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资本市场运作专题研究,天马行空官方博客：,第一章导论,第一节基本概念一、资金1、货币（狭义，广义）2、社会财富的表现形式和存在形式之一3、购买力与等价交换物,二、资本1、能够带来未来收益的资金2、能够带来未来收益的或资源3、有形资本：货币，厂房，机器设备4、无形资本：专利，技术秘密，营销网络，知识5、资本市场角度的资本：金融工具,三、问题研讨：资本至上？1、经营权与产权博弈（1）内部人控制：经营权否定产权？（2）人力资源的可替换性：资本第一话语权？（3）相对稀缺规律？2、权力的转移（1）暴力（2）资本（3）知识3、中国资本市场为什么不能放开？,四、资本市场1、斯蒂格利茨：取得和转让资金的市场，包括所有涉及借贷的机构2、范霍恩：长期金融工具（股票和债券）的交易市场。3、弗里德曼：通过风险定价功能来指导新资本积累和配置的市场。4、教程：期限在1年以上的各种资金融通活动总和5、我们认为：金融工具运动的集合与场所,五、资本市场的分类1、一级市场与二级市场2、场内交易市场和场外交易市场3、有形市场与无形市场4、股票市场、债券市场、衍生证券市场5、传统资本市场与灰色资本市场,第二节资本市场参与主体（游戏主体）,一、资本市场运作：游戏一切的人类活动本质上是一种“游戏”，外国人叫“games”，理论上我们译为“博弈”，这显得要严肃的多。当游戏的理论被称为“博弈”后，获得了1994年的诺贝尔经济学奖。而游戏，最重要的就是“游戏规则”，认识、把握了游戏规则，也就“实现了从必然王国向自由王国的飞跃而游刃有余。成功者，必定是遵循了”游戏规则”；而很多人在工作、生活等方面尚还在接连碰壁，原因就在于还没有看透其中的“游戏规则”。资本市场也不例外。,二、资本市场游戏主体1、监管机构银监会，证监会，保监会2、相关政府或党的机构金融工委，金融办公室3、发行机构企业，政府4、投资银行证券公司等,5、其他中介机构律师事务所，会计师事务所，投资顾问公司，证券评级机构6、机构投资者投资基金，养老基金，商业银行，保险公司7、个人投资者广大股民等,三、资本市场游戏本质1、正和游戏？零和游戏？2、社会财富的创造？再分配？讨论：关键在于制度设计，即游戏规则体系设计？,第二章证券市场,证券与证券市场证券是指用以表明各类财产的所有权的凭证或证书的统称证券市场是专门进行股票、债券等有价证券买卖的场所。,第一节股票市场,一、定义与分类1、定义：股票是股份有限公司发给股东，以证明其向公司投资并拥有所有者权益的有价证券。2、股票类型（1）普通股与优先股（2）国有股、法人股与社会公众股（3）A股、B股、H股与N股（4）蓝筹股（5）红筹股,二、股票发行市场1、股票发行制度（1）审批制（2）核准制（3）注册制2、股票发行的方式（1）公开发行和私募（2）溢价发行、平价发行与折价发行（3）A股、B股、H股与N股（4）蓝筹股（5）红筹股,3、股票公开发行的运作（1）股票发行公司与主承销商的双向选择（2）筹建发行工作小组（3）尽职调查（4）制定和实施重组方案（5）制定发行方案（6）编制募股文件与申请股票发行（7）路演（8）确定发行价格（9）组建承销团（10）稳定价格,三、股票上市1、定义已发行股票经证券交易所批准后，在证券交易所公开挂牌交易。2、上市方式（1）发行上市（2）分拆上市（3）买壳上市（4）两地上市,四、股票交易1、开户2、委托3、价格确认与成交4、结算,五、讨论：1、一头牛可以把几层皮？1、第一层：业务利润2、第二层：股权转让3、第三层：股票上市,2、广大投资者的钱到哪里去了？保守估计投资者有3000万户，投资金额3万亿，其中有2.3万亿以上的资金换成了股票。上市公司融资获得8000亿元，一级市场大资金申购主力也获得了8000亿元，10多年间印花税总收入2500亿元，券商的佣金为2500亿元，一些获利的机构庄家获利为2000亿元。,第二节债券市场,一、定义与分类1、定义：债券是政府部门、企业部门和金融机构为筹集资金而向特定或非特定的投资者发行并约定在一定期限内还本付息的债权债务凭证。,2、债券种类（1）政府债券、金融债券、企业债券与国际债券（2）付息债券与折扣债券（3）记名债券与不记名债券（4）担保债券与信用债券（5）公募债券与私募债券（6）上市债券与非上市债券,二、国债市场1、国债功能（1）弥补财政赤字（2）筹集建设资金（3）宏观调控2、国债的发行方式（1）行政分配方式（2）承购包销（3）招标发行（4）定向发售,三、企业债券市场种类1、抵押企业债券2、无担保企业债券3、可转换企业债券4、垃圾债券思考：1、风险利益2、超额利润的来源,四、国际债券市场1、外国债券（1）杨基债券（2）武士债券（3）龙债券2、欧洲债券,五、股票、债券的联系与区别,1、联系股票和债券的相互联系。