（教育经济与管理专业论文）高校教育管理过程中学生权利的法律缺失研究.pdf

胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺失研究! 中文摘要 大学生受教育权是宪法保护的基本权利，具有社会权和自由权性质，它包括公 民的一切权利、大学生的特有的权利。大学生权利根据其形态可划分为应有权利、 法定权利和实有权利三种类型现实生活中。大学生应有权利与法定权和、法定权 利与实有权利之间有着很大的差距。高校虽不是国家机关，其教育权的性质本质上 属于社会教育权，但国家为实施高等教育赋予公立高等学校依法行使其部分教育的 公权力，因而公立高等学校教育权又属于国家教育权的范畴。我国高等学校的管教 权包括两部分：一是法律法规授权的行政权力：二是高等学校作为法人所拥有的办 学自主权 受教育权是宪法赋予每位公民的重要权利，并且在相关教育法律法规中予以具 体化，高校依法享有管理权，这就使二者具有产生冲突的可能性。而高校依法享有 管理权和学生依法享有受教育权的不平衡，在实际运作中使这种可能性就转化为现 实性。其主要表现为：高校的招生录取权与学生的升学入学权、高校教学权与学生 学习选择权、高校的考核评价权与学生的公正评价权、高校管理权与学生参与权、 高校的惩戒权与学生的救济权、高校教育收费权与学生教育消费者权益等几个方 面。 高校管理权和学生受教育权发生冲突，折射出现有高等教育法律法规的不足， 在实体法中表现如：关于高校和学生的法律关系没有作出明确的规定、关于高校权 力条款过于概括和原则，关于学生权利的条款过于简单和狭窄、关于高等教育改革 过程中出现的诸多问题没有相关的法律规定、关于高校教育法律责任制度不够完备 等：在程序法中表现如：法律程序性规定严重不足，法律程序性规定可操作性差、 救济途径不畅等。 法都由一定社会经济条件所决定的，并且具有随着不断发展的社会和经济条件 而改变的本质属性。为完善学生权利的保护、维护高校工作的顺利进行，必须加强 对高等教育法律的立法、执法，司法和守法等方面的建设。首先，有必要从高等 教育法) 的角度，参照教育法的部分内容。对现有教育法律法规进行修改和补 !胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺失研究 充；其次，规范高校管理权力。高校必须依法建章，严格遵循法律优先原则，适用 法律保留原则。同时，高校制定和实施校规，需要考虑比例原则，体现人文关怀； 最后，高校司法介入，发挥司法监督的作用。救济是相对于原权利而言的第二性权 利，对大学生救济的i g 的在于，通过既定的操作程序划定权利与权力、权利与权利 间的界限，使遭受伤害的权利得以补偿，使大学生的现实权利尽可能地接近或达到 法定权利。 关键词：学生权利；高校管理；法律缺失。 胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺失研究 ! a b s tr a c t t h er i g h tt oe d u c a t i o ni sac o l l e g es t u d e n t s b a s i cr i g h tw h i c hh a s s o c i a lr i g h ta n dr i g h tt of r e e d o mn a t u r ei na c c o r d a n c ew i t ht h ec o n s t i t u t i o n c o l l e g es t u d e n t r i g h t sc o n t a i nc i t i z e n sa l lr i g h t sa n dc o l l e g es t u d e n t s u n i q u er i g h t t h e r ea r et h r e et y p e so ft h er i g h tt oe d u c a t i o n ：n a t u r a l ，l e g a l a n dp r a c t i c a lr i g h t i nt e a ll i f e ，t h e r ea r es h a r pg a p sb e t w e e nt h e m n a t u r a ll y ， t h ec o l l e g e sr i g h to fe d u c a t i o nb e l o n g st os o c i a lr i g h t ，n o tn a t i o n a lo n e ， f o ri ti s n tag o v e r n m e n td e p a r t m e n t h o w e v e r ，t h ec o l l e g ee x e r c i s e st h e r i g h