特许经营合同无效

1 / 22 特许经营合同无效 商业特许经营合同纠纷认定与处理标准 北京市奕明律师事务所 涂志 随着商业特许经管理条例的出台并实施，特许经营作为一种重要的商业模式得到推广和规范。无论从国家致力推动商业发展的角度，还是从规范经营防止商业欺诈的角度，特许经营都对行业主管部门的管理工作提出了挑战，同时也作为一个新的课题提到了各级司法、专家学者的研究之列。特别是最高人民法院从 XX 年 4 月 1 日以后，将此类案件从一般的民商合同纠纷上升为知识产权纠纷案件，更凸显其特殊性。这不仅是因为特许经营模式 中具有高含量的知识产权成分因素，更是因为该模式得到了各级机关的高度重视。因此，研究解决此类纠纷中的法律关系，尤其是司法实践中出现的焦点问题，对于促进商业的发展，维护交易的稳定，防范纠纷的出现，创建和谐的社会都具有重要作用。 一、商业特许经营纠纷案件的司法实践 美国是世界上发展商业特许经营最早的国家，我国商业特许经营制度的设立在很大程度上吸收了该国的实践经验，并结合了我国的具体国情。但受发展时间短和经验不足的限制，我国的商业特许经营尚未建立起一套完善的法律体系，行业主管部门对于该模式的 重视程度不高，该商业行为的监管不到位，司法机关对于该类纠纷案件的认识不统2 / 22 一，甚至在个案的处理上存在着大相径庭的观点。首先，对于该模式究竟是属于鼓励发展还是限制发展，各级行业主管机关及其他司 法行政机关各持己见，有的政府官员甚至企业认为特许经营是快速发展商业，解决就业的有效渠道；有的司法人员认为所谓的特许就是变相的招商加盟陷阱，应该遏制；其次，从行政执法来看，各级工商部门认为应该加大执法、惩罚力度，以规范经营，但是苦于相应的执法程序一直未能出台，导致部分特许人有法不依；而作为行业主管机关却认为行政机 关的职责不应该以处罚为主，而应该以帮助、指导、引导和扶持为主；最后从司法实践中法律的适用与裁判标准的角度看，更是千差万别。仅以我们所去年一年办理的特许经营案件来分析， 2016 年，我们所共承办商业特许经营案件226 件，涉及北京市海淀、丰台、朝阳、宣武、东城、大兴、一中院、二中院等法院，以判决方式结案的有 81 件，其中当事人请求解除的案件有 27 件，其中因履行合同违约解除的有 23 件，被法院支持的有 9 件；因违反信息披露义务请求解除的有 3 件，被法院支持的有 3 件；当事人依据条例单方行使解除权的有 1 件，被支持的有 1 件。 当事人认为特许人存有欺诈请求撤销合同的有 44 件，被法院支持的有 22件。当事人请求合同无效的有 10 件，其中因为特许人不具备其中两店一年而无效的有 5 件，被法院支持的有 1 件；因3 / 22 为特许人不具有相应资质证书的有 4 件，被法院支持的有 1件；因特许人没有完成备案的有 4 件，至今未被法院支持。从上述案件中，引发了笔者对于特许经营纠纷案件的诸多思考： 首先，人民法院受理的当事人请求解除合同纠纷案件中，一般基于合同履行中的违约问题，比如区域保护、质量、持续指导义务、退 换货等原因造成的履行合同不当或者不全面而 要求解除合同的比较多，尽管条例第 23 条规定了违反信息披露义务和虚假宣传可以解除合同，但是一般当事人依据该规定请求解除合同的比较少，依据条例第 12 条请求解除合同的就更少。在此类案件中，法院一般依据合同法的基本原理，通过审查特许人是不是具备足以解除合同的重大违约或者根本违约行为裁判合同是否被解除，只有海淀区人民法院依据条例第 23 条作出过一起因特许人违反信息披露义务而解除合同的判例，朝阳法院依据条例第 12条作出过一起因被特许人的随意解除权在合理期限内，而判决解除合同的判例。由于作为特殊法的条 例对于当事人特别是被特许人的权利，作出了更严格于合同法的规定，海淀法院和朝阳法院据此的裁判，应该是特殊法优于一般法的一种大胆尝试。 其次，人民法院受理的当事人请求合同无效纠纷案4 / 22 件中，分为两种情况，一种是被特许人认为特许人应该根据条例的规定，具备“两店一年”的基本条件并依法办理特许经营备案手续，而特许人在不具备或没有办理备案手续的前提下签订的合同；另一种情况是被特许人认为特许人从事的经营项目属于国家规定的特殊行业，应该具备有关部门的批准资质证书，而特许人在不具备该资质的前提下签署的合同。 