两者都属于有价资本证券。对于发行者来说，无论是发行股票，还是发行债券都是为了筹集资金。对于投资者来说，无论是购买股票还是购买债券都是为获取收益。在证券市场上，股票的价格和债券价格是相互影响的。从长期趋势来，股票的平均收益水平上升，债券的平均利率出将随之上升；反之亦然。,2、区别（1）持有者的身份不同。（1）持券人与发行人的关系不同。（2）风险程度不同。（3）获利能力不同。（4）期限不同。（5）可投机性的强弱不同。,第三节投资基金市场,一、定义根据预定投资方向，通过发售基金证券募集资金形成独立财产，由基金管理人管理、基金托管人托管，基金证券持有人按其份额享受收益和承担风险的集合投资方式。,二、投资基金的利弊1、优点（1）拓宽投资渠道（2）专家理财（3）分散风险2、不足（1）代理风险（2）投资限制（3）费用,三、投资基金的种类1、证券投资基金和产业投资基金2、私募基金与公募基金3、上市基金与非上市基金4、封闭式基金和开放式基金5、契约型基金和公司型基金,四、思考与讨论1、委托理财2、投资项目的成与败,背景案例：封闭式基金市值加速缩水,截止2003年11月27日，在沪深市场挂牌的所有封闭式基金都跌破了0.9元关口。其中基金融鑫收于0.9元，其余53只封闭式基金全日交易价格均低于0.9元。低于0。7元的有一只（基金景宏收于0。69元）。在0.7元至0.8元之间的有37只，在0.8元至0.9元之间的有15只。在14只开放式基金中，有两只开放式基金的单位净值低于0.9元，另外12只基金仅有3只基金净值在面值之上。,第四节期货市场,问题1：你是一家外贸公司经理，2004年6月5日与国外一家公司签订了一份出售1000吨大豆的合同，1600元/吨，2004年8月5日上海港交货。万一到了2004年8月份大豆市场价涨到1800元/吨，你将面临巨额亏损，你将如何避免这种情况发生？,问题2：如果你是一家外贸公司经理。2004年6月份你签订了一份出口合同，合同金额是1000万美元，相当于人民币8260万元，货款2004年10月份到帐，万一到时美元贬值，1美元=4。13元人民币，你只能收回4130万元人民币，你怎能才能避免这种情况发生？,一、期货市场的发展1、商品期货市场的发展（1）1865年美国芝加哥交易所首次推出现代意义上的期货合约农产品期货（2）1961年推出猪肉期货（3）1964年推出活牛期货（4）20世纪80年代金属矿产品、能源化工轻工产品一百几十种商品期货出现,2、金融期货的出现和发展（1）1972年5月，美国芝加哥交易所首次推出以美元报价的包括英镑、加拿大元、马克、法国法郎、日元和瑞士法郎在内的外汇期货合约（2）1975年10月美国芝加哥交易所推出了利率期货合约。,3、中国期货市场（5）我国的期货市场产生于20世纪80年代末90年代初。1990年10月12日，中国郑州商品交易所成立。（6）现有期货交易所三家：上海期货交易所天然橡胶期货、铜期货、铝期货；大连商品交易所大豆期货、豆粕期货；郑州商品交易所小麦期货、绿豆期货。,4、期货市场构成期货市场：商品期货金融期货：指数期货利率期货外汇期货,二、期货交易专业术语、特点1、专业术语(1)期货市场是指对大宗初级产品和金融证券以公开竞价方式买卖标准化合约，实行远期交割的有组织的集中交易场所和空间。(2)现货市场是指以现行市场价格为基础，买卖双方以即期现货合同或远期合同进行商品实物所有权转移的场所和空间。,（3）期货交易是指投资者只需交纳少量的履约保证金，通过在期货商品交易所公开况价买卖期货合约并在合约到期前进行对冲，通过期货转现货进行实物交割来了结业务的一种交易方式。（4）现货交易是根据现货合同或远期合同所确定的价格与付款方式，以买卖商品实物为交易目的，在一定时期内进行实物交割，从而实现商品所有权转移的买卖方式。,2、特点（1）以小博大（2）交易便利（3）履约保证（4）公开公正（5）高效严密（6）交易规范化,3、与股票市场相同点（1）期货市场与股票市场实行的都是会员制。（2）期货交易与股票交易都是一种融资手段。（3）期货交易与股票交易都是一种投资工具。,4、与股票市场的区别,5、期货合约交易者套期保值者为回避现货市场价格波动的风险而买卖期货合约的人或机构。期货投机者试图正确预测期货合约价格走势并根据自己的判断买卖期货合约、力争高价卖低价买或低价买高价卖而获取差价收益的机构或个人。