技术合同违约赔偿_0

1 / 27 技术合同违约赔偿 篇一：一方合同违约的如何赔偿损失 一方合同违约的如何赔偿损失 1赔偿损失的构成 赔偿损失在民法土包括违约的赔偿损失、侵权的赔偿损失及其它的赔偿损失。本条的赔偿损失指违约的赔偿损失，它是一方当事人违反合同给另一方当事人造成财产等损失的赔偿。 承担赔偿损失责任的构成要件有四：一是有违约行为，当事人不履行合同或者不适当履行合同。二是有损失后果，违约行为给另一方当事人造成了财产等损失。三是违约行为与财产等损失之间有因果关系，违约行为是财产等损失的原因 ，财产等损失是违约后果。四是违约人有过错，或者虽无过错，但法律规定应当赔偿。 赔偿损失的属性是补偿，弥补非违约人所遭受的损失。这种属性决定赔偿损失的适用前提是违约行为造成财产等损失的后果，如果违约行为未给非违约人造成损失，则不能用赔偿损失的方式追究违约人的民事责任。 2赔偿损失的范围 赔偿损失的范围可由法律直接规定，或由双方约定。在法律没有特别规定和当事人没有另行约定的情况下，应按完全赔偿原则，赔偿全部损失，包括直接损失和间接损失。直接损失指财产上的直接减少。间接损失又 称所失利益，指2 / 27 失去的可以预期取得的利益。可以获得的预期的利益，简称可得利益。可得的利益指利润，而不是营业额。例如，汽车修理厂与出租车司机约定 10 日修理好损坏的夏利车，汽车修理厂迟延 3 日交付，司机开出租车每日可获利润 200 元。3 日的可得利益为 600 元，汽车修理厂违约，应赔偿 600 元的间接损失。 可得利益的求偿需坚持客观确定性，即预期取得的利益不仅主观上是可能的，客观上还需要确定的。因违约行为的发生，使此利益丧失，若无违约行为，这种利益按通常情形是必得的。例如，建筑公司承建一商厦迟延 10日交付，商厦 10 日的营 业利润额即为可得利益。 可得利益的求偿不能任意扩大。对此， 1980 年联合国国际货物销售合同公约第 74 条规定，赔偿损失“不得超过违反合同一方在订立合同时依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。”我国原涉外经济合同法和原技术合同法也有相同规定。原涉外经济合同法第十九条规定：“当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失，但是不得超过违反合同一方订立合同时应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”原技术合同法第十七条第二款规定“当事人一方违反合同的赔偿 责任，应当相当于另一方因此所受到的损失，但是不得超过违反合同一方订立合同时应当预见到的损失。”法律采取预见性限制赔偿范围的随意扩大。预见性有三个要3 / 27 件：一是预见的主体为违约人，而不是非违约人。二是预见的时间为订立合同之时，而不是违约之时。三是预见的内容为立约时应当预见的违约的损失，预见不到的损失，不在赔偿范围之列。例如，旅客言飞机误点使其耽误了一笔买卖，要求赔偿。该买卖是否耽搁，航空公司在售票时是无法预见的，故此间接损失不予赔偿。 3赔偿损失的方式 赔偿损失的方式有三：一是恢复原状， 二是金钱赔偿，三是代物赔偿。 恢复原状，指回复到损害发生前的原状。例如借用人损坏了借用的收录机，经修好后返还出借人，这里的修理即是恢复原状。又如，购买的羊绒因质量不合格而退货，退货就是恢复原状。恢复原状如果是给付金钱，需加付利息。例如，买方付款后卖方不交货，卖方除退款，还应加付货款的利息。 违约后的恢复原状，实践中多显有困难，故举出金钱赔偿，其简便易行，是赔偿损失的主要方式。金钱赔偿时遇违约人资金困难，没钱，若违约人有其它财产，可以折抵相应金额，代物赔偿，即以其它财产替代赔偿。 4赔 偿损失的计算 金钱赔偿、折抵赔偿都涉及损失赔偿额的算定。