to fe d u c a t i o na sg u a r a n t e e du n d e rt h el a w so ft h ec o u n t r y ，s o m eo fw h i c h b e l o n gt ot h eg o v e r n m e n ta u t h o r i t yo r i g i n a l l y c o l l e g e s t h er i g h to f e d u c a t i o nc o n t a i n st w op a r t s ：a u t h o r i z e dr i g h ta n ds e l f - g o v e r n m e n tr i g h t t h er i g h tt oe d u c a t i o ni sa ni m p o r t a n tc i t i z e n sr i g h te n t r u s t e db y c o n s t i t u t i o n ，w h i c hm a n i f e s t e di nt h ec o r r e l a t i o ne d u c a t i o nl a wl a w sa n d r e g u l a t i o n s t h ec o l l e g ee n j o y st h ep o w e ra u t h o r i t yl e g a l l y t h e r ei s p o s s i b l ec o n f l i c t i n gb e t w e e nt h e m p e o p l ee n j o yt h ee q u a lr i g h t st o e d u c a t i o na c c o r d e dt oc i t i z e n sb yt h ec o n s t i t u t i o n ，w h i c hc l a s h e dw i t h c o l l e g e sr i g h to fe d u c a t i o na u t h o r i t yf r o mt h eg o v e r n m e n tm a n i f e s t e dm a i n l y i ne n r o l l m e n t ，e v a l u a t i o n ，p u n i s h m e n t ，f e ec h a r g e ，e t c t h em a i nc a u s e sf o r t h e s ec o n f li c t s1i ei nt h ed e f i c i e n c yo fr e l e v a n tl a w s t h em a i nl e g a ld e f i c i e n c yi nc u r r e n th i g h e re d u c a t i o nl a wa s ：i nt h e s u b s t a n t i v el a w , t h el e g a lr e l a t i o n s h i pb e t w e e nc o l l e g ea n ds t u d e n t sh a s n o tm a d et h e e x p l i c i ts t i p u l a t i o n 。t h ec o l l e g ea u t h o r i t y a n dp o w e r p r o v i s i o n sa r ea b s t r a c ta n dp r i n c i p l e ；t h es t u d e n tr i g h t so n ei ss i m p l ea n d n a r r o we n o u g h l a n yl e g a lq u e s t i o n sw h i c ha p p e a rd u r i n gt h eh i g h e re d u c a t i o n r e f o r mp r o c e s sh a v en o tp r e s c r i b e d ；t h ec o l l e g el e g a ll i a b i l i t ys y s t e mi s n o ti n s u f f i c i e n t1 ya n ds oo n t h el e g a lp r o c e d u r e sa r es e r i o u si n s u f f i c ie n c y 4 胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺失研究 t o o ，t h