在这种情况之下的请求合同无效，似乎与特许经营的合同性质没有关系。在这类案件的审理中，只有朝阳法院曾经作出过两起主动审查特许人是否具备“两店一年”的条件，最后以特许人不具备该条件判决解除特许经营合同，后来在二中院的调研报告中明确了人民法 院不宜直接以该条件作为评判合同效力的唯一依据。海淀区法院也曾经因为特许人不具备网络运营资格，判决特许人与被特许人所签署的网上学习特许经营合同无效，但是无效的理由和依据均不涉及特许经营的专门性规定。最高法院 2016 年 7 月 7 日在关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干 问题的指导意见中，再次明确了合同法规定的强制性规定分为效力性强制性规定和管理性强制性规定，并界定了其判定标准及其法律后果；朝阳区法院的裁判再次促进了立法的具体化。 笔者从整体的角度上看，不主张人民法院依据条例审查合同效力，因为特许经营合同只是合同法调整5 / 22 范畴的一部分，一份特许经营合同可能因为特许人不具备特许经营资格或者条件，人民法院可以不确认其合同性质是特许经营合同，但是并不意味着不符合特许经营合同特征或条件的合同中其他条款就当然归属于无效。因为特许经营合同既包含了知识产权的授予使用，还 包含了产品的销售，如果说由于特许人的条件或资格不具备条例规定的条件，最多只能说该合同中的特许费用收取缺乏依据，但是不能否认当事人双方所达成的商品买卖一致的其他条款和意思表示。因此以条例的管理性强制性规定确认特许经营合同完全无效的做法不可取。 再次，人民法院受理的当事人请求撤销合同纠纷案件中，绝大多数都是以特许人在宣传资料、广告中使用了虚假的信息，以申请商标充当注册商标，甚至以特许人在合同签署前没有进行完整的信息披露义务等为由请求撤销特许经营合同的情形。除了丰台法院早期曾以广 告 、宣传资料属于要约邀请不属于要约，而驳回被特许人的诉讼请求以外，海淀、朝阳包括丰台法院后期的裁判中，都一致认为只要特许人在广告、宣传资料中有任何不实成分，均以此为由确认特许人对被特许人构成欺诈而判决撤销合同，完全一改过去司法机关“不轻易认定合同欺诈并撤销”的维护交易稳定原则，也突破了其他合同纠纷案件中“没有充分证据一般不予认定”的基本司法审判原则，显示出司6 / 22 法机关对于该行业的普遍认识，那就是“十个加盟九个骗”的潜在意识。 二、商业特许经营合同纠纷中的主要问题 综上所述，我们不难看出商业 特许经营纠纷案件中可能常见的法律问题应该包括但不限于以下几个方面： 被特许人主体问题 实践中，一般特许经营合同都是由特许人与自然人之间签订的，合同签订以后，自然人基于其他法律法规的规定，在履行合同中会设立经营实体如有限责任公司、个体户等，那么这种情况之下的特许经营权是否必然转让？特别是在合同中如果有明确约定禁止转让的情况之下，作为自然人的被特许人需要与他人合作成立有限责任公司，特别是在成立有限责任公司以后签署特许经营合同的当事人股东又将其股权转让给了其他人，这种情况之下的被特许人主体 应该怎么界定？权利义务是否应该作为概括转让看待等等。 笔者认为，特许经营合同是知识产权含量极高的经济合同，特许人将此资源授予不特定人使用的时候是具有选择性的，如果法律不禁 关于特许经营合同解除问题的总结 一 、 特 许 经 营 合 同 简述。 2 特许经营概7 / 22 念 .。 2 特许经营合同的认定 .。 。 2 二 、 特 许 经 营 合 同 解 除 及 无效。 2 特许经营合同解除的类型 .。 2 1 、 法 定 解除 .。 2 2 、 约 定 解除 .。 4 3 、 协 商 解除 .。 。 4 4 、 法 院 根 据 情 势 变 更 原 则 的 裁 定 解除 .。 4 特许经营合同的无效 .。 5 特许经营企业未备案，签订的加盟合同效力问题及解除问题。 5 三 、 特 许 经 营 合 同 解 除 的 流8 / 22 程 .。 6 单方解除流程 .。 6 双 方 协 商 解 除 流程 .。 7 法 院 裁 定 解 除 流程 .。 8 一、 特许经营合同简述 特许经营概念 商业特许经营管理条例第三条规定，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开 展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。 