损失赔偿额的计算，关键是确定标的物价格 4 / 27 的计算标准，计算标准涉及标的物种类和计算的时间及地点。 合同标的物的价格，可分为市场价格和特别价格。一般标的物按市场价格确定其价格。特别标的物按特别价格确定。确定特别价格往往考虑精神因素，带有感情色彩。例如，著名医学教授、原南京军区总医院普外科中心副主任邹忠寿于 1996 年病逝。其妻将十张具有特殊意义的照片的底片，如邹忠寿获国家特别津贴后的全家照，送交南京某冲印社放大，冲印社将底片 全部遗失。冲印社虽承认过错，却坚持按每张底片 2 元进行赔偿。南京市玄武区人民法院受理此案后，进行了公开审理。认为：被告系摄影冲印单位，理应妥善保管好顾客交付的底片，由于被告管理不善，遗失原告十张无法再现的具有历史纪念意义的底片，给原告造成一定的经济损失和精神创伤，理应赔偿。判决被告一次性赔偿原告人民币 5000 元。 计算标的物的价格，还要确定计算的时间及地点。不同的时间，不同的地点，价格往往不同。通常以违约行为发生的时间作为确定标的物价格的计算时间，以违约行为发生的地点作为确定标的物价格的计算地点。 如果法律规定或者当事人约定了赔偿损失的计算方法，则按该方法算定损失赔偿额。例如，海商法规定了赔偿责任限额的计算单位，可按此理赔。 5.过错相抵 5 / 27 过错相抵，英美法称共同过失，日本称过失相杀，其在违约责任中，指对违约损害的发生和扩大，受害人也有过错的，可以减轻或者免除违约人的赔偿责任。我国法律对过错相抵有所规定。例如民用航空法第一百二十七条中规定，在旅客、行李运输过程中，经承运人证明，损失是由索赔人的过错造成或者促成的，应当根据造成或者促成此种损失的过错程度，相应免除或者减轻承运人的 责任。在货物运输中，经承运人证明，损失是由索赔人的过错造成或者促成的，应当根据造成或者促成此种损失的过错程度，相应免除或者减轻承运人的责任。民法通则第一百一十四条规定，当事人一方因另一方违反合同受到损失的，应当及时采取措施防止损失的扩大；没有及时采取措施致使损失扩大的，无权就扩大的损失要求赔偿。一方当事人违约给另一方当事人造成了损失，另一方当事人有义务采取措施防止损失扩大，倘若没有及时采取措施，即构成过错，无权就扩大的损失要求赔偿，按照过错相抵，免除违约人对扩大损失的赔偿责任。 第一百一十三条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照中华人民共和国消6 / 27 费者权益保护法的规定承担损害赔偿责任。篇二：合同违约损失赔偿原则 合同违约损失赔偿原则 完全赔偿原则。是指因违约方的违约行为使受害人遭受的全部损失，都应由违约方负赔偿责任。 根据合同 法第 113 条的规定，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但 ?。这里的损失仅指财产损失。也就是说，违约方不仅应赔偿受害人遭受的全部实际损失，还应赔偿可得利益损失，即包括合同履行后可以获得的利益损失。 实际损失是现存的损失，可以说是“看得见，摸得着”的损失，一般也不会产生争议。关键是可得利益如何确定？可得利益是合同履行后债权人可以实现或者取得的收益，它具有以下特点：未来性。可得利益不是现实的利益，而是一种未来的利益，它必须是经过合同违约方履行后才能获得的利益。期待性。可 得利益是当事人订立合同时可以预见的利益，可得利益的损失也是合同当事人能够预见到的损失。一定的现实性。尽管可得利益并非订立合同时就可实际享有的利益，但这种利益并不是臆想的，如果合同违约方不违约，是非违约方可以得到的利益。 合理预见原则。完全赔偿原则是对非违约方的有力保护，但从民法的基本原则出发，应将这种损害赔偿限制在合7 / 27 理的范围内。合同法第 113 条规定，“ ?