,中国银行青岛分行外汇资金处副处长翟鲁光案件,1994年冬严寒袭人，国际金融市场，动荡不稳，美元汇率一路下跌。翟鲁光在客户保证金仅有672万美元的情况下，越权经营，不断买进美元，使其外汇买卖的敞口头寸达到1亿美元，超过保证金15倍。由于翟鲁光判断错误，加之继续增大敞口头寸，损失越来越大。翟既不执行总行关于“亏损额超出客户保证金70要主动平仓止损”的规定，也不向有关领导请示汇报，一意孤行，此时敞口交易额达到10.5亿美元，超出保证金99倍。同年12月28日总行下令停止代客户经营外汇买卖。翟仍铤而走险，幻想美元汇率反弹以求挽回损失，结果给国家造成了更为惨重的损失。到总行派员调查此事时，损失额已达1.48亿美元。,第五节期权市场,一、期权交易(选择权交易)是指具有在未来一定时期内，按某一敲定价格买进或卖出某一特定商品和金融证券期权合约的权利，在有效期内期权买方可以行使权利，也可放弃权利，不负有必须承担义务的责任，但期权卖方必须承担义务的一种买卖方式。,二、期权交易的分类1、看涨期权(CallOptions)(买入期权)指赋予期权的买方以权利，但不是义务，在期权合约有效期内，按选定的某一具体敲定价格购进某一特定数量的相关现货或期货合约的一种交易方式。2、看跌期权(patoptions)(卖出期权)指赋予期权的买方以权利，但不是义务，在期权合约有效期了限内，按选定的某一具体敲定价格卖出某一特定数量的相关现货或期货合约的一种交易方式。,第六节我国上市公司股权激励模式,一、提取股权激励基金，在二级市场购买股票亚泰集团曾提出分两部分的股权激励方案：一部分是二级市场购来的流通股，共139.1万股，所需资金1317。19万元，其中30%从国家股红利中列支，30%由被授予的90名个人出资，40%来自公司提取的股权激励基金。另一部分是国有股，共228.54万股，系无偿转让。,二、将风险收入的部分采取股票期权的支付方式。武汉中商、武汉中百和鄂武商都是由武汉国资公司控股的上市公司。从1999年开始，武汉国资公司根据企业经营责任书及实际经营业绩核定控股上市公司法定代表人的风险收入，并将风险收入的70%采用股票期权的支付方式。,三、在新股发行中为中高级管理人员预留股票。中石化2001年向境外发行H股时，公司在尚未发出去的股份中，为480名中高级管理人员预留2.517亿股作为首次授予的股票增值期权。该期权有效期5年，规定两年后行权，自行权之日起第三、第四、第五年行权比例分别为30%、30%和40%。行权价为H股发行价，即为1。61港元。,四、虚拟股票期权计划。上海贝岭的操作方法：确定用于虚拟股票期权的资金额度，资金来源于积存的奖励基金；分配期权时，重点向主要技术和管理人员倾斜；期权授予时，通过一定的考核最终确定每一位有权获得虚拟股票期权的人员的具体数量、兑现时间和条件；虚拟股票期权以上海贝岭股票的股数计量，并以签约时的市价按一定的比例折扣作为基准价。股权兑现时也以股数计量，并以兑现时的实际市价结算，差价部分为参与者实际所得。,第三章企业并购市场,第一节公司并购基本知识,一、公司并购定义公司的兼并收购（MB.如果我们还能增加利润;C.如果我们买下公司后还能卖掉一些资产先还债;D.如果,其实赚钱也难难点在哪？,我们要付多少钱买A公司？我们能借多少钱？成本多少？我们能卖多少资产来还债？我们能增加利润吗？,杠杆收购和管理层收购的概念,杠杆收购：收购方利用大量以目标公司的资产和未来现金流为抵押的借款收购目标公司，收购完成后，收购方完全掌握目标公司的所有权。管理层收购=杠杆收购+管理层合作,杠杆收购的特点,收购方大都为金融买家；使用大量借款和少量自有资金；借款以被收购公司的资产和未来现金流做抵押；收购目标公司全部股权，目标公司若为上市公司，收购后将退市。,杠杆收购/管理层收购资金流向,杠杆收购/管理层收购的交易基础,金融套利：我们能找到价值被低估的公司并买下；我们能使它增值；我们最好多用别人的钱。,价值低估的公司在哪里？,从市盈率游戏说起-收购增加市值：,注:收购方1股换2股收购目标公司,游戏规则：公司成长性=每股收益增加=市盈率提高公司市值=每股收益X市盈率,游戏怎么玩：,游戏结果：60年代美国出现大批横跨不同行业的企业集团，如ITT,杠杆收购管理层收购目标公司,多元化经营的集团公司；处在母公司阴影下的子公司；无人继承的家族企业；目标公司一般有稳定的现金流量，有大量的非核心资产；,我们如何在买卖企业中套利,古典式杠杆收购；分折式杠杆收购；战略式杠杆收购。,古典式杠杆收购模型,套利途径：通过改变公司的资产负债结构实现净资产收益率的倍增。