特许经营合同的认定 特许经营合同的本质特征在于特许人将其拥有的经营资源许可被特许人使用，被特许人按照约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的合同，以是否构成特许经营性质为标准认定是否为特许经营合同。 但应注意的是，除有相反证据外，合同内容一般应推定为当事人的真实意思表示，并可作为判定合同性质的依据。当事人实际履行与合同约定不一致且对方当事人也认可该履行的，则该实际履行应视为对合同约定的变更，并应替9 / 22 代合同的 相应约定并与合同的其他内容共同构成判定合同性质的依据。合同中约定一方以另一方的分支机构、子公司或者控股公司进行注册并经营，当事人主张不属于特许经营合同性质的，应当结合该约定的具体履行情况判断合同性质。此外，有的合同中明确约定“本合同不是特许经营合同”或类似的合同性质条款，这种约定也不应影响对合同性质的判断。 二、特许经营合同解除及无效 特许经营合同解除的类型 1、法定解除 依据合同法第九十四条 ，下列情形可以解除合同： 因不可抗力致使合同目的不 能实现的； 指合同签订后，不是由于任何一方当事人过失或疏忽，而是由于发生当事人既不能预见也无法事先采取预防措施的意外事故。 在履行届满前之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务； a、受许人不交纳各种加盟费用； b、受许人明确表示不予支付所欠货款。 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； a、受许人未交纳各种加盟费用，经催告仍未10 / 22 交纳； b、受许人拖欠货款，经催告仍未支付。 当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能 实现合同目的； 特许人： a、未按合同约定向受许人提供全套运营体系； b、未按本合同约定履行加盟店开业前及经营过程中的培训、技术指导义务； c、丧失商标或其他特许标识的所有权或使用权； d、因产品质量问题引起大量投诉并被主要媒体曝光，品牌形象和价值及企业商誉受到严重损害； e、强行要求受许人接受除合同约定专卖以为的商品； f、特许人提供的设备根本不能使用，或者经多次返修后仍不能使用的； g、违反商圈保护； h、被指控为刑事犯罪的； 受许人： a、超过合同约定的期限未符合开业条件或未开业； b、未经特许人事先书面同意擅自销售或提供非特许产品或服务； c、经营、管理、服务存在严重质量问题，引起大量投诉及被主要媒体曝光批评，严重损害经营体系的商誉； d、未经特许人事先书面同意擅自全部或部分转让加盟店面； 11 / 22 e、侵犯或严重泄漏经营体系商业秘密； f、被控为刑事犯罪，造成无实际持续经营能力。 法律规定的其他情形。 1、特许经营条例第十二条规 定：特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。 通过该规定赋予受许人在一定期限内的单方解除权。 2、特许经营条例第二十三条规定：特许人向被特许人提供的信息应当真实，准确，完整，不得隐满有关信息，或者提供虚假信息。 特许人向被特许人提供的信息发生重大变更，应当及时通知被特许人。 特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。 但是，什么程度 的隐瞒、虚假信息提供，才能解除加盟合同？现行法律并未有详尽的规定，但现行司法实践中，对采用以隐瞒、提供虚假信息为由解除加盟合同，采取从严原则，还是要看是否影响其合同目的实现与否。 2、约定解除 合同法第九十三条第二款：当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 12 / 22 约定解除以具体合同约定情形发生，行使解除权，但要考虑约定内容的合法性、合理性。 例子：受许人约定任务量未完成，是否可以解除合同？看约定的任务量是否符合市场行情浮动 。是否公平。 3、协商解除 合同法第九十三条第一款：当事人协商一致，可以解除合同。 协商解除的随意性比较大，但不得违反法律强制性规定。 