，但赔偿损失不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”这就是合理预见原则，又叫可预见性规定，主要包 括以下内容：预见的主体是违约方；预见的时间是合同订立时；预见的内容是违反合同可能造成的财产损失的范围；判断违约方能否预见的标准采用主观和客观相结合的标准，即通常以同类型的社会一般人的预见能力为标准。 减轻损害原则。也叫采取适当措施避免损失扩大原则，是指在一方违约并造成损害后，受害人必须采取合理措施以防止损害的扩大，否则，受害人应对扩大部分的损害负责，违约方此时也有权请求从损害赔偿金额中扣除本可避免的损害部分。也就是将减轻损害作为受害人的一项义务看待，并以此限制违约方的赔偿责任。合同法 第 119 条也作出了明确规定，“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大支出的合理费用，由违约方承担。”减轻损害原则的构成要件是：损害的发生由违约方所致，受害人对此没有过错； 受害人未采取合理措施防止损害扩大；受害人的不当行为造成损害扩大。 损益相抵原则。又叫损益同销，是指受害人基于损8 / 27 害发生的同一原因而获得利益时，应将所受利益从所受损害中扣除，以确定损害赔偿范围。这是确定赔偿责任范围的重要规则。根据这 一规则，违约既使受害人遭受了损害，又使受害人获得了利益时，法院应责令违约方赔偿受害人全部损害与受害人所得利益的差额，这是净损失、真实损失，但并不是减轻违约方本应承担的责任。我国民法通则和合同法都没有规定损益相抵原则，但基于诚实信用原则和公平原则，应承认此原则。具体地说，违约损害赔偿地目的是补偿受害人所遭受的损失，并非使受害人反而因此而受益。由于同一违约行为既遭受损失，又获得利益，如不将利益予以扣除，就等于让受害人因违约行为而受益，这是违反违约损害赔偿的本意和目的的。因此，必须采取损益相抵原则。 损益相抵原则的构成要件：违约损害赔偿之债已经成立。这是前提条件。即只有构成违约损害赔偿之债时，才有必要确定损害赔偿范围，而损益相抵恰恰是限制损害赔偿范围的因素。违约行为造成了损害和收益。即损害和收益是同一违约行为的不同结果。 责任相抵原则。是指按照债权人与债务人各自应负的责任确定责任范围。合同法第 120 条规定，“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”这就是责任相抵原则。同时应明确，在我国合同法理论上，责任相抵是一种形象的说法，不是指当事人的责任抵销，是在确定各自9 / 27 应负的 责任基础上确定赔偿责任。 责任相抵原则的构成要件：当事人双方都违反合同。即适用前提是双方当事人都存在违约行为。这是客观要件，只要客观上具有违约行为，而不管主观上是否存在过错。双方各自承担相应的责任。在当事人双方都违约的情况下，其各自承担与其违约行为相对应的违约责任，不能相互替代。 经营欺诈惩罚性赔偿原则。针对交易中各种严重的欺诈行为，特别是出售假冒伪劣商品产生的欺诈行为的严重存在，消费者权益保护法第 49 条明确规定，“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增 加赔偿其受到的损失，增加赔偿的数额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用的一倍。”这就在法律上确立了经营欺诈惩罚性损害赔偿制度。 食品安全法 2016第九十六条第二款规定，“生产不符合食品安全标准的食品或者销售明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者销售者要求支付价款十倍的赔偿金。” 经营欺诈惩罚性赔偿原则的构成要件：经营者提供商品、服务有欺诈行为的存在。