（企业管理专业论文）我国公司治理中的独立董事制度研究.pdf

摘要 西方发达国家的股权革命从根本上改变了上市公司的股权结构和控制权结 构，使得上市公司的治理更加市场化。由于绝大多数上市公司的股权都非常分散， 不存在“一股独大”现象，因而上市公司的意志往往是众多股东的“合意”；由于 股权全部是可以流通的，容易变现且处于此消彼长状态，因而很少有长期不变的 稳定持股者；无论是一级市场还是二级市场的投资者，都以利润为导向来调整持 股权结构，因而可以形成市场化的社会评价机制和“用脚投票”与“用手投票” 相结合的股权制衡机制。现在我们有些公司，国家或者国家授权的投资机构掌握 的股权太大，虽然可以通过设立独立董事来保护中小股东的利益，但是由于国家 股占有较大的优势，在这种情况下要达到目的，任务就比较艰巨。解决中国上市 公司治理问题的关键，在于强化制约机制。我国证券监管部门已经明确表示在国 内a 股公司推行独立董事制度，对上市公司设立独立董事将有强制性要求。本文 对在我国上市公司中实行的独立董事制度进行了分析，并基于结果提出了相应的 政策建议，以期为我国企业的治理改革提供经验证据与理论支持。 本文分为五个部分。第一部分是导论。首先是对我国公司治理中独立董事制 度简述，提出了本文要研究的问题和研究意义，从研究类型角度对国内外相关研 究成果进行了回顾。 第二部分论述独立董事制度的相关理论。首先简要论述了独立董事制度，独 立董事制度来自西方国家，主要针对企业在营运过程中经常会遇到道德风险和“内 部人”控制问题，这也是现代公司治理结构要解决的核心问题。在传统模式下， 这一问题主要是由董事会通过选拔、监督经理人员从而实现股东利益的最大化。 但是在实践中，由于股权高度分散，股东根本无法对经理人员进行有效的监督和 约束，企业内部出现了严重的“内部人控制”现象。然后提出了独立董事的概念， 根据中国证监会发布的关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见( 征求意 见稿) ，独立董事是这样定义的：独立董事指不在上市公司担任除董事外的其他 职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能防碍其进行独立客观判 断的关系的董事。鉴于独立董事概念来自英美，笔者从英美公司立法上明确了独 立董事的概念。接着论述了独立董事制度产生过程和产生原因，独立董事制度是 在英美国家“一元制”( 或称单轨制) 的基础上形成的，其产生的主要原因是股 份公司的存在的管理者道德风险和“内部人控制”的情况。从过程来看，独立董 事最早见于美国1 9 4 0 年投资公司法，这部分论述了独立董事制度发展中经历了 四个重要阶段。第二部分的最后详细分析了独立董事制度的功能和局限性。独立 董事制度作为一种全新的公司运作模式，对改善董事会构成，完善公司法人内部 治理结构，提高董事会的决策水平，维护中小股东和社会公共利益无疑具有重大 意义。独立董事带来了其他企业和部门的经验，但是他们可能对公司详细情况难 以把握清楚。 第三部分对我国公司独立董事制度进行了分析。首先对我国公司治理现状进 行了分析，详细分析公司治理取得的进展但存在的问题。然后对我国独立董事制 度的分析，这里仍然是从取得的进展和存在的问题两方面去论述。 第四部分对美日独立董事制度前提和现状进行了论述，首先详细分析了美日 独立董事制度前提，国外的独立董事制度是建立在股权革命、经营者革命、一元 制的公司治理结构、董事会与经理层是分立、独立董事的群体优势和表决权优势、 健全的信息披露传递制度的基础上的。美国独立董事制度的实施是从两个层次进 行的：公司治理层次与组织机构管理层次。美国式的独立董事制度，是为了弥补 不设监事会、内部董事互相监督功能失效而设置的。日本原来强化监事会的思路 并无根本性的错误，问题在于，日本1 9 9 3 年修法所引入的独立监事比例太少。通 过对美日独立董事制度的分析，论述了我国企业可借鉴之处：首先，独立董事数 量要适中；其次，正确看待独立董事数量( 或比例) 与公司绩效之间的相关性； 再次，引入上市公司治理准则强化独立董事制度在上市公司治理中的地位： 最后，明确独立董事的法律责任，并予以适当限制。 第五部分提出的对策是建立在第二部分理论分析、第三部分我国独立董事制 度现状分析、第四部分美日独立董事现状和前提分析的基础上的。提出了健全相 关的法律法规、建立健全独立董事的激励机制、改变“一股独大”的股权结构、 协调独立董事与监事会的功能、严格界定独立董事任职资格、建立合理的独立董 事选择机制、赋予独立董事实质性的权力、健全独立董事约束机制、设立独立董 事的自律组织、培育良好的治理文化这些对策，以期为我国公司治理提供经验证 据与理论支持。 