4、法院根据情势变更原则的裁定解除 指合同成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情势变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维护合同原有的效力则显失公平，从而允许变更或解除合同的原则【合同法解释第二十六条】。 例子：某加盟商的加盟期内，出租方不愿把店铺出租给加盟商，加盟商起诉到法院，要求 解除加盟合同？法院将可能依据情势变更原则予以解除。 特许经营合同的无效 1、特许主体资格不合格的，加盟合同无效。 2、特许经营条例第七条规定，“特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。 13 / 22 特许人从事特许经营活动应当拥有至少 2 个直营店，并且经营时间超过 1 年。 3、违反合同法 52 条规定而无效。 a、一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益； b、恶意串 通，损害国家、集体或者第三人利 益； c、以合法形式掩盖非法目的； d、损害社会公共利益； e、违反法律、行政法规的强制性规定。 3、违反合同法 54 条规定，经撤销而无效。 a、因重大误解订立的合同； b、在订立合同时显示公平； c、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。 特许经营企业未备案，签订的加盟合同效力问题及解除问题。 1、国家要求备案，未备案是否违反国 家强制性规定而无效？ 目前司法实践虽有争议，但主流观点还是倾向于本案只是一种行政处罚责任，非强制性的责任，并不因未备案其开展特许经营主体资格就不能，即备案不是特许加盟合同的生效要件，因此，不能以未备案认定特许经营加盟合同无14 / 22 效。 2、特许经营企业未备案，签订的加盟合同是否可以解除？ 特许企业未备案，亦未告知加盟人，是否能以隐瞒信息、提供虚假信息，而要求解除合同？ 同样，未告知备案信息，要看是否足以影响合同目的的实现，一般来说，特许人未办理备案手续，并不能当然其不 能开展特许经营，故不能以此要求解除合同。 三、特许经营合同解除的流程 单方解除流程 1、确定法定解除或约定解除条件成立 -2、搜集法定解除或约定解除条件成就的证据材料 -3、拟定书面解除合同通知函 -4、 EMS 发送解除合同通知函 -5、解除通知函到达被送达人时生效 -6、被解除人有异议，可在 3 月内向法院起诉，确认合同解除的效力。 北京市高级人民法院关于审理商业特许经营合同纠纷案件适用法律若干问题的指导意见 京高法发 201649 号 为妥善处理商业特许经营合同纠纷，统一审判标准和裁判尺度，根据中华人民共和国民法通则、中华人民共和国合同法及商业特许经营管理条例等法律、行政法规的相关规定，结合审判实践，特制订本意见。 15 / 22 第一条 商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。 特许经营的基本特征在于：特许人拥有注册商标、企业标志、专利等经营资 源；被特许人根据特许人的授权在特定经营模式下使用特许人的经营资源；被特许人按照约定向特许人支付特许经营费用。 第二条 经营资源既包括注册商标、企业标志、专利，也包括字号、商业秘密、具有独特风格的整体营业形象，以及在先使用并具有一定影响的未注册商标等能够形成某种市场竞争优势的经营资源。 特许人原始取得或经受让取得经营资源，或者取得包括再许可权在内的经营资源独占使用权的，可以视为拥有经营资源。 第三条 特许经营合同性质的认定应当以双方当事人约定的合同内容为主要依据，合同名 称及合同中有关“本合同不属于特许经营合同”等类似约定一般不影响对特许经营合同性质的认定。 合同的实际履行与合同中相应约定不一致的，该实际履行可以视为对合同相应约定的变更，并可与合同约定的16 / 22 其他内容一起作为认定特许经营合同性质的依据。 第四条 合同中约定一方以另一方的分支机构或者关联公司等名义进行注册并经营，当事人据此主张该合同不属于特许经营合同的，应结合合同约定及实际履行情况等因素综合认定该合同是否属于特许经营合同。 第五条 当事人可以在特许经营合同中直接约定特许经营费 用，也可以通过货款返点、盈利提成、培训费等形式约定特许经营费用。 