常见的有：直接出售假冒商品的行为；故意短斤少两的行为；消费加工承揽中偷工减料、偷换原材 10 / 27 料的行为；在修理服务中偷换零件、虚列修理项目、增报修理费的行为等。消费者受到损害。篇三：技术转让合同的违约责任 技术转让合同纠纷的违约责任依约定 河南省高级人民法院 付发仁 傅印杰 由于实施受让技术达不到约定的标准而发生的技术转让合同纠纷，在技术转让合同纠纷案件中占一半以上，转让方应承担何种责任？承担多大的责任？在司法实践中掌握的标准不尽相同。如某大学与某造纸厂技术秘密转让合同纠纷一案中，某大学负责处理某造纸厂年产 2 万吨制浆能力的黑液和中段水，合同约定出水水 质达到国家二级排放标准，工程竣工调试后达不到排放标准，改造费用由某大学承担。后因某造纸厂造纸废水处理不达标，被当地政府责令停止生产而双方发生纠纷。一审法院经审理，依据有关单位的鉴定结论，以某大学转让的技术“不成熟、不过关”，某大学应承担由此给某造纸厂造成的经济损失为由，判决某大学承担赔偿某造纸厂土建工程款、设备款、设备运输费、试运行期间所用物料款、物料运输费、检测费及其利息。某大学不服原判，提起上诉。二审法院则以某大学转让的治污技术未能使某造纸厂的废水达到双方合同约定的国家二级排放标准，系某大学违约所致，某 大学应承担违约责任为由予以改判。 11 / 27 一、二审法院对本案的处理意见区别在于：一审法院认为转让方转让的技术本身有瑕疵，应承担赔偿责任。二审法院则认为，履行技术转让合同达不到双方约定的技术标准，系转让方的违约行为，转让方应承担违约责任而非赔偿责任。依据 ?中华人民共和国合同法 ?第三百四十九条：“技术转让合同的让与人应当保证自己是所提供的技术的合法拥有者，并保证所提供的技术完整、无误、有效、能够达到约定的目的。”、第三百五十一条“让与人未按约定转让技术的，应当返还部分或者全部使用费，并应当承担违约责任”的规 定，技术转让合同的让与人按照合同约定提供技术，并保证能够达到合同约定的目的，是让与人的法定合同义务。实施转让的技术，不能达到合同约定的标准，转让合同的双方当事人签订合同的目的就不能实现。合同目的不能实现，应视为让与人未按约定提供技术，依据合同法的原则，让与人应承担违约责任。本案中，某造纸厂为治理造纸废水，受让了某大学治污技术，双方约定了验收标准，并约定了排污不达标的责任承担。实施受让技术的结果是以某造纸厂投入了费用，而因排污不达标而被责令停产，很显然，某大学的行为构成违约，应依合同约定承担违约责任。本案双方 当事人虽在合同中的约定“工程竣工调试后达不到排放标准，改造费用由某大学承担”，但未明确改造费用是指某造纸厂为实施受让技术而发生的费用还是指为排污达标而进行的再12 / 27 改造的费用。双方当事人在诉讼中，对改造费用的含意也争执不 一。二审法院依据合同法规定的解释原则，按合同所使用的词句，合同目的以及诚实信用原则，针对合同约定的竣工后排放不达标，改造费用由某大学承担及受让造纸废水治污技术的目的，是要对造纸厂的现有工艺进行改造，使其排水达到国家要求的约定看，其改造费用应解释为某造纸厂为实施受让技术并投资于废水治理 工程的费用。因合同约定的是某大学违约应承担相应的改造费用，应为双方当事人的一致意思表示，而对改造费用所产生的相应利息未约定，原审判决将部分投资款的利息一并计赔偿范围违背了当事人自治原则给予改判。 一方合同违约的如何赔偿损失 1赔偿损失的构成 赔偿损失在民法土包括违约的赔偿损失、侵权的赔偿损失及其它的赔偿损失。本条的赔偿损失指违约的赔偿损失，它是一方当事人违反合同给另一方当事人造成财产等损失的赔偿。 承担赔偿损失责任的构成要件有四：一是有违约行为，当事人不履行 合同或者不适当履行合同。二是有损失后果，违约行为给另一方当事人造成了财产等损失。三是违约行为与财产等损失之间有因果关系，违约行为是财产等损失13 / 27 的原因，财产等损失是违约后果。