关键词：公司治理独立董事制度激励 s e c o n d l y t ot r e a tt h er e l a t i o nb e t w e e ni n d e p e n d e md i m c t o r sq u a n t i t y ( o rt h ep r o p o r t i o n ) a n dc o m p a n y sp e r f o r m a n c ec o r r e c t l y ；m o r e o v e r t 0i n t r o d u c e t h el i s t e dc o m p a n y g o v e m a n c ec r i t e r i o n ”t os 仃e r i g t h e nt h es t a t u so fi n d 印e n d e n td i r e c t o r ss y s t e mi nt h e l i s t e dc o 唧a n y ；f i n a l l y ，t od e 丘n et h ei n d e p e n d e n td i r e c t o ，sl e g a l l i a b i l i t y ，a n dg i v et h e p r o p e rr e s t r i c t i o n t h ec o u n t e m l e a s u r e si nt h ef i r hd m p t e ri sb a s e do nt h e o r i e s 扰a l y s i si nt h es e c o i l d c h a p t e r c u r r e ms i n j a t i o na m l y s eo fi n d 印e n d e m 曲e c t o rs y s t e mo fo u r c o un t l 了i nt h e t h i r dc h a p t e ra n dt h ec u 盯e n ts i t u a t i o n 眦dp r e i q u i s i t ea i l a l y s eo fa m e r i c aa n dj a p a n i n d e p e n d e md i r e c t o ri n t h ef o u r t h c h a p t e lt h ec o u m e 姗e a s u r e sw i t hr e s p e c tt o e s t 曲l 瑚瑚e n t 卸dp 刮陆c t i o nc o r r e s p o n d i n gl a w s ，r e g u l a t i 咖sm o t i v a t i o nm e c h a n j s mo f i n d e p e n d e n td i r e c t o r a l t e r a t i o no ft h ee q u n yr i g h to f 1 a 唱es h a r e h o l d e rt a k i n gt h e l e a d i n gr o l e ，c o o r m n a t i o nm n c t i o no fi n d 印e n d e n td i r e c t o r 姐ds u p e r v i s i o nc o m m i t t e e ， s t f i c td e f i n i t i o no f p o s i t i o n h o l d i n gq u a l i f l c a t i o no fi n d e p e n d e n td i r e c t o e s t a b l i s h m e n t o f l e c t i v em e c h a n i s mo fl 椭li n d e p e n d e n td i r e c t o r ，e n d o w m e mo fr e a lr i g h tf o r i n d e p e n d e n td i r e c t o lp e 彘c t i o n c o n s t r a i 眦 m e c h a n i s mf o r i n d e p e n d e n td i r e c t o r e s t a b l i s h m e n to fs e l 乒d i s c i p l i n eo r g a 芏l i z a t i o nc u l t i v a t i o no fs o u n dg o v e m a n c ec u i t u r e a r ep u tf b n a r di no r d e rt op m v i d ee m p i r i c a la r g u m e n ta i l d t h e o 叮s u p p o nf o rt h e c o f p o r a t i o ng o v e n l a n c eo f 叫rc o u 呲吼 k e y w o r d ： c o r p o r a t i o ng o v a m a n c ei n d 印e n d e n td i r e c t o r ss y s t e mm o t i v a t i o n 我潮公司治理中的独立董事和度研究 导论 1 1 问题的提出与研究意义 随着公阉制度的不断发展，公司治理问题作为一个研究领域也在2 0 世纪8 0 牮饩餐逶入了入察瓣褪癸。嚣蘸，在该镶蠛中鞍梵致戆蓍法怒，蠢莱不存在一 些公司治理方面的控制措施的话，代蠼人可能会倾向于侵蚀股东的利益。