要求：准确预测目标公司现金流量，从而制定相应的借款金额和利率。,分折式杠杆收购模型,套利途径：零售价比批发价高，将目标公司分折出售以偿还部分借款并从中获利。要求：注意挖掘企业隐藏的资产价值；企业产权转让市场的兴旺；注意避税。,战略性杠杆收购模型,获利途径：金融套利管理增值除以上两种模型做法外，收购方积极参与公司的经营运作，更加重视企业运营效率的提高，从而增加企业本身的竞争力，最终通过上市或出售给战略投资者实现成功退出。要求：优秀的管理团队；对行业的全面深入的了解；方便的退出渠道。,杠杆收购和管理层收购的联系,单纯的金融套利已经很难获得高额回报；优秀的管理团队和他们所拥有的管理能力是稀缺资源；管理层收购金融资本管理资源,管理层收购的操作步骤和具体内容,交易参与者对目标公司的选择收购前提收购方案MBO操作阶段和程序方案策划收购过程后续整合退出渠道,MBO参与者,收购顾问,方案设计法律解释财务处理公司改制融资协调,卖方,讨价,还价,经理层,提供融资,股权投资人,债权投资人,对目标公司的选择,目标公司可分为三类：第一类：管理体系不良，代理成本高企，所有者对公司经营无能为力，前景不看好，愿意转让资产；第二类：公司处于超稳定状态，所有者发现不了公司增长潜力，意欲转换投资去向，将现有资产进行转让；第三类：公司处于发展期，管理层出价高于所有者对公司价值的评价。对目标公司的要求：“潜在的经营效率空间”公司内部存在着大规模的节约代理成本的可能性。,MBO收购前提程序,集团公司在竞争压力下，决定将主营业务进一步集中，放弃一些次要业务,出售,欲望,信心,收购需求,方案制作,完整的MBO方案主要内容有：收购目标(整体还是部分)；收购方式(是股权收购还是资产收购)；收购主体设计；收购价格；收购后新公司的股权结构、资本结构设计；收购融资安排与还贷预测；收购组织与收购战术；收购后新公司的资产、业务整合方案与治理结构安排等。,其中的核心问题包括：定价问题；财务问题；法律问题；业务整合问题。,MBO操作阶段和程序,股权投资方投资者的退出途径,公司上市(IPO)IPO为股权投资方的股权转让提供了条件IPO适用于被资本市场青睐的成长性行业出卖给战略收购者(StrategicBuyer)战略收购者指被收购公司的竞争对手、进行前向或后向整合的供应商或客户及计划进入某一行业的企业集团。出卖给战略收购者是管理层收购退出的一条常用途径。被收购公司的估价往往是最高的：战略收购者往往能将被收购公司的资源与其拥有的资源整合出卖给战略收购者的成本比上市成本要低;公司不需要公布敏感资料，也不用付给投资银行高额费用。战略收购者收购公司后，往往会进行大量裁员以减少支出，因此在收购价款中应有一定数量的金额作为补偿。,股权投资方投资者的退出途径,通过二次收购来回购股权投资方的股份(LeveragedRecapitalization)公司管理层不想上市，也不希望把公司出卖给自己的竞争者，但仍希望控制自己的企业；这条退出途径比较适合现金流量充裕稳定、成长性较差的公司，债权人更关心公司的现金流量，因此公司较易获得借款进行二次收购。对被收购公司的估值一般比发行上市和出卖给战略性收购者要低。转让给其他专业从事杠杆收购的投资机构(Buy-outFirm),第四节跨国并购,当今世界经济的发展，使我们面临着一个开放的全球一体化市场。当前，中国已加入WTO，面对开放的国际市场和汹涌澎湃的世界收购兼并浪潮，中国企业将不可避免地要被动或主动地走上跨国收购和兼并的道路。跨国收购是一项复杂、风险极高的投资活动，这需要国内企业在收购谈判和签订收购合同过程中充分进行法律研究，提出法律对策，以利于跨国收购行为完成后新的跨国公司的良性发展。,一、跨国收购的主要形式及其特点1、定义跨国收购是指营业地设在不同国家的公司之间发生的收购。跨国收购是投资者向海外直接投资的一种方式。由于在跨国收购的运作中，除了采用收购上市公司股权的收购方式之外，还经常采用资产收购的产权转让方式，因此，本文所说的“跨国收购”是一种广泛意义的收购，包括上市公司收购和资产收购。,2、主要形式：在国际实践中，跨国收购有三种形式：（1）股份收购通过购买被收购公司的全部或大部分股份，取得对被收购公司的控制权。这种收购交易在收购公司与被收购公司的股东之间进行，若被收购公司是一家上市公司，则这种收购通过在证券市场上购买该公司的股票即可实现。,（2）兼并兼并是指收购公司吸收了被收购公司，使被收购公司撤销，法律主体资格消灭，即公司法上的“吸收合并”。这种收购方式是在收购公司与被收购公司之间进行的。其特点是，被收购公司被兼并，法律主体资格消失，因而要对该公司与第三人关系作必要的调整，这在法律上较为复杂。