四是违约人有过错，或者虽无过错，但法律规定应当赔偿。 赔偿损失的属性是补偿，弥补非违约人所遭受的损失。这种属性决定赔偿损失的适用前提是违约行为造成财产等损失的后果，如果违约行为未给非违约人造成损失，则不能用赔偿损失的方式追究违约人的民事责任。 2赔偿损失的范围 赔偿损失的范围可由法律直接规定，或由双方约 定。在法律没有特别规定和当事人没有另行约定的情况下，应按完全赔偿原则，赔偿全部损失，包括直接损失和间接损失。直接损失指财产上的直接减少。间接损失又称所失利益，指失去的可以预期取得的利益。可以获得的预期的利益，简称可得利益。可得的利益指利润，而不是营业额。例如，汽车修理厂与出租车司机约定 10 日修理好损坏的夏利车，汽车修理厂迟延 3 日交付，司机开出租车每日可获利润 200 元。3 日的可得利益为 600 元，汽车修理厂违约，应赔偿 600 元的间接损失。 可得利益的求偿需坚持客观确定性，即预期取得的利益不仅主观上是可能的，客 观上还需要确定的。因违约行为的发生，使此利益丧失，若无违约行为，这种利益按通常情形是必得的。例如，建筑公司承建一商厦迟延 10日交付，商厦 10 日的营业利润额即为可得利益。 可得利益的求偿不能任意扩大。对此， 1980 年联合国国际货物销14 / 27 售合同公约第 74 条规定，赔偿损失“不得超过违反合同一方在订立合同时依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。”我国原涉外经济合同法和原技术合同法也有相同规定。原涉外经济合同法第十九条规定：“当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因 此所受到的损失，但是不得超过违反合同一方订立合同时应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”原技术合同法第十七条第二款规定“当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失，但是不得超过违反合同一方订立合同时应当预见到的损失。”法律采取预见性限制赔偿范 围的随意扩大。预见性有三个要件：一是预见的主体为违约人，而不是非违约人。二是预见的时间为订立合同之时，而不是违约之时。三是预见的内容为立约时应当预见的违约的损失，预见不到的损失，不在赔偿范围之列。例如，旅客言飞机误点使其耽误了一笔买卖，要求赔偿。该买卖是否耽搁，航空公司在售票时是无法预见的，故此间接损失不予赔偿。 3赔偿损失的方式 赔偿损失的方式有三：一是恢复原状，二是金钱赔偿，三是代物赔偿。 恢复原状，指回复到损害发生前的原状。例如借用人损坏了借用的收录机，经修好后返 还出借人，这里的修理15 / 27 即是恢复原状。又如，购买的羊绒因质量不合格而退货，退货就是恢复原状。恢复原状如果是给付金钱，需加付利息。例如，买方付款后卖方不交货，卖方除退款，还应加付货款的利息。 违约后的恢复原状，实践中多显有困难，故举出金钱赔偿，其简便易行，是赔偿损失的主要方式。金钱赔偿时遇违约人资金困难，没钱，若违约人有其它财产，可以折抵相应金额，代物赔偿，即以其它财产替代赔偿。 4赔偿损失的计算 金钱赔偿、折抵赔偿都涉及损失赔偿额的算定。损失赔偿额的计算，关键是确定标的物价格 的计算标准，计算标准涉及标的物种类和计算的时间及地点。 合同标的物的价格，可分为市场价格和特别价格。一般标的物按市场价格确定其价格。特别标的物按特别价格确定。确定特别价格往往考虑精神因素，带有感情色彩。例如，著名医学教授、原南京军区总医院普外科中心副主任邹忠寿于 1996 年病逝。其妻将十张具有特殊意义的照片的底片，如邹忠寿获国家特别津贴后的全家照，送交南京某冲印社放大，冲印社将底片全部遗失。