近年来， 关于公司治理问题的大量讨论都集中予公司董事会内部的结构与组成上，市场参 与者翻棼鬻笑心努稳改交蹩事会数内部枣鼋残班埂增强宅捐数控弱戆力魏竭题。蠢 鉴于此，本文对在我国上市公司中实行的独立董事倦度进行了分析，并基于结粜 提出了相应的政策建议，以期为我国众业的治理改麟提供经验证据与理论支持。 旱在1 9 9 s 年我基的专家鄹媒体裁孵吁弓l 进西方豹独立董事铡度，在上市公司 设立独立鹫搴。直裂2 0 0 1 年8 月，中簪证监会方颁布了一个“籀导意见”，_ 赏是 “千呼万映始出来”，比两方国家晚了几十年。尽管如此，我国公司治理中引入独 立董事制度必爝是对整个公司治理结构的一次革命。通过引入独立董事制度，有 鎏实现敬下瓣标。 1 1 1 解决“一股独大”问题，维护中小股东的利益 我国企效送行羧份制敬造班螽，熬拳会残员楚爨资人，控黢羧东控到骜羧东 大会、董事念、监事会。控股股东、慧事会和监察会如同是淼人，形同虚设， 导致大股东一统天下的“一股独大”。公司的决策、经营由控股股东说了算，资本 至上，大骰东一手遮天、锤定音；佼饺资本为所欲必，损人剩邑；“董事会不懂 事”，盲鏊投资，侵害串小羧东的秘懿。因魏弓l 逶入力资本，尊鬟知识，建立独立 董事制度，终结“资本时代”，打破“一言堂”的旧习，克服“内部人控制”，使 所有权与经觜权真正分离，便于公司的狭策科学化、民主化；真实披露公司信息， 健迸资产匏傺毽增篷，缭轳广大孛小黢东静零益。 1 1 2 弥补监事会的不足，改善公司治理结构 监事会爨由羧东代袭秘职工代表笑嗣组戏戆对公司经营抉繁税穆行搜鼗餐搜 查的视构，受有检查公蔺财务，对公弼董事、经瑗的违法行为避行监督，并要求 纠正的责任。监事会看似很完善，然而，现行的公司治理结构模式是：控股股东 控制董事会、监事会，黢攀会主席由夔事会任命，簸事职务的嚣迂、工薪待遇也 赉董事长、憨经理说了繁，盆事会没礴独立往，“黢事会不益搴”，不熊缀簿穗鹰 ，箨论 行自己的职能，人云亦云，对公司的违法、违纪行为视而不见，默不作声。引进 狻支薹事，设立每诗委员会。萼莓独立蘩事翻凄佟舞楚攀会裁度懿毒 糍，有弱予影 成真正的权利制衡与监督，提高上市公司质量，改善上市公司的治理结构。 1 1 3 适应经济全球一体化的需娶 糯入孵o ，标志着我国经济己成为世界经济大家庭瓣一员，成为髓界经济的一 部分。各国的公司企业都在个共同开放的市场中进行竞争。从某种意义上讲， 企渡的竞争就熬管理体制的巍争。因此，吸收引进独立董事制度等鞭方国家的先 邋管瑾经验，霹糖离我国金簸帮上市公司瓣竞争力。诧终，我国公镯在海终上市， 按照国外交易所的规定设立独立董事和审计委员会，也能提高竞争力。 在公司治理结构中引入独立董事制度，一方面可制约内部控股股东利用其控 裁缝整簸密不秘予公霹亵努郝羧末魏牙麓，舅一方嚣逐露葭疆立薹鑫餐公霉管理验 层，减轻内部人控制带来的问题。在现代股份制公司中，实际存在着这样一个契约 控制权的授权过程作为所有者的股东，除保留诸如通过投票选择董事与审计 爆、兼劳稻发行掰段等弱余技铡龊努，憋本应由魏 j 援骞戆契约控露l 毅缝大部分 授予了董事会，丽董事会则保留了聘用和解雇首席行政宙( c e o ) 、熏大投资、兼并 和收购等战略性的“决策控制权”( 一种剩余控制权) ，将包括日常的生产、销售、 癃佣等“决策管理权”( 特邂控制权) 授予了公司经理阶鼷。由于市场环境“不确 定後”( u n c e r t 氇i n t y ) 和风险酶酱遍存在，钛以上授权关系可戳看出，董事会所掌 撮的在企业契约中不可能完念明晰的决策控制权对家公司长期发展起着至关熏 要的作用，因而可以说经营的最终责任由慧事会承担。也就是说，缀理层的管理 缝经金鲎运转越来，瑟董事会翔麓菠企鼗内正确匏方国夔爵楚运转，因瑟每个企 业的成功很大程度上取决于熬事的能力和髓事会的效率。 因此，笔者认为本文具有一定的实践意义、学术价值。 1 2 研究现状与文献综述 “拥有相对较多的独立蘸事会有助于公司治理效率的提高吗? ”这是关于公司 蘩攀会研究中争论最多的话越。国、内外的许多学者熬予不同的视角并应用不同 麓方法对这一瓣遮进行了经验分橇，餐楚这些研究帮褥爨了相互矛艨的结采。我 们将这些研究妇为九类：( 1 ) 枪验相同会计期间绩效的会计衡量指标与董事会中独 立麓事的比例这两者之间的捆关性。结果淡明，上述掰者之间并不存在统计意义 上豹重要劲蓉( 鹾a e 矗v o v ，1 9 8 3 ：8 8 y s i n g e r8 珏d 瑟疆t l e r ，1 9 8 ： e r 臻a l i 珏8 转d 我鬻公司治理中鹃独立董搴锎度硒究 i s b a c h ，1 9 9 l ：b h a 9 8 ta n db 1 a c k ，2 0 ；高明华和玛守莉，2 0 0 1 ) 。( 2 ) 检验棚阉 会诗麓阕瓣褥宾奄僮与蘩攀会幸独立蔗攀静笼穗之阙的槎关性。使雳这静方法豹 学者们都认为，托宾q 值w 以反映治理遮种无形要素的“附加价值”。这种方法的结 果显示，独也董事的比例与托宾q 使之间并不存在统计意义上的重要联系 ( 臻8 l 妇熊莲鹣i s b a c 纛，l 的l ：馥8 薛t 黼d b l 8 c k ，2 0 0 ；裁勤蘩黟沈艺峰，2 0 e 2 ) 。 ( 3 ) 考察相同期间的公司股柴的累积超常收益率与独立董事比例之间的相关性( 胡 勤勤和沈艺峰，2 0 0 2 ) 。这种方法得出了与前两种方法近乎相同的结论，即独立萤 凑熬毙铡与黢鬃熬累积怒紫l | 雯蓥率之闼魄不存在统毒中慧义上豹重要联系。 # 公司魔爨或公司季亍政 富瑟( e x e c u t i v eo f f i c e r ) 静直系亲属；( 3 ) 与公司任何行政人员( e x e c u t i v e ) 之间不存在“黛叉性报酬委员会”( c r o s s c o m p e n s a t i o nc o 硼i t t e e ) 的联系。但 具体嚣言，n y 鼹公布豹规则砖后二者又稍肖不同总之，般来说，所谓“独立”， 宝婺指实质意义上、与公司、公司经营警遴蘑( 茏箕怒程公司商务蒗爱荔淫凄辛) 利害关系上的独崴，或者说，无任何直接成间接的利锝关系( d i s i n t e r e s t e d ) 。 2 1 2 独立董事的独盛性 与公司胶寐独立董事的一个最大特点就是其具有独藏性。所谓“独立”，是撩 独赢董事必须谯人格、经济利益、产生獠序、行权等方面独立，不蹙控股股东和 公蠲管理层的限测。l 、资格上静独立性。囊从上市公镯设立独立董事以来，很多 上帮公司斡猿巍麓事并没鸯徽翔真正豹瓷椿独立。中黧诞益会2 0 0 1 年5 碍3 l 酲 出台了关于铉上市公司建液独立董事制度的指导意见，尽管其中对独立董事的 僚职资格和条件作了相应的规定，但还有特于用法律法规的形式固定下来。2 、产 羹疆_ 亭主豹独纛毪。嚣毳摹，上帮公司孛绝大帮分都燕黧有金韭，葵法人治理绝穗 本身就存在很大的问题，如所有者代表缺位、内部人掖制问题、大股东操纵股东 会警，很难确保独立董事的独立性，而鼠现在许多独照嫠事是由公司的领导或镣 囊鬃拉寒蕺潺寒熬“入壤董攀”，援力不瀵，驭麦苓赘。3 、经济上熬独立牲。经 济的独立性不熊仅仅从表面上去理解，独娆董事只要工作认真、尽职尽责，并就 疑过错承担相成的法律责任，就应该获得与其承担的义务和责任相_ 陂的报酬，廊 该建立一套会爨鹣激融约束橇铡。4 、行投上豹独立瞧。蠛羚段，褒我国上枣公司 审独立董事静佟耀并没有褥翔充分发挥，生要原因：一是独立董事在上市公司艉 我国公司治理中的独立董事制度研究 事可以最大限度地行使财务检查权，如提议聘请或更换外部审计机构、监督公司 的内部审计制度及其实施等等；独立董事要将工作计划和工作成果向监事会报告， 接受监事会的监督。监事会在不干涉、不影响独立董事的独立性的前提下，对独 立董事的工作给予必要的指导、协助，并针对独立董事工作的不足之处再行检查 审核。同时，监事会也可以根据工作需要独立行使检查权。又如，相关的法规规 定，监事会和独立董事都拥有对公司董事和经理绩效评价的权利。这也是两项制 度的重要权利之一。独立董事具有良好的独立性，因而能够对董事和经理做出更 为客观、有效的评价，这是我国引入独立董事制度的一个重要动因。但独立董事 制度在绩效评价上有一个很大的缺陷，即主要由独立董事组成的薪酬委员会需要 对自身的业绩进行评价并确定薪酬，尽管被评价的独立董事可以采取回避来保持 独立性，但仍然无法从根本上解决独立董事在自身利益上不独立的问题，而且对 此独立董事制度并没有相应的监督机制。安然事件中独立董事展大的诟病即是独 立董事自身接受了安然公司的巨额薪酬、独立董事所负责或主持的相关机构接受 了安然公司的巨额捐赠。毫无疑问。这是导致独立董事对于安然高管舞弊视而不 见的重要因素。鉴于此，我们认为应该由监事会对独立董事的业绩进行考评并最 终决定其薪酬。 2 2 独立董事制度的产生 2 2 1 独立董事制度产生的原因 独立董事制度是在英美国家“一元制”( 或称单轨制) 的基础上形成的，其 产生的主要原因是股份公司的存在的管理者道德风险和“内部人控制”的情况。 最早出现于美国。 独立董事制度首创于美国。这一制度的形成是由美国特殊的公司治理结构所 决定的。美国的公司治理结构采用的是单一制，公司除股东大会外，仅有董事会 作为必设机关，公司没有单独的监督机构，董事会是公司的业务执行机关。除公 司章程限制外，公司所有的权力应当由董事会或在其许可下行使。由于美国公开 公司的股权非常分散，以至于没有一个股东能够对公司进行有效的控制，因此才 导致内部人控制问题，独立董事制度正是针对这一问题而建立的，希望通过对董 事会这一内部机构的适当外部化，引入外部的独立董事对内部人形成一定的监督 制约力量”。 对于何为独立董事，美国证券交易委员会( s e c ) 将独立董事界定为与公司没有 2 独立董制度相关理论 重大关系的董事。所谓没有重大关系是指以下情形：不是公司以前的执行董事， 并且与公司没有职业上的关系；不是一个重要的消费者或供应商；不是以个人关 系为基础而被推荐或任命的；与任何执行董事没有密切的私人关系；不具有大额 的股份或代表任何重要的股东等。 独立董事在美国的产生有其深刻的历史背景。2 0 世纪7 0 年代。由于几家公司 卷入了向政府官员行贿等丑闻及一些性质恶劣的不当行为中。使股民对公司失去 了信心，引发了很多对公司董事会及经理层不信任的法律诉讼案。这促使美国证 监会要求所有上市公司设立由独立董事组成的审计委员会，以审查公司抽地务报 告、控制公司内部的违法行为。