,（3）产权转让这是指由受让方购买转让方的企业，包括企业的机械、设备、厂房、库存、销售渠道、商誉、商标权、专利权及专有技术和其他商业秘密，即一切的有形财产和无形资产。这种收购是在受让方和转让方之间进行，它与兼并不同之处在于：除非被受让方撤销或解散，被转让企业在法律上仍作为一个主体而存在。,二、跨国收购的前期法律研究及其运作在签订跨国收购合同之前，我们所面临的法律问题主要是法律可行性分析和对目标公司的调整评鉴两个方面。只要将这两方面的情况正确地加以分析和评估，收购前期的法律障碍才能得以清除。,1、收购前期的法律可行性分析跨国收购是一项复杂的海外投资活动，而且具有相当的风险性，因而在实施跨国收购行为之前，除了应当进行可靠的经济可行性分析之外，还应当进行严密的法律可行性分析。,首先，要对收购者所在地国家（即投资国）进行详尽的法律可行性分析。包括投资国对本国投资者海外投资的一般态度是鼓励还是限制（一般地，资本过剩的国家鼓励海外投资，需要引进外资国家则有所限制）；投资国与东道国是否有外交关系和正常的经贸关系；投资者向外国投资是否要经过特别程序、需要获得哪些批准；投资国政府是否自行建立了对海外投资的非商业性风险提供保险或保证的投资保险或保证制度，或投资国政府是否为全球性或地区性投资保证机构的成员国等等。,其次，要对被收购者所在国家（即东道国）进行法律可行性分析。包括东道国对外国投资的一般态度；外国投资者在东道国所享有的法律待遇，是国民待遇还是优惠待遇；东道国是否允许外国公司收购其国内公司、该国有关公司收购、兼并、接管或反托拉斯、反垄断方面的立法对收购公司有何限制；收购需要履行何种程序；被收购方所从事的领域是否为禁止或限制外国投资者进入；东道国营业的法律环境，有关商业活动的法律是否完备、稳定、透明度和可预见性等等。,2、对目标公司的调查评鉴（1）必要性在进行跨国收购前，对目标公司进行调查评鉴，深入了解对方详情实况，对于作出是否收购的决策，确定收购方案，顺利进行谈判，以至签订收购合同和完成交易，都有着重要的现实意义，而且对未来收购后的经营管理提供了一个重要的参考依据。,（2）方式与途径,对目标公司的调查，可以直接向其提出问题，也可以间接地通过向与目标公司有关的客户、银行、供应商、代理商等调查，还可以自行收集各种公开的信息。调查方式可以由收购者组织律师、会计师、技术人员、商务人员组成专门调查小组到被收购方实地考察，也可以委托当地的律师、会计师、银行或某些咨询服务机构进行调查。,（3）调查内容,对目标公司的调查评鉴主要包括以下内容：1）对目标公司的资信和潜力进行调查。包括:#公司拥有不动产的情况#无形财产情#资本结构情况#科研开发情况#公司是否属于大的跨国公司的成员或有大财团、银行的支持#是否向其他公司参股控股的情况#等等,2）对目标公司与第三方关系进行调查。包括：#公司与第三人之间的债权债务关系；#公司各种形式的资产为抵押标的对第三人设立的抵押权情况；#公司作为合同当事人一方尚未履行完毕的各种合同情况，尤其是涉及公司被兼并之类条款的合同。,3）对目标公司管理机构和其他情况进行调查。包括:#公司机构的设立，董事及主要管理人员的产生方式；#公司被收购后任期未届满的董事或主要管理人员是否辞职；#出售股份的股东和董事或主要管理人员是否正在从事与被收购公司有竞争性的业务活动；#出售股份的股东是否得到合法、充分的授权，等等。,三、签订收购合同的法律实务收购合同是公司收购交易的法律表现形式。签订收购合同是跨国公司的一个重要环节，涉及诸多法律问题，实践中一般需要聘请在公司收购方面有专长且经验丰富的律师起草收购合同。因此，在实施跨国收购时，对收购合同的主要条款应当在法律上作详尽的分析评判，以利于在签订收购合同时妥善解决相关法律问题。,1、收购标的收购标的包括股份或资产，或两者兼而有之。若为股票，则应写明股票的发行者、发行日期、股票种类、面值、股票证号码，并表明基于股票而产生的权利，如分享红利、收益、优先权等也应一起转让。若收购的是资产，则应详细规定资产的范围。有时资产情况复杂，为明确起见，还应将不出售的资产予以特别列明。,2、被收购方的陈述和保证被收购方的陈述和保证是收购合同中不可或缺的条款之一，在该条款中，被收购方应该对与收购有关的一系列重要问题作出陈述和保证。