冲印社虽承认过错，却坚持按每张底片 2 元进行赔偿。南京市玄武区人民法院受理此案后，进行了公开审理。认为：被告系 摄影冲印单位，理应妥善保管好顾客交付的底片，由于被告管理不善，遗失原告16 / 27 十张无法再现的具有历史纪念意义的底片，给原告造成一定的经济损失和精神创伤，理应赔偿。判决被告一次性赔偿原告人民币 5000 元。 计算标的物的价格，还要确定计算的时间及地点。不同的时间，不同的地点，价格往往不同。通常以违约行为发生的时间作为确定标的物价格的计算时间，以违约行为发生的地点作为确定标的物价格的计算地点。 如果法律规定或者当事人约定了赔偿损失的计算方法，则按该方法算定损失赔偿额。例如，海商法规定了赔偿责任限额的计算单位 ，可按此理赔。 5.过错相抵 过错相抵，英美法称共同过失，日本称过失相杀，其在违约责任中，指对违约损害的发生和扩大，受害人也有过错的，可以减轻或者免除违约人的赔偿责任。我国法律对过错相抵有所规定。例如民用航空法第一百二十七条中规定，在旅客、行李运输过程中，经承运人证明，损失是由索赔人的过错造成或者促成的，应当根据造成或者促成此种损失的过错程度，相应免除或者减轻承运人的责任。在货物运输中，经承运人证明，损失是由索赔人的过错造成或者促成的，应当根据造成或者促成此种损失的过错程度，相应免除或者减轻承运人的责任。民法通则第一百一十四条规定，当事人一方因另一方违反合同受到损失的，应当及时采取措施防止损失的扩大；没有及时采取措施致使损失扩大的，无权17 / 27 就扩大的损失要求赔偿。一方当事人违约给另一方当事人造成了损失，另一方当事人有义务采取措施防止损失扩大，倘若没有及时采取措施，即构成过错，无权就扩大的损失要求赔偿，按照过错相抵，免除违约人对扩大损失的赔偿责任。 第一百一十三条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括 合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照中华人民共和国消费者权益保护法的规定承担损害赔偿责任。 论合同中的违约责任 违约责任是我国合同法中的一项最重要的制度，法律规定或者当事人通过约定在不履行或不完全履行合同时应当承担的具体法律责任，从而使当事人的权利义务关系更加明确。因此，研究合同法的违约责任制度，维护受损失一方当事人的合法权益，无论是对于合同 法的实践还是理论研究，都是十分重要的。现结合我国现行合同法对违约责任制度的相关问题作粗略的论析。 一、 违约责任的内涵界定及其特点 违约责任，是指合同当事人因违反合同义务应承担18 / 27 的责任。违约责任制度是保障债权实现及债务履行的重要措施，它与合同义务有密切联系，合同义务是违约责任产生的前提，违约责任则是合同义务不履行的结果。我国合同法第七章专设违约责任，规定了预期违约及实际违约等所应承担的法律责任。 违约责任具有以下特点 : 违约责任是合同当事人违反合同义务所 产生的责任。这里包含两层意思 :其一 ,违约责任产生的基础是双方当事人之间存在合法有效的合同关系 ,若当事人之间不存在有效的合同关系 ,则无违约责任可言 ;其二 ,违约责任是以违反合同义务为前提 ,没有违反合同义务的行为 ,便没有违约责任。 违约责任具有相对性。违约责任的相对性 ,是指违约责任只能在特定的当事人之间发生 ,合同关系以外的第三人 ,不负违约责任。 违约责任具有惩罚性和补偿性双重属性。违约责任具有惩罚性毋庸置疑，法律通过对违约方的制裁促使债务人履行债务，同时也可以起到预防或减少违约现象发生的作用。另一方面，根据平等、等价有偿的原则，违约责任以损害赔偿作为违约责任的主要方式，具有较强的补偿性。根据违约责任的补偿性，一方在违约后，所承担的赔偿责任应相当于另一方因此而受到的损失。 