ef e a s i b i l i t yo f t h el e g a lp r o c e d u r a ls t i p u l a t ei sd e f i c i e n c i e s l e g a la i dw a y sa r es h o r t t og u a r a n t e ec o l l e g es t u d e n t r i g h t se f f e c t i v e l y a n dt o m a i n t a i nc o l l e g e w o r kc a r r i e do ns m o o t h l y ，w em u s ts t r e n g t h e nl e g i s l a t i o na n da m e n d m e n to f h i g h e re d u c a t i o nr u l e sa n dr e g u l a t i o n si na c c o r d a n c ew i t c o n s t i t u t i o na n d e d u c a t i o nl a w s i m u l t a n e o u s l y w em u s te n h a n c ec o l l e g e sa u t h o r i t ya n dp o w e r s t a n d a r da n dd i s p l a yj u d i c a t u r es u r v e i l l a n c ef u n c t i o ni no u rs t a t e k e yw o r d s ：s t u d e n tr i g h t s ：c o l l e g es u p e r v i s o r yr i g h t s ；l e g a ld e f i c i e n c y 胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺，：研究三 引言 我国正处在一个“从权力走向权利的法治时代”，怎样才能履行好高校的管理 职责又能尊重和维护好大学生的合法权利，成为高等教育法律一个不容回避的现实 问题。随着依法行政、依法治校的推进，一方面，大学生的权利意识提高，莘莘学 子们都在“认真地对待权利”并“为权利而斗争”，高等教育成本分担机制也让他 们更加注重自己作为一名特殊的消费者应该享有的权利。另一方面，也给高校管理 者提出了新的要求，在依法管理过程中如何“认真地对待权力”并“为权力而尽责”， 以维持国家赋予学校管理的权力。 在法治环境下，传统的学校管理权力的权威已经无法适应依法治教、依法治 校的要求，无法满足学生不断离涨的权利需求。改革开放以来，由全国人大及其常 务委员会颁布的、与高等教育相关的共有六项教育法律1 ，但是它们共同的特点似乎 都享受了“终身制”，自颁布至今一直没有修正过。是没有修正的必要? 答案无疑 是否定的。自高等教育法颁布实施以来，高等教育发生了翻天覆地的变化，高 校扩招、办学机制、高校后勤社会化、学分制和弹性学制的变化，尤其是收费上学 制度的实施，高校与学生的法律地位发生了根本性的变化。但高等教育法律中的一 些条款已落后于时代，以至于高校改革过程中出现的诸多问题，因现有的高等教育 法律法规并没有相关的规定而无法解决。一方面，高等教育法律法规颁布后，不 根据法律操作过程中出现的问题作出修正与补充将违背教育发展规律，也有违高等 教育立法本身的宗旨；另一方面，如果拒绝执行现有的高等教育法律法规而另辟蹊 径，无疑是执法过程中违法。2 近年来，高校教育管理过程中与学生产生的纠纷不断， 实实在在地反映出目前我国高校在管理过程中确实存在着一些不能回避、亟待解决 的严重问题，也充分暴露了我国高等教育方面的法学理论的薄弱及法律、法规的不 健全等问题。大学生状告母校的事件时有发生，不时击中高等教育管理制度的软肋， 让学校叫苦不迭。高校与学生因管理行为引发的法律纠纷，从表现形式上看，是高 中华人民共和国学位条倒( 1 9 8 0 ) 、中华人民共和国教师法( 1 9 9 3 ) 、中华人民共和国教育法( 1 9 9 5 ) 中华人 民共和国职业教育法( 1 9 9 6 ) 、中华人民共和国高等教育法( 1 9 9 9 ) 、中华人民共和国民办教育促进法( 2 0 0 2 ) ， 以下皆用简称。 2 姚云z 美国岛等教育法治研究【h 叮山西教育出版社，2 0 0 5 年版，第3 1 3 页。 皇胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺失研究 校管理与学生就学的矛盾；从诉讼源泉来看，表现为高校的管理权与大学生受教育 权的冲突：而透过现象从实质上看，则是学校管理权与学生个入硬利的博弈与平衡。 