,主要内容包括：（1）公司成立和存在的合法性；（2）公司营业活动的合法性；（3）公司管理人员和董事的任免程序；（4）公司的资本和资产；股东的情况；（5）股权转让的程序和限制；（6）股东大会和董事会会议记录的完整、真实性；（7）公司的章程和细则；（8）公司的代理人；（9）未决诉讼或被诉威胁；（10）公司财务状况；,（11）公司财产评估数据的真实、完整性；（12）公司与第三人之间的合同特别是租赁、抵押和担保合同情况；（13）专利、商标方面情况；（14）政府批准情况；（15）责任保险和损害赔偿保险；（16）订立许可协议、特许专营协议的情况；（17）公司组织机构情况等等。,除上述所列情形之外，在实践中，我们应根据交易的具体情况、尽可能作出详尽的规定，要求被收购方对各种可能出现的对收购方不利的情况作出保证。同时还应明确规定，这些陈述和保证直到被收购公司交接时都有效，有时甚至在交接后一段时期内仍有效。为了核实被收购方陈述和保证的真实性，收购方可以对被收购公司进行法律上和会计上的审查。,3、收购价格的确定及其支付方式（1）价格确定影响收购价格的因素是多种多样的，比如被收购企业的资产情况、财政地位、发展潜力、被收购方的保证情况、付款方式等等。对于巨额、复杂的公司收购交易，双方在签署收购合同时，可以在该主合同中规定一个初步价格，然后再根据对被收购公司全面审查的结果，确定最后价格。确定最后价格的方法和程序应该在收购合同中规定，确定最后价格时，可以再订一附加补充协议。,（2）支付方式在大多数公司收购交易中，由于收购价款额通常较大，用现金支付不可行，用票据支付风险太大，因而常用的方法是通过银行付款，即将收购价款从收购方的银行帐户转到被收购方银行帐户。付款时间通常在收购合同签署时先支付一部分，在被收购公司交接时再付清余款。如果款项巨大，要推迟至被收购公司交接后一段时间付款，则被收购方可以要求收购方出具付款担保，并承担迟延期间的利息。,4、损害赔偿。在公司收购完成后，收购方发现有未偿债务和其他严重事件影响了被收购公司的地位或者被收购方违反了其陈述和保证，给收购方造成了损失的，收购方有权要求被收购方予以赔偿。,实践中普遍采用的做法是：开立一个完成一定条件后才能支付的帐户，由双方共同指定一个代理人（通常由产权转让机构或公证机关充任），由该代理人控制帐户，在被收购公司交接时，收购方将一部分价款存入该帐户，不全部支付给对方，交接后若发现有未偿债务或其他瑕疵，或被收购方的陈述和保证不真实、不准确而给收购方造成了损失，则收购方可以从该帐户的款项中获得赔偿；若在一定期间内未发现上述情况，该代理人则允许被收购方提取那部分款项。,实践中还有一种做法是提存价款：收购双方约定将一部分收购价款存入一银行帐户，并规定只有在收购双方签署书面文件向银行发出指令时，银行才向被收购方付款。银行在其中的作用只是在技术上审查双方签字的真实性，一旦认定是真实的签字指示，银行就付款给被收购方。这样，如果交接后发现了对收购方不利的情况，收购方则会不同意签署付款指示，被收购方无法提走余款，收购方可由此获得赔偿。,5、对被收购公司的债务处理在收购合同中，应当对被收购公司在交接前的债务作出处理。首先由收购双方共同认可的会计师事务所对被收购公司的债权债务进行全面审查，以确定被收购公司未清偿债务的全部情况。在处理债务问题时，应当全部审查被收购方与第三人间订立但尚未履行完毕的合同，特别是供货购货合同、货款借款合同、抵押担保合同、土地房屋设备租赁合同、技术转让合同、雇佣合同、合资合作合同、代理合同以及水电供应合同等，收购方可以要求被收购方提供全部未履行完毕的合同清单及每一合同的复印件，以便收购方进行审查。,6、被收购公司交接前的过渡性安排为了保护收购方的合法利益，确保被收购公司在合同签订后至被收购公司交接前的这一段过渡期内不发生重大变化，双方应当在合同中明确约定过渡性安排条款主要包括被收购者应当一如既往地进行正常的营业活动，努力维持被收购公司的现有组织机构，保持现有的雇员和管理人员，维持与供应商、顾客及其他人之间现有的商业关系和商业渠道，维持现有的各种保险，在过渡期内，不修改、不变更、不撤销、不终止与他人之间现有的、正在履行的协议。,同时，被收购者应当保证在过渡期内不实施下列行为：发行新股份，向股东派发红利，跨国收购的法律对策抵押被收购公司的财产，在正常营业活动范围之外出售或处理被收购公司的资产，在正常营业范围之外承担债务（如担保），增加管理人员报酬，增加雇员的报酬或福利，改变会计记帐方法，改变资产折旧方法等等。,此外，合同还应当约定被收购方在过渡期内实施聘用新雇员或指派新的管理人员、出售或购置不动产或工业产权、改变公司资本结构、订立数额较大的贷款协议、抵押公司财产等行为时，应事先征得收购方的同意。,7、先决条件关于合同生效的前提条件收购合同的生效，除了需要双方正当合法授权代表的签署之外，尚需满足其他一些条件，这些条件就称先决条件或前提条件。