19 / 27 违约责任的可约定性。根据合同自愿原则 ,合同当事人可以在合同中对违约责任预先约定。例如预先约定违约金的数额幅度，预先约定损害赔偿额的计算方法，预先设定免责条款等。但这并不否定违约责任的强制性 ,因为这种约定应限制在法律许可的范围内。当然，当事人对违约责任的预先约定必须公正合理，否则将会被宣告无效或被撤销。 二、 违约责任的归责原则 我国合同法确定了严格责任原则。合同法第107 条规定 :“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的 ,应当承担继续履行 ,采取外救措施或赔偿损失等违约的责任。”这里所确定的即为严格责任原则。 所谓严格责任 ,又称无过错责任 ,是指违约发生以后 ,确定违约当事人的责任 ,应主要考虑违约的结果是否因违约方的行为造成 ,而不考虑违约方的故意或过失。合同法中把归责原则确定严格责任的理由主要有 :第一 ,严格责任的确立并非自合同法开始 ,在民法通则以及涉外经济合同法、技术合同法中也有关于严格责任的规定。第二 ,严格责任具有方便裁判和增强合同责任感的优点。第三 ,严格责任原则符合违约责任的本质。因为违约责任在本质上是以合同义务转化而来的 ,是当事人之间的约定。在一方不履行合同时追究其违约责任 ,是在执行当事人的意愿和约定 ,因而应该实行严格责任原则。第四 ,确立严格责任 ,有助于更20 / 27 好地同国际间经贸交往的规则接轨。如联合国国际货物销售合同公约、国际商事合同通则都确立了严格责任原则。 三、 违约责任的样态 对于违约责任的样态，又称违约形态。综 合我国合同法及各国实践，主要有以下几种： 预期违约。其可分为两种具体类型：其一、预期拒绝履行，指合同有效成立后至合同约定的履行期届至前，一方当事人以言辞或行为向另一方当事人表示其将不按约定履行合同义务。有明示和默示两种表现形式。其二、预期不能履行，指在合同履行期届至前，有情况表明或一方当事人根据客观事实发现另一方当事人届时不能履行合同义务。其亦有明示和默示两种表现形式。明示违约。明示违约方必须明确地、肯定地、自愿地、不附加任何条件向对方提出违约的意思表示，如果违约方在作出违约表示时附有条件 或含糊其辞的话，则其违约的意图是不确定的，不构成预期违约。比如：甲对乙承担了某年的 1 月 1 日起 1 年内每周向乙购买100 吨煤的义务。 4 月份，甲对乙说：“除非我方的钢产量进一步增加因而需要更多的煤，否则，我方将从 7 月份开始停止向你方买煤。”甲的话不构成预期违约。只有等到 7 月份，如果甲果然不再买煤，乙可以以实际违约向甲提出实际履行的请求或者向法院提起诉讼。默示违约。当事人以自己的实际行为明确表示不履行合同的义务的，并无要求解除合21 / 27 同，一般也不会主动表示承担违约责任。例如：在农副产品买卖合同中，卖方过了季节尚未组织货 源，事实上已经不可能再履行供货义务了；又如在加工承揽合同中承揽人的加工设备和技术条件均不能满足合同的要求，在超过合同约定的分期工作的期限内尚未增加新的设备和技术条件的，该事实就可以被视为以自己的行为不履行合同义务，守约方有权请求违约方承担违约责任。 我国合同法第 108 条对预期拒绝履行做了规定，而第 68 条关于不安抗辩权的规定，则兼含有以上两种类型的具体表现行为。 不履行。即完全不履行 ,指当事人根本未履行任何合同义务的违约情形。根据不履行的时间，有先期不履行和实际违约两种；根据当事人的 主观态度，又可分为拒绝履行和履行不能，拒绝履行的行为若发生在履行期届至前，则为预期违约，若发生在履行期届满后，则可能构成履行迟延或履行不能。为避免重复，此处不履行主要包括债务人届期不能履行债务和届期拒绝履行债务两种。 迟延履行。即指在合同履行期限届满而未履行债务。包括债务人迟延履行和债权人迟延履行。