纽约证券交易所、全美证券商协会、美国证券交 易所也要求上市公司董事会多数成员为独立董事。公司卷入政治丑闻只是独立董 事制度产生的诱因，其本质原因在于美国公司机关构造单一制上内部监督失控的 制度缺陷和现实问题。美国的公司机关构造只有股东会和董事会，没有监事会之 类的专门监督机构的设置，而是由董事会承担监督职能。但随着内部人控制的愈 演愈烈，董事会的监督职能日渐萎缩。可以说，美国之所以要建立独立董事制度 正是基于公司被内部人控制的客观事实。 2 2 2 独立董事制度的产生过程 独立董事最早见于美国1 9 4 0 年投资公司法，要求投资公司的董事会有4 0 的独立人士。在同年，美国证券交易委员会就鼓励上市公司设立审计委员会，并 且提倡审计日发布的关于进一步促进境内上市公司规范运作和深化改革的意见 ( 以下简称意见) 也涉及了独立董事，该意见要求境外上市公司都应逐步 建立健全外部董事和独立董事制度。上在独立董事制度形成发展中经历几个重要 的发展阶段： 第一阶段：1 9 4 0 年，针对当时的基金业的弊端，美国国会便通过了投资公 司法，规定投资公司至少应有4 0 的董事必须为独立人士。 第二阶段：1 9 7 7 年，纽约证券交易所要求上市公司设立全部由独立董事组成 的审计委员会。 第三阶段：1 9 9 0 年，b r t ，n a c d 、c a i p e r s 等组织和一些著名的公司纷纷在公 司治理原则中推出独立董事制度。 第四阶段：2 0 0 0 年前后，尤其是2 0 0 2 年。世界各国纷纷强化独立董事制度。 在美国公司治理不断进步，2 0 0 2 年8 月1 6 日纽约股票交易所( n e wy o r ks t o c k e x c h a n g e ，n y s e ) 公布了新的公司治理原则： 2 独立董事制度相关理论 非执行董事至少每年要花费大约5 0 天的时间来处理董事会事务) 。于是独立董事 进行判断就会依赖般的经验、常识以及敏锐的商业头脑，而不是完全依赖具体 的专业知识。当然我们可以确定独立董事同时最多可以兼任几个董事职位，一般 5 8 个，一些更严格的要求则是不能超过3 个，虽然这在实际中运作起来很困难。 最后，独立董事能否发挥效用取决于在社会范围内能否形成包含独立董事制 度的公司治理文化氛围并自觉实践独立董事制度“3 ，同时获得资本市场和机构投资 者的认可( 如美国机构投资者全美教师保险及年金协会( t i 从_ c r e f ) 、加州公共雇 员退休系统( c a l p e r s ) 、l e n s 基金等都制定了严格而详细的公司治理结构原则，并 据此对上市公司的公司治理结构进行评估以进行相应的投资) 。商业周刊1 9 9 8 年的一份调查报告显示，独立董事与公司的价值正相关，这表明具有积极的独立 董事的公司比那些具有被动的非独立董事的公司运行得更好。 1 6 我国公司治理中的独立董事制度研究 我国公司独立董事制度分析 我国引入独立董事制度，旨在改变董事会的运作状况和效率，完善公司治理 结构。在现代股份制公司的治理结构中存在一种授权行为，股东只保留选择董事、 审计师的权力和兼并、分设以及发行新股的投票权，把其他权力都授予董事会； 而董事会则保留聘用、解聘总经理或首席执行官和重大投资、兼并、收购、分设 等重大事件的战略性控制权，把一般的管理权和经营权授予经理层。这种授权的 行为很容易引起内部人控制等问题。而董事会承担着公司经营和发展的主要责任， 独立董事进入董事会，可充分发挥董事会的职责和作用，对公司长期发展起的作 用是很大的。 3 1 我国公司治理的现状 二十世纪九十年代中后期以来，中国各界开始格外关注公司治理在公司运作 中的重要意义。立法与执法机构、监管机构、有关自律组织先后出台了一系列改 善公司治理机制的规则。 3 1 1 我国公司治理取得一定进展 3 1 1 1 政府角色重新定位 中国市场经济脱胎于传统的计划经济，因此政府在公司治理中一方面扮演着 社会公共职能部门的角色，另一方面又担当着举足轻重的所有者角色。为了减少 政府系统的角色冲突和提高国有企业的运行效率，中国的国有资产管理体制在不 断改革和不断试验的过程中不断探索新的途径。 3 1 1 2 董事会独立性和重要性增强 随着监管机构与自律组织对董事会独立性日益重视，中国上市公司董事会的 独立性和重要性近年来取得了较大的改善。首先，一些公司已开始改善其董事会 的结构与功能，日益强调公司董事会在公司治理中的核心地位。其次，根据中国 证监会2 0 0 1 年8 月发布的关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见，上 市公司纷纷聘请了有关人士担任公司的独立董事，对维护董事会的独立性起到了 一定的作用。此外，一些上市公司董事会设立了多个董事会下属专业委员会，如 投资委员会、审计委员会、战略委员会等，以独立行使董事会的某些专业职能。 3 1 1 3 法律与监管环境持续改善 囿于立法时的观念与实践，公司法和证券法明显存在着诸多不足。例 1 7 我戮公霹治理中的独立董事制度蟥究 3 1 。