它引申出的问题是，高校在行使高等教育法律所赋予的管理学生公共职权的同时， 如何避免侵入宪法和法律赋予学生应当享有的正当的私有权利，学生在诉求自己权 利的同时，如何受制于学校依法管理的权力。处理好这个问题的关键是要搞清楚“权 利”和“权力”的法理关系。 选题意义 一、有利于保障大学生的合法权益 1 、有助于明确大学生的权利和义务的关系 加强对高等学校学生权利的保护，必须先确定高校学生的法律地位。大学生具 有国家公民和在校大学生双重身份，其特殊地位应由我国教育法、高等教育法 及其他教育法律法规所确认。但我国现行教育法律法规中，大学生的义务多，权利 少，偏重义务本位，不能够充分突出大学生权利应有的法律地位。高等教育法 仅仅规定了学生的一般性权利，这些权利的范围并未涉及到学生的入学、收费、评 价等选择性的受教育权利，最终，学生的权利难以收到实效。 2 、有助于完善大学生受教育权的救济途径 救济途径是学生权利保护的最后一道防线，当大学生的受教育权受到侵害后， 应该有相应的教育法律法规给他们的权利予以救济。但由于高等教育法律法规在救 济权利方面的严重缺失，使得众多大学生望权利兴叹，常有学生状告学校侵犯其受 教育权案被法院以不属受案范围而被驳回，不得已把行政案件改用民事诉讼来维护 自己的权利。通过对受教育权救济途径的研究，拓宽受教育权的多种救济渠道，使 大学生有更多救济的途径保障自己的合法权益。 二、有利于加强高校对学生法治化管理 l 、有利于高校管理机制的科学化、法治化 随着国家民主法制的建设、高等教育法律法规体系的逐步健全，高校依法治校 和依法治教是高等教育落实依法治国基本方略的根本要求。随着高校改革的深化， 必然要求高校管理机制的科学化、民主化、法制化，形成政府宏观管理、依法行政， 胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺失研究 ! 高校依法自主办学，接受政府及社会监督的良性轨道。校规、校纪是高校不可或缺 的管理的学生的重要工具，它既可成为保障学生权利的重要手段，也是最容易侵犯 学生权利的领地。高校管理过程中的法律纠纷大多是高校校规的缺陷所致，这就要 求高校所制定的规章制度必须是规范的、合法的、有法律依据的，只有这样，才能 规范和指导学生的行为并有助于自身管理工作的开展。 2 、有助于增强高校管理者依法治教、依法治校的意识 我国的高等学校虽然不是国家机关，但在客观上却充当着公权力主体的角色， 与学生形成一种特殊的权力关系。长期以来，高校在管理学生的过程中过分运用政 策和行政手段，导致了高等教育很多问题都带有严重的政治色彩和人治色彩。当高 校在行使管教权和学生的合法权利发生冲突时，常常从自身的角度出发，运用行政 强权而不是依靠法律手段，很容易侵犯学生的合法权利，从而产生教育法律纠纷。 高校管理的传统观念正在面临挑战，完善学生的受教育权的法律，有助于高校管理 者提高自身的管理水平和法律意识，树立法治理念，依法治校，减少学校与学生间 的法律纠纷，切实维护和保障大学生的合法权益。 三、有利于国家加强对高校法制化建设 l 、有利于建立健全高等教育法制体系 高校与学生的纠纷日渐增多，折射出现有教育法律法规的不足。我国长期实行 计划经济体制对教育体制和模式产生重大影响，教育立法中明显存在着重管理权赋 予、轻学生救济权利的价值导向。学生管理是高校管理的重要内容，高校学生管理 法治化必然是依法治校的重要内容，保障高校学生的受教育权是国家和政府不可推 卸的职责。从学生权利法律缺失的研究角度，分析高校在学生管理过程中出现的 问题、提出完善学生权利的对策和途径，有助于进一步丰富和发展高校依法治校的 理论与实践，拓展高校依法治校研究的广度和深度。 2 、有利于明确高等学校与学生的法律关系的性质与内容 我国现有教育法律法规存在的最主要缺陷是高校的法律地位不明确，高校和学 生的关系不清。对高校与学生之间的法律关系性质的不同的认识，直接影响到学校 对学生的管理方式，学生在学校生活中的权利与义务，影响到学生及其父母参与学 !胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺失研究 校管理的程度，甚至决定了有关学生的入学、评价、处分、学籍、毕业等诉讼以及 司法介入的可能性等问题。本论文旨在促使人们对高等院校的法律地位问题迸行探 讨，厘清高校与学生的关系。从而更好地保护大学生的权利。 3 、有利于高等教育的司法介入 大学生权利保护的最后一道屏障司法的介入，使大学生的权利得到了更切 实的保护。近年来，因高校在其教学管理活动中侵犯学生合法权益而引起的法律纠 纷日渐增多，高校的权力和学生权利关系问题渐成人们关注的焦点。学生状告学校 侵权的案件屡屡发生，结束了高等教育领域的“无讼”状态的历史。高校教育管理 权纳入到行政关系的范畴、接受司法的监督和审查将是司法实践的一个巨大的进 步，也是对传统的高校与学生法律关系的修正和完善，对于促进学校管理的法制化 和保护大学生的权利具有重要的意义。 