这些条件主要包括收购双方所在国政府批准，收购双方董事会或股东大会批准，工会组织的批准，产权交易机构的确认。公证机关的公证等。具体确定哪些条件作为前提条件，由收购双方根据有关法律规定和交易的实际情况，在合同中予以约定。,8、关于交接和交接后事项本条款应当规定交接的时间和地点、交接的见证人，交接时收购双方到场的人以及交接时被收购方移交的资产清单和文件清单，收购方应向被收购方支付的款项和支付方式。在交接时，被收购方应将公司收购合同中规定的股权、产权、资产的所有权证明文件交付给收购方。交接后的事项主要包括被收购公司的易名、解散、被收购方协助收购方接管被收购公司时所采取的措施，交接后发现问题的补救办法等。,9、关于保密和不竞争条款跨国收购的保密事项涉及两个方面：一是收购交易不成时，收购方应当对被收购方的情况保密，不准泄露给他人；二是收购交易成功时，被收购方及其主要管理人员及雇员在离开被收购公司后，应该保守收购公司的秘密。,由于收购合同是在收购方和被收购方之间订立的，对被收购方的有关其他人员没有直接的约束力，因而要求其保密比较困难，解决的办法是由被收购方与上述有关人员订立保密协议或要求被收购方设法使他人承担保密义务。同时，如果被收购公司的股东、董事及管理人员、技术人员，在公司被收购后，离开原公司去从事与被收购公司竞争的营业活动，那么对收购方来说明显不利。因此，收购方可以要求被收购方及有关人员作出在一定时期内不得从事与收购方竞争的营业活动的承诺。,10、关于法律适用和争议的解决跨国收购合同是一个具有涉外因素的合同，可能要涉及外国法的适用。根据与合同有最密切联系原则，跨国收购合同的准据法应是被收购公司所在地国家法律，因为该合同履行地、收购标的所在地都在该国内。由于国际商事仲裁在解决跨国经济争议方面与法院诉讼相比有许多优点，因而仲裁成为解决跨国经济争议最受欢迎的一种方式，而收购合同之仲裁条款又是产生纠纷后国际仲裁的法律依据，但对于仲裁地，可以选择收购方或被收购方所在国，也可以选择第三国。仲裁程序中使用的语言，最好选择收购合同文本所使用的语言。,跨国收购是一项复杂的、系统的法律工程，既涉及到本国法，又涉及到外国法，而且还须遵循国际惯例。只有具备丰富的国际投资和国际贸易的实践经验、国际投资的法律意识和法律操作技能以及雄厚的资本和实力的企业，才可能赢得成功。,第六节反兼并与反收购对策研究,并购要约前的基本反并购措施,并购要约前的其他反并购措施,并购要约后的基本反并购措施,并购要约后的其他反并购措施,一、董事轮换制董事轮换制(StaggeredBoardElection)是指在公司章程中规定，每年只能更换三分之一的董事，这意味着即使收购者拥有公司绝对多数的股权，也难以获得目标公司董事会的控制权。目前，美国标准普尔指数的500家公司中的一半以上公司采用这种反收购对策。由于这种反收购方法阻止了收购者在两年内获得公司的控制权，从而使收购者不可能马上改组目标公司。这样就降低了收购者的收购意向，并提高收购者获得财务支持的难度。,二、绝对多数条款绝对多数条款(Super-majorityProvision)是指在公司章程中规定，公司的合并需要获得绝对多数的股东投赞成票，这个比例通常为80，同时，对这一反收购条款的修改也需要绝对多数的股东同意才能生效。这样，敌意收购者如果要获得具有绝对多数条款公司的控制权，通常需要持有公司很大比例的股权，这在一定程度上增加了收购的成本和收购难度。,三、双重资本重组这种反收购对策是将公司股票按投票权划分为高级和低级两等，低级股票每股拥有一票的投票权，高级股票每一股拥有十票的投票权，但高级股票派发的股息较低，市场流动性较差，低级股票的股息较高，市场流动性较好。高级股票可以转换为低级股票。如果经过双重资本重组(DualClassRecapitalization)，公司管理层掌握了足够的高级股票，公司的投票权就会发生转移。即使敌意收购者获得了大量的低级股票，也难以取得公司的控制权。,四、对公司股东进行劝说目标公司管理层一旦决定拒绝收购，并在表明这种拒绝不是出自个人利益动机，而是以公司持股人地最大利益为依据的行动之后，其劝阻公司股东出售股票的措施有：对于以股权为支付形式的收购行动，被收购公司董事可说服本公司股东相信收购公司的股票价格过高，一旦收购完成后不可能维持。使股东相信，本公司的股票从真实价值与收益能力来看是被低估了，收购人只是想借收购赚取价差。公布可提高本公司股价的信息，如发布盈利预测及未来更高的红利支付率。,与本公司股东沟通，使其认同公司的未来扩展计划，明确公司短期收益下降是由于近期旨在提高管理与劳动效率的研究项目的支出所造成的。