2 我豳公司治理存在的闯熬 3 1 2 1 股权绩梅不会避 中国上市公司股权结构具有四个突出特点：一熙流通股的比敷非常低，大部 分股癸不能上带流通；二燕 # 滤通段过予集中，导致“一股独大”：三是藏通骰过 予分散，祝梅授资者比重谶小；西是上市公司瓣最太股东逮常为家控羧公司， 雨不是自然人。以上不合瑷的股本结构特点导致多肖面的问题；是由于国家股 股东权利的执行机制不健众，结果要么导致政企不分，企业耳标敬治化，要么导 数蠹部久控潮，连帮入滚蘧羧东资产葶器公司资源，众簸嚣标镶离羧东赞蓬羲大纯； = 是平行式的或金字塔式的控股结构刺激和便利了犬爱的损害上市公司利益的关 联交易；三悬公众股东对上市公司缺惹有效的直接撩制力；四是公司控制权市场 瓣运终效率、遮瘁矮量器邋佟空闯受至l 严耋辍涮；纛楚羧票二级零场蛰掇痿罨耩 价格形成机制扭曲，导致公司融资行为扭曲，阻碍股权市场有效竞争和合理醚鬣 资本。 3 1 。2 。2 敢j l 警职憨“缺靛”、“越位”摹曩“镫醢” 首先，鬻有企业酶实际控翩权在政企不分豹慵凝下掌握在穗关政府机构辩雷 员的手中。滋些政府机构和官员并非众业的最终股系，他们的行为通常基于政治 幼帆和个人效用最大化，撇不是股东价德最大化，瓯肫存在着事实上的所有者“缺 键”阕题。英次，闻私入众泣静毅东誉麓，蓬家终鸯出资a 对嚣蠢企韭经营凌繁 的干预是通过若干政府部门分别实施的，因此无法谶免政府利用行政手段超越出 资者职能，去直接干预镰妣的经营决策，导致经营睡标多元化。第三，国有众业 瓣窭姿又驭辘妖麓瘩多令羧意帮门分头受奏，援易戆藏嚣令稷蕊；一是谁都不越 企业经营的成败真正地承掇最终责任，邀种无需负资的权力行便檄易导致“廉价” 否决权，导致权力的滥用；二是谁也不对企业行使所有者职能，结果造成内部人 控割，痰裁入铡震瑟掌援瓣公霹控割投浸大限度蟪冬取一己熬裂。 3 1 2 3 ；蠢律富我实施机制尚不健念，投资者诉诸司法救济仍存障碍 尽管中阂公司治理的法律与监管环境已经有了明显改善，但法律与监管架构 选来成熟，童磬表现为：( 1 ) 重行政责经粒潮事责任，轻民事责强秘民事赔偿，使 狡资者在瀵邋涯券侵权螽难叛运用蔑事诉讼手段维护鑫己静正当投益；( 2 ) 在谣券 侵权行为的处置过程中，往往以行政行动代替法律约束，大大地限制了投资者通 过法律手段维护自身权利；( 3 ) 在成熟市场经济国家行之有效的集体诉讼( 亦称鬃 鬻器讼) 霸羧寒霞表诿讼方式蠢未雩l 入翻孛国法德条文窝 歪券侵投筵事薅缮繁俘 3 我国公司独立董事制度分析 的审理实践中，投资者的诉讼成本将显著增加。 3 1 2 4 公司运作的内部人控制和关键人模式 内部人控制是中国上市公司治理结构的主要特征之一。当控股股东为私人或 企业时，内部人控制往往与家族企业现象结合在一起，当控股股东为国家时，内 部人控制往往又与政企不分现象伴随在一起。与内部人控制并肩而行的是关键人 模式。关键人大权独揽，并且常常集控制权、执行权和监督权于一身。内部人控 制和关键人模式导致公司决策和公司运作以内部人和关键人为中心，内部人能够 轻易地控制和操纵公司股东大会、董事会和监事会，使它们变成缺乏效力、徒具 形式的“橡皮图章”，从而极易出现偏离公司最佳利益而追求控制权私人收益的败 德行为和机会主义行为。 3 1 2 5 以市场为基础的外部治理机制发育不全 中国现阶段市场机制的不成熟，使得以市场为基础的公司外部治理机制发育 不全，难以充分发挥市场的优胜劣汰功能。在资本市场上，首先，公司控制权市 场发展严重滞后，非流通股的协议转让成为公司控制权转移的主要途径，加剧了 公司并购过程中收购者与公众股东之间的利益差异，收购者往往借助并购进行市 场操纵和内幕交易。其次，债权人治理机制极不完善。公司的破产清算通常由作 为公司大股东的政府机构主导，而不是由债权人主导，债权人的约束被软化，难 以有效地产生作用。此外，一股独大和大部分股票不流通，使得公众投资者难以 对上市公司的运作与发展决策产生实质性的影响。在经理人市场上，目前中国上 市公司尚未建立以市场为基础的制度化的公司管理层筛选机制，从而导致公司管 理资源的配置缺乏效率。 3 1 2 6 信息披露的实际质量难以保证 在大多数公众投资者看来，现阶段中国上市公司所披露的信息的可靠性是难 以保证的。信息披露的形式远远领先于信息披露的实质，以条文为基础的上市公 司信息披露规则与披露标准的制订和颁布的速度，远远超越于目前的信息披露实 践。相当部分公司仅仅只是在形式上而非在精神实质上符合有关的信息披露标 准，甚至有时在形式上亦未能达到要求，如数额巨大的财务作假等。其主要原因 在于：一是缺乏对信息披露主体的有效的法律约束机制；二是行政干预和资本市 场缺乏足够的竞争；三是企业内部缺乏有效的信息披露实施机制。 3 1 2 7 缺乏成熟的受托责任和社会文化 受托责任指的是代理人( 受托人) 按照委托人最佳利益行事的责任。由于缺 乏良好的受托责任机制所需要的支持性制度资源和支持性社会文化，目前中国上 我国公司治联中的独立董事制度研究 市公司蘩事和管理人员的受托责强机制不健全，在一定程璇上存在着牺糕委托入 利益的道德风险。如麓事会成员滋用董事投票权，在其位不谋其政，甚黧满足于 当“兹瓶”董事和“不懂事”的夔察。缺乏慰蟛盼正义感和正直精神，辩公司管 理层帮大段衮等蠹鄢入琉子蕊謦，等等。 3 2 我国独立董事制度现状和存在的问题 撙9 8 年，我嚣瓣 l 黢公司率毙按香港联交爨煞要求设变了独立董事。