研究现状 近十年来，一些学者对大学生权利的法律缺失开展了广泛的研究，综述参考文 献，可归纳为以下四个方面。 一是关于大学生受教育权内容的研究 著作有龚向和的受教育权论，劳凯声主编的变革中的教育权与受教育权： 教育法学基本问题研究、中国教育法制评论( 1 、2 、3 、4 辑) ，张维平主编的 平衡与制约2 0 世纪的教育法，劳凯声、郑新蓉等著的规矩方圆教育管理 与法律等。文章有龚向和的论受教育权的可诉性及其程度、论受教育权的本 质，桂萍的受教育权的宪法救济，秦惠民的现代社会的基本教育权形态分析 等。九十年代初对教育法学和高等教育法的相关表述进行解说比较多，近 些年来众多学者开始探讨大学生作为成年公民、教育消费者、高等教育接受者等多 重身份的权利，也有论者认为当前的大学生应该增加一些新的权利，如参与权、就 业权、学习权等。 二是关于高校权力的分析和探讨 文章有沈岿的扩张中的行政法适用空间及其界限问题，申素平的高等学 校法人与高等学校自主权、高等学校教学管理中的法律问题、法制与学生利益： 胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺失研究! 学校规章制度必须尊重的两维，郑贤君公立高等学校的惩戒权有多大浅析大 学自治与学习自由的冲突，蒋少荣 略论我国学校的法律地位，刘冬梅试论高 等学校的法律地位等，学者们大多认为，高校作为一种社会组织形式，在我国属 于事业单位系列，但作为国家高等教育不可分割的组成部分，高等学校是特殊的行 政主体，不仅享有民事权利，更重要的还在于其享有必要的行政权力。马怀德教授 的公务法人问题研究一文对高校公务法人与其使用者之间的关系的研究对学界 有很大影响。也有学者在探讨高校与政府的权力分配与平衡问题，对高校自主权的 性质的特殊性进行剖析。 三是关于高校与大学生法律关系的探讨 高校与学生之间法律关系具有何种性质，是大学生权利保护法律缺失的核心内 容，是关系到学生拥有什么样的权利，继而得到什么样的保护的问题。有学者认为 高校与学生是民事关系，因为高校是事业单位法人；也有学者主张是行政法律关系， 因为高校与学生的关系符合行政法的特征；更多学者认为高校与学生既有民事法律 关系又有行政法律关系，是一种是特别的行政关系。 国内比较有代表性的文章有劳凯声编著变革中的教育权与受教育权：教育法 学基本问题研究、中国教育法制评论( 1 、2 、3 、4 辑) 等较为系统的专著，褚 宏启论学校在行政法律关系中的地位、尹力：试论学校与学生的法律关系，申 素平法制与学生利益：学校规章制度必须尊重的两维，周彬的直论学校与学 生之间的法律关系、秦惠民的高等学校法律纠纷若干问题的思考、蔡国春的试 论高等学校与学生的法律关系和申素平的尽快理顺高校与学生的法律关系等。 四是关于如何保护大学生的权利 姚云的美国高等教育法治研究，姜国平的高校管理权与学生受教育权的 冲突与平衡，田虎伟的( 高等教育法) 的基本价值分析，王景斌的 我国( 教 育法) 与 高等教育法) 的衔接一对( 教育法) 与高等教育有关内容的修改建议， 徐瑞、宋广文依法治教背景下教育政策的价值探讨，杨克瑞的试论我国教育 法律中关于法律责任的不足，万里鹏的论高等教育立法的现状问题成因及对策， 邓建平、薛贵滨的我国高等教育立法存在的闯题及完善等论著，提出对高等教 堡胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺失研究 育法律法规进行修改、完善，通过法治渠道切实保障大学生的合法权利。夏民、耿 华昌的保障大学生法定权利的实现，刘同君、夏民的论高校学生工作的法治 理念，对如何保护大学生的权利提出一些可贵的建议。 大多文章是从微观、个案的角度来分析，即从实践层面来分析如何保护大学生 权利。比如当前高校的规章制度中存在哪些不太合法之处，高校在日常学生管理工 作中存在哪些不合理的地方，大学生如何提高维权意识，如何建构大学生的权利保 障体系等等。也有一些从如何转换观念、加强立法，提出一些较为宏观的思路。而 从我国现有高等教育法律法规的缺失出发，从法理学的角度系统地来探讨保护学 生权利的研究，目前基本上还是一个空白。，而这些才是保护大学生权利的关键所 在，也是本文要研究的主要内容。 研究方法和思路 一、研究方法 本论文主要采用资料检索法、比较法、案例研究法三种研究方法。 充分利用互联网、图书馆、资料室及自购书刊收集和整理相关资料，对国内外 最新研究成果和实践经验进行分析、研究和借鉴，了解高校学生权利保护法律缺失 的现状和焦点问题，并加强对法学相关基本理论的学习，认真研究教育法、高 等教育法等现有的教育法律、法规的基本知识。 比较作为判定事物异同关系的方法，是分析、抽象、概括、归纳、演绎等多种 思维形式的综合运用。比较各种文献对同一问题的分析，并进行归纳总结，有助于 初步形成自己的观点。