特许经营合同既约定被特许人向特许人一次性交付经营资源特许使用费，又约定被特许人按照其经营收入的一定比例等方式向特许人定期交付经营资源特 许使用费的，从其约定。 第六条 从事特许经营活动，特许人和被特许人应当订立书面特许经营合同。 特许人许可被特许人从事特许经营业务，但未采用书面形式的，一般不影响特许经营合同的效力。 第七条 特许人应当自首次订立特许经营合同之日起 15 日内依法向商务主 管部门备案。 特许人未及时向商务主管部门备案的，一般不影响特许经营合同的效力。 第八条 特许人从事特许经营活动应当拥有至少两个直营店，并且经营时间均超过 1 年。特许经营合同不因特17 / 22 许人不具备前述条件而无效。 特许人拥有的直营店是指特许人利用其经营资源直接从事特许经营业务的直营机构。 第九条 企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动，其签订的特许经营合同无效。 第十条 法律、行政法规明确规定特许经营的产品或者服务应当经批准方可经营，或 者从事特许经营的业务需要具备其他特定条件的，特许人或被特许人为规避上述规定签订的特许经营合同无效，但特许人或被特许人在特许经营纠纷发生前已具备相关特定条件的，可以不认定为无效合同。 第十一条 经营资源具有不可续展的法定期限，或者虽具有可续展的法定期限但未依法续展，当事人约定的特许经营合同期限超过该法定期限的，超过部分的约定无效。 第十二条 经营资源被依法撤销或者宣告无效的，特许人或被特许人可以依法解除该特许经营合同。 特许经营合同实际履行完毕后，当事人以相关经营资源已 被依法撤销或者宣告无效为由请求解除该合同的，不予支持，但因特许人恶意造成被特许人损失的，应当承担损害赔偿等法律责任。 第十三条 特许经营合同的一方当事人未按约定履行合同致使合同根本目的难以实现的，对方当事人可以根据18 / 22 中华人民共和国合同法第九十四条、九十六条等规定解除合同。 特许经营合同的根本目的是指被特许人在特许人指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务。 除当事人另有约定外，被特许人是否盈利不属于特许经营合同的根本目的。 第十四条 特许人在推广宣 传特许经营业务过程中使用的广告或者宣传手册等资料通常应视为要约邀请，但特许人就特许经营所作的说明和承诺对特许经营合同的订立有重大影响的，亦可视为合同内容，当事人违反该说明和承诺的，应当承担违约责任。 第十五条 对特许人欺诈的认定应综合考虑特许人隐瞒的信息、提供的虚 假信息或夸大的经营资源与合同目的的关联性、与真实信息的背离程度及其对特许经营合同订立和履行的影响程度等因素。 特许人在订立合同过程中隐瞒、提供或者夸大直接关系到特许经营实质内容的相关信息或经营资源，足以导致被特 许人签订特许经营合同的，被特许人可以请求撤销或者依法解除该特许经营合同。 第十六条 特许人在签订特许经营合同后隐瞒重大变更信息或者提供虚假信息、夸大经营资源，给被特许人从19 / 22 事特许经营业务造成实质影响的，被特许人可以请求撤销或者依法解除该特许经营合同。 与特许人有关的诉讼、仲裁或行政处罚可能直接影响到被特许人是否签订特许经营合同，或者可能对被特许人实现特许经营合同目的产生重大影响，但特许人隐瞒该诉讼、仲裁或行政处罚情况，或者提供虚假诉讼、仲裁或行政处罚信息的，被特许人可以依法解除该特许 经营合同。 第十七条 在特许经营合同的约定期限内，一方当事人被吊销营业执照，致使其无法按照合同约定履行相应义务的，当事人可以解除该特许经营合同。特许经营合同的当事人被吊销营业执照致使其无法按照合同约定履行相应义务，该当事人隐瞒该信息给对方当事人造成损失的，应承担损害赔偿等法律责任。 第十八条 特许人和被特许人在特许经营合同中约定或者通过其他形式约定被特许人在特许经营合同订立后一定期限内可以单方解除合同的，从其约定。 特许人和被特许人未约定被特许人在特许经营合同订立后一 定期限内可以单方解除合同的，被特许人在特许经营合同订立后的合理期限内仍可以单方解除合同，但被特许人已经实际利用经营资源的除外。 第十九条 特许经营合同因特许人的原因未成立、未生效、无效、解除或撤销，或者因被