从那瓣起 到现在，我国引入并甑实施这一制壤已有4 年时间趣h 立董事制度被入们寄予厚望， 然而现实和理想的差距总是存在着的。 3 。2 。 我国独或董事制度凌捩 根据官方首次进行的上市公蚓独立董事抽样调查”1 ，一系列数据显示，无论是 独董的客观行权环境，还是独董自痔主观的行税腮望，调查结果都令人失黧。以独 立毪嚣公司整嚣裁蕊至主鸯行攀豢懿夔独立蘩搴应该是 菱券泰场上最骝毙夔酝 业。然而，在证券市场，独董话题题个敏感话题，独董群体也一直是个缄默的群体， 除了魑偶发事件。由上市公司聘请又反过来娥督上市公司的特殊角色，怒使独董 失语鼹主要原毽。摆当多的独熬在嚣对调查阏卷时，都表零难良下笔”，原因也 在予j | ：首先自己确蜜没有尽职，蠛脱花瓶董攀”的臻影；冀次尽管自己积极行使 独董职权，但如果参加了调查，反映了问题，在公司那头恐怕就交待不过去。3 3 3 的独立嫠事表示，在蓬事会表决时从未投过弃权祭或反对票。3 5 的独立董辫表示， 获未发袭过与上市公司大羧东戴勰管舂分竣豹独立意见。l s 韩蠡冬独立董攀袭示，所 在上市公司存在拒绝、阻碍、隐瞒威者干预自融行权行为的情况。3 5 的独立董事 表示，并没能享有与放他董事同等的知情权，不能获取足够支持自己发焱独立意 整、敲囊疆立粪叛懿臻惫。接受键凌豹2 巷名猿麓寒鑫予上海、j 京、天津、 互苏、 四川、广东、广西、湖南、安徽等九省市，所任职上市公司覆盖了商业、运输、纺 织、电力、医药、冶盎、传媒、科技等十余个彳亍业，其中国搬比例占四分之三。 3 。2 。 。 产生：滚欲筑避一黢猿丈 上市公司的股税过度集中，魁中国资本市场的普遍问题之一，从独立蘸事的产 生办法浓看，并没有能够有效规避遮一问题对独立董事独立性与公正性可能产生 的影响。摄攫中国迸姣会关于提上市公司建立独立董事露魔的指导意霓媲定， 独立董攀可由上市公司董事会、藤事会、单独或者合著持蠢上市公司跫发行股份 1 以上的股东提名产嫩。本报的调查结果反映，在接受调查的独立董事中，有6 3 2 1 3 我国公司独立董事制度分析 的独董为上市公司董事会提名产生；而超过3 6 的独立董事为第一大股东提名，由 上市公司监事会及其他持有公司已发行股份1 以上股东提名的独立董事人选所占 比例非常小。结合目前上市公司董事会由控股股东掌握的普遍现状来看，独立董事 的提名很大程度上还是由公司控股股东在操纵。因此，不少独立董事提出意见称： 即便独立董事自身尽可能地维持独立性与客观性，但是这种由大股东提名的出 身总是令其他人对独立董事的独立性产生怀疑。还有些独立董事建议，是否能 够建立由中小投资者提名独立董事的选出机制，毕竟中国资本市场引进独立董事 制度的一个重要初衷就是保护中小投资者利益不受侵犯。 3 2 1 2 构成：学院派仍然是主流 从独立董事的背景来看，本报调查结果反映，有4 3 5 的独立董事来自于高校 或科研院所；有2 6 1 的独立董事来自于会计师、律师等中介机构；有2 6 1 的独 立董事来自于企业经营管理人士。这一结果反映，目前独董群体在构成上仍然以高 校及科研单位人员为主。应该说这一比例较之独董制度建立之初。企业争相聘请知 名经济学家担任独董的情况而言，有了较大的改变。另外，根据金信证券的调查分 析，有2 4 9 6 的上市公司存在独董退出现象，其中来自于高校及科研单位的占了一大 部分。一些学者本身科研教学任务及社会工作繁忙，不可能投入大量精力到上市公 司；另外一些学者认为，独立董事承担的风险过大，在知情权受限、以及不可能投 入过多精力的情况下，一旦公司发生问题，对个人的信誉将造成极大的风险。而来 自企业经营人员担任独立董事的比例达到2 6 1 9 6 ，专家表示，有着企业经营实践经 验的人士更多地加盟独立董事群体，有助于更有效地发挥独立董事在公司治理方 面的实际作用，但是这一比例目前依然过低，有待于进一步提高。 3 2 1 3 风险：难以有效把握 数据显示，接受调查的独董事中有8 0 的人对于目前独立董事的整体的生存及 行权状况表示满意，有2 0 表示不满意。不满意首先集中在独立董事待遇过低，权 责利不对称以及公司出现问题时，独董承担的风险过大这两方面，可见许多独 董对于自己所在的上市公司是否存在造假、违规等风险因素并没有把握，而对于一 旦这些风险暴发后对自己可能产生的影响存在担心。其次一些不满意的因素集中 在独董工作过于牵扯精力、”与上市公司信息不对称，无法有效做出准确判断”等 方面。一些参加调查的独立董事表示，不能指望通过引进独立董事制度来解决中国 资本市场出现的种种问题，独立董事究竟能够发挥多大作用的关键还在于制度建 立与保障。从监管部门开始就应该通过建立固定的渠道来更多地尊重和听取独立 董事的声音及意见；在法律建设中，也应该给予独立董事行使权力的明确保证。 2 2 3 我国公司独立董事制度分析 情权，不能获取足够支持自己发表独立意见、做出独立判断的信息。在获取信息的 渠道方面，有超过4 0 的独立董事是通过公司主动发放的经营、财务状况等资料来 了解公司运营情况；有3 8 的独立董事曾经直接向董事长、总经理及相关人员询问 有关情况；有1 1 9 的独立董事表示能够对公司财务报表、关联交易、分红派息等 情况独立地或者委托专业机构进行审查及分析；有9 5 的独立董事表示自己曾通 过向公司客户、供应商、职工、中层管理人员、技术人员进行交流或者向公司其 他董事进行交流来获得上市公司有关情况。 