。 2、合同成立生效后，在合同的履行过程中发现所签的合同条款有所欠缺，没有及时采取协议补充等适应的方式予以弥补、解决，从而使双方的矛盾进一步激化，最终导致了纠纷的发生 。 本案带给我们的主要启示是： 合同一般条款欠缺，虽然不会对合同的成立、合同的效力等问题产生影响，却会对合同的履行，合同当事人经济利益的实现带来消极的影响。所以，当事人在订立合同时，同时，不仅