可以以公司的名义掀起积极公关运动，强调公司过去对社会各方面的良好奉献，并与收购人相对比，使收购人感到其不为公众（尤其目标公司所在地的公众）所欢迎。劝说股东相信收购在经济上的不合理性会对今后公司经营造成影响。需注意的是，此间的各种公告必须有标准格式。如果包括盈利预测，必须说明预计的依据，并须经注册会计师验证；如果包括资产重股，须提供评估的基础以及至少一位独立评估人的意见。,五、死亡换股死亡换股即目标公司发行公司债、特别股或其组合以回收其股票。这样起到减少在外流通股份和提升股票价格的作用。但死亡换股对目标公司的风险很大，因负债比例过高，财务风险增加，即使公司价值不变，但权益比重降低，股价不见得会随在外流通股份减少而升高。更有甚者，即便股价等比例上涨，但买方收购所需要的股数也相应地减少，最后收购总价款仍变化不大，目标公司可能只是白忙一场。,六、刺激股价涨升公司股价偏低，是诱发收购袭击的最重要因素。在公司股价低于公司资产价值或公司潜在收益价值的时候，尤其如此。因此，提高股价一方面是可以消除或曰弱化收购诱因，稳定原有股东持股的信心；另一方面则可加大收购成本，迫使收购者从成本一收益法则考虑放弃收购企图。刺激股价涨升的主要方法有：1）发布盈利预测，表明公司未来盈利好转。,2）资产重新评估，体现评估增值。资产重估方法要依会计制度不同而做取舍。资产重新评估的办法可立即反映出资产增值，对刺激股价常常能起到显著效果。但在实行现行成本会计制度的情况下，在公司定期对其资产进行重估并把结果及时编人资产负债表的的情况下，运用资产重估方法就很难得出资产升值的效果。3）增加股利分配。4）发表保密状态下的开发研究成果等对股价有利的消息。5）促成多家购并者竞价争购哄抬股价。,七、白衣骑士策略白衣骑士是企业为了避免被敌意并购者而自己寻找的并购企业。企业可以通过白衣骑士策略，引进并购竞争者，使并购企业的并购成本增加。另外，还可以通过锁住选择权条款，给予白衣骑士优惠购买本企业的特权。得到管理层支持和鼓励的白衣骑士的收购成功可能性极大，当白衣骑士和攻击方属同一行业时，白衣骑士处于对自身利益的担忧，比如害怕攻击方收购成功，壮大力量，成为强有力的竞争对手，往往也乐于参与竞价，发起溢价收购，但此时介入往往意味着出高价，需要花费较大的成本。,八、防御性合并可能被收购的企业出于反收购的目的与另一家公司合并，这个合并的新公司倘若再遭购并，则可能会引起反垄断问题或其他一些管理难题。防御性合并往往不合经济逻辑，运用此法须要辩称合并有利于综合效益和协同效应。,九、杠杆现金流出典型的杠杆现金流出是指向公司外部股东发送现金红利，而公司内部管理层和职工则领取新股以替代现金红利，现金红利的资金来源于贷款。这一做法使公司财务杠杆提高到非正常水平，从而使收购方无法通过以目标方资产抵押进行融资的企图，管理层的持股比例也可有大幅度提高。采取这种策略后，使公司财务杠杆大幅度提高，净资产值转为负数，利息额率变为2倍多，公司内部持股比例增加，从而使公司更接近于资本市场，管理层所控制股份具有流动性，可利用股价安排金保护伞计划。但是，杠杆现金流出由于是公众持股，股权分散，公司管理层为掌握公司股权所需花费较大，因而管理费用也较大。,十、股份回购股份回购是指目标公司或其董事、监事回购目标公司的股份。这样做的反收购效果主要表现在二方面：一方面减少在外流通的股份，增加买方收购到足额股份的难度；另一方面则可提高股价，增大收购成本。此外，回购股份也可增强目标公司或其董事、监事的说话权。当然，股份回购也有可能产生另一种结果，即股份回购可能导致收购梦碎，炒作收购概念的投资者因此而失望，由此引发股价回落。,十一、售卖“冠珠”在并购行当里，人们习惯性地把一个公司里富于吸引力和具收购价值的“部分”，称为冠珠.它可能是某个子公司、分公司或某个部门，可能是某项资产，可能是一种营业许可或业务，可能是一种技术秘密、专利权或关键人才，更可能是这些项目的组合。冠珠，它富于吸引力，诱发收购行动，是收购者收购该公司的真正用意所在，将冠珠售卖或抵押出去，可以消除收购的诱因，粉碎收购者的初衷。例如：1982年1月，威梯克公司提出收购波罗斯威克公司49的股份。面对收购威胁，波罗斯威克公司将其CrownJewels一一舍伍德医药工业公司卖给美国家庭用品公司，售价为4.25亿英镑,威梯克公司遂于1982年3月打消了收购企图。,十二、虚胖战术一个公司，如果财务状况好，资产质量高，业务结构又合理，那么就具有相当的吸引力，往往诱发收购行动。在这种情况下，一旦遭到收购袭击，它往往采用虚胖战术，以为反收购的策略。其做法有多种，或者是购置大量资产，