3 2 2 我国独立董事制度存在的问题 引入独立董事制度并不是单纯地引入几个人的问题，更重要的是要引入一种 与现代市场经济相适应的新的体制和新的机制，是为了在上市公司中建立一种有 效的财产制衡和利益激励机制，只有从这样的角度来认识独立董事制度，才能确 保独立董事革命成为管治革命而不是装饰革命。我国的独立董事制度是借鉴国外 特别是美国的经验而引入的，在国外实施独立董事制度的国家中，美国相对比较 成功。但把美国实施独立董事制度的状况与我国的现实相比较，却可以看到这二 者间的重大差异。也就是说，我国独立董事制度还存在一些问题。 3 2 2 1 独立董事“独立难” 独立董事的最大特点在于其独立性，我国引入独立董事制度的原因是因为我 国的上市公司股权高度集中、“一股独大”的股权结构不合理，上市公司被当作“圈 钱”的工具，“大股东”、“内部人”控制非常严重。如果一个独立董事依附于大股 东，无法保护中小投资者的利益，那么这样的独立董事又有什么用呢? 表面上看， 只要董事不参与经营管理，与公司或经营管理者没有重要的业务或专业联系就可 以被认为是独立的，“独立”并非难事。而事实上，无论是独立董事的推举、任命， 还是独立董事的薪酬多寡，在一个“大股东控制”的企业里，无一不体现了大股 东的意志。 首先，看一看独立董事的产生。目前我国上市公司已有的独立董事均由大股 东推荐或由上市公司的董事会推荐并以简单多数的选举方式由股东会选举产生。 如果我们想用独立董事制度来对目前是大股东俱乐部的董事会进行必要制约，从 而保护中小股东的合法权益，目前实际上难以做到。其次，有独立董事的董事会 能否真正保护中小股东的合法权益呢? 在现行公司法的制度下，董事会的所 有决议均应是全体董事过半数以上通过，此种董事会决议制度并不能保证独立董 事能有效行事。不占董事会多数席位的独立董事对董事会决议的影响是有限的， 3 我国公司独立董事制度分析 密更好夔羰务菝辩，上枣公司豹段寒瞧瘦该莱敬一整更落实辩躺实在豹激瀚鏊麓 以促使独立蘸事更加积极认真的投入工作，这就怒独立董事径上市公司中的报酬 和持股问题。 对独立蘩事该不该觚上枣公司拿钱，该拿多少钱一直有争议。国际上蠢关独 立董事薪水问题有两种观点；一种观点认为不应该拿钱，因为只有这样独立蓬事 才能保持独立性：另一种观点是应该窜，因为只有这样才能调幼其积极性。现在 来看，鼹卷都不无道理，但现实中受多的是选择鼹誊。独立蘩漤斡取醚阀趱篱单 化来看一般与公司照续蠢关，因为能们并不负责上市公司匏| 三l 常经营管理，也不 是上市公司的员工，指导意见规定，上市公司威当给予独立夔事适当的潍贴， 津贴的标准应当由董事会制订议案，股东大会审议通过荠在公司年报中进行披露。 毽据导意蒜中并没有麓定津嚣砉静上下鬻。蘑露，馆为壹上市公蠲大羧东蓑名，经 股东大会选举决定产生的独立董事，一旦拿了过商的津贴，免不了让人怀疑其是 否还能保持客观独立。黼如果给独立楚事的津贴与其付出不榴符，独立董攀也不 霉爱接受。考惠至l 猿立蘩事懿 每曩焱予整警稳毒l 鬻上枣公司懿经蓥誊理瑟，郡么 薪酬结构照然在调动其积极性的过程中扮演了重黉角色。因而对于股东来说，为 了使独立毯事的工作独立而负责任，就应当付给他们相当于专她人员报酬，以酬 摄健们黠公霹熬贡献。送藏需要上枣公司藏摆垂邑豹实嚣壤嚣麴跌赛定，除了实 际的固定货币报酬以外，为了使独立麓事的利益与股东利益僳持一致，还可考虑 提供股票期权激励。而从目前我国上市公司实践情况来看，这问题显然并没有 解决好。 3 2 。2 4 独立董攀耀激发撵效_ 鬻 根据中国证监会发布指导意见规定：上市公司董事会成员中应当脊三分 之一以上为独立董事，其中至少包括一名会计专业人员。其实除了会计专业人员 之努，整强独立董事静焚毽人员遣一般应是菜一颥域豹专蓝天烫，翔法箨、麓务、 管理、投资、金融、技术等等，他们可以利用自融的专长，为企业提供来自企业 外部的、建设性的意见，他们并非要多高的威望和名气，只要能凭借自己的专业 知蓼l 彝嵩痰受责豹态度参与裂公司数蹇瑟管理孛袅，麓是穆驳瓣董事。_ | 毙努，注 重独立董搴的专业背景和结构搭配也很重要，这样才有利于搭建一个强大的专业 知识平台。在独立董事制度实行较早、效果也较好的西方国家，出任独立董事之 职的人大多数为有丰塞金监管理经验戆在职或退役企业家l 丛及鸯过多年撬数经魇 的注蕊会计师和律师，纯粹的学者只占很少的眈蘸。我们再来稽看目前我豳独立 董事的构成。截至2 0 0 l 锥底，公告聘请或拟聘请独夔中博士学历占总人数的2 8 ， 2 6 我潮公司治理中的独立董事制度硪究 鹦有2 4 名中烈工程院院士、中科院院士出任独立蘸攀之职，经济学家是独立蘩攀 袋热门久选，共有1 3 l 入，技术类专照的专家遣颓爨欢逮，共泰1 3 5 太，螽会计 专业的人约只有6 0 人。可见从独立董搴的构成来看，述远没有达到证监会的要求。 我国上市公司舅前聘请的独立董事的职此倾向和知识结构是否能实现改善上市公 磷漕瑾懿囊豹，缀筐褥深鼗。 从理论上肴，独立董攀发挥效用存在两个障碍：一个是信息问题，另一个是 时间问题。独立董事要想有效地发挥麟督作用，需袋综合这样几个要素：对公司 及箕监务豹了瓣深度及番戆