债务人迟延履行是指合同履行期限届满 ,或者在合同未定履行期限时 ,在债权人指定的合理期限届满 ,债务人能履行债务而未履行。根据合同法的规定 ,债务人迟延履行的 ,应承担迟延履行的违22 / 27 约责任 ,承担对迟延后因不可 抗力造成的损害的赔偿责任。债权人迟延履行表现为债权人对于债务人的履行应当接受而无正当理由拒不接受 ,即迟延受领。若债权人迟延造成债务的损害 ,债权人应负损害赔偿责任。 不适当履行。即指虽有履行但履行质量不符合合同约定或法律规定的违约情形。包括瑕疵履行和加害给付两种情形。瑕疵履行是指一般所谓的履行质量不合格的违约情形。债权人可依合同法第 111 条的规定 ,合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。加害给付 ,是指债务人因交付的标的物的缺陷而造成他人的人身、财产损害的行为。根 据合同法第 112 条 ,债务人由于交付的标的物内在缺陷而给债权人造成人身或合同标的物以外的其他财产的损害时 ,债务人还应承担损害赔偿责任。 其它违约行为。指除瑕疵履行和加害给付之外的 ,债务人未按合同约定的标的、数量、履行方式和地点而履行债务的行为。主要包括 :部分履行行为 ;履行方式不适当 ;履行地点不适当 ;其他违反附随义务的行为。 四、 违约责任的承担方式 合同法第 107 条规定的承担违约责任的方式有继续履行、采取补救措施、赔偿损失和支付违约金。 继续履行，又称强 制实际履行，指在违约方不履行23 / 27 合同义务时，守约方请求法院强制违约方继续履行合同债务的责任形式。其构成要件下：存在违约行为；必须有守约方请求违约方继续履行合同债务的行为；必须是违约方能够继续履行合同。从表面上看，继续履行实际上还是原合同约定的义务。但实际上，继续履行与正常履行合同义务在性质上是不同的。一般履行是在合同履行到期时如期旅行，继续履行是在合同到期后才 履行。此外，继续履行带有国家的强制的性质，是对行为人违约行为的否定性评价。有这样一个案例：南阳某公司春节前与外地一钢材经销商签定了钢材购销合同 ，约定 2月底交货。但随着节后钢材价格的疯涨，经销商愿意承担违约责任而不愿履行合同，因此，守约方南阳某公司将经销商告上法庭要求履行合同。法院判决经销商继续履行合同。由本案可以看出，与违约金、损害赔偿等违约责任形式相比，继续履行更有利于合同目的的实现。 违约方不履行合同或不完全履行合同，致使对方当事人权利不能实现时，受害方如果认为违约方能够采取一定的补救措施挽回合同损失时，可以请求对方采取修理、更换、重作的方法实现合同权利。其中修理是在买卖合同、租赁合同、加工承揽合同、建设工程合同、技术合同等的履行 过程中出现不符合约定质量要求时，卖方所作的补救措施；更换是在买卖合同、赠于合同、租赁合同、技术合同等的履行过24 / 27 程中出现不符合约定质量要求时，卖方所作的补救措施；重作是在加工承揽合同、建设工程合同、技术合同等的履行过程中出现不符合约定质量要求时，卖方所作的补救措施。 合同法第 111 条规定：“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条 的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退 货、减少价款或者报酬等违约责任。”有专家认为，退货、减少价款或者报酬属于违约责任的一种，但不属于继续履行的形式，而是合同法第 107 条所规定的采取补救措施的责任。不能因为退货、减少价款或者报酬与修理、更换、重作规定在一个条文中而认为它们都属于继续履行责任的表现形式。 违约金是指合同约定的，违约方向对方当事人支付的一定数额的金钱；违约损害赔偿是指违约方就其给对方当事人造成的损失进行经济补偿。在数额的确定上，将