由于本选题涉及到高等教育相关的法律制度，因此，笔者在 研究法理学和高等教育法律、法规的基础上，对法律法规条款中规定的有关高校权 力、职责与学生权利、义务的有关条款进行比较研究，分析它们之间的异同点，拟 找出其中相互摩擦的地方，得出哪些法律法规以及校规的条款是合理的，哪些条款 是有待改进的，在此基础上对当前我国高校学生权利保护的规定提出改进措施和设 想。 案例研究比较直观、生动，可以丰富论文的内容。案例研究主要是通过对比较 典型的案例，特别是学生对学校主张自己的权利而提起诉讼引起争议的案例进行分 胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺失研究 旦 析，从中获得比较有价值的资料。案例来源主要是资料检索过程中发现的已公开报 道的典型案例。 二、研究思路 通过对大学生受教育权和高校管理权的分析，结合两者在现实生活中的外在冲 突的种种表现，剖析出这些冲突的内在原因是高等教育法律的缺失，从而得出结论： 为切实保障学生的权利，必须加强对高等教育的立法、司法和执法。 塑胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺失研究 第一章大学生权利 第一节大学生权利的概念 一、权利的概念 权利( r i g l l t ) 的本质是由多方面的属性构成的，对于一项权利的成立来讲，这 些属性是一些最基本的、必不可少的要素。归纳起来主要有以下五点：利益 ( i n t e r e s t ) 、主张( c l a i m ) 、资格( e n t i t l e m e n t ) 、权能( p o w e ra n dc a p a c i t y ) 、自由 ( f r e e d o m ) 。对于一项权利的成立来讲，这五个要索是必不可少的。以其中任何一 种素质为原点，以其他要素为内容，给权利下一个定义都不为错。3 尽管学者们对权 利有各种各样的观点，但从法律功能和社会价值的角度，一般将权利理解为“法律 关系的主体具有自己这样的行为( 或不这样行为) ，或要求他人这样行为( 或不这 样行为) 的能力或资格。”4 在社会生活中，一个人的权利与其身份和法律地位紧密相连，不同身份、不同 法律地位的人具有不同的权利。本论文所述“大学生”主要是指在校专科生、本 科生、研究生，以及报考高等学校的公民5 。我国高中毕业生大多已年满十八周岁， 大学生自然属于成年人。作为社会成员中的一员，大学生的身份首先是一名国家公 民，他们己具有一般公民所具有的完全民事行为能力和完全民事权利能力，其地位 由我国宪法、民法及其它一系列法律法规所确认；作为高校大学生这个特定 环境中的一员，大学生又具有不同于一般公民的地位，根据其法律关系的特殊性质， 应该得到更多的权利和保护，其地位由我国教育法、高等教育法及其他教育 法律法规所确认。 二、大学生权利的概念 大学生权利有广义和狭义之分，广义的大学生权利包括两方面：一是作为公民 享有法律所赋予公民的一切权利；二是作为大学生所享有的受教育的权利。狭义的 3 夏勇著：人权概念起源【m l ，中国政法大学出版社1 9 9 2 年版，第4 2 4 4 页。 陈守一、张宏生主编：法学幕础理论【m l ，北京大学h 版社1 9 8 1 年版，第3 5 0 页 5 报考高等学校的公民是高等学校准成员，本文也以学生冠之 胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺，j 研究 大学生权利是指学生所享有的教育法律法规所规定的权利。6 本文是在狭义的范围内 来讨论大学生的权利，是大学生权利主体依照法律、法规的规定具有的接受高等教 育的能力资格。7 权利所包含的要素具体到大学生权利领域，意味着：1 、大学生接受高等教育 是应该获得利益的，并且是否获得利益或利益的大小将直接影响大学生行使主体权 利的积极性。2 、大学生可以根据法律规定要求权利相对方为其提供一定的条件， 为或不为一定行为，并在学生权利受到侵害时申请救济的要求权。3 、一个人只有 被赋予某种资格，具有权利主体的身份，才能够向其他人提出作为或不作为的主张， 也才有法律能力或权力不受他人干预地从事某种活动。大学生资格是指谁有接受高 等教育权的问题，一般国家都规定人人享有平等的受教育权。4 、权能的要素是对 大学生主体提出的要求，即要求学生权利主体具备享有和实现其大学生权利的实际 能力或可能性。5 、自由的要素是指大学生主体可以按照个人的意志去行使或放弃 接受高等教育的权利，而不受外界因素的干预。 第二节大学生受教育权的性质 受教育权( r i g h t st oe d u c a t i o n ) 是指公民依法享有的要求国家积极提供均等的受 教育条件和机会，通过学习来发展其个性、才智和身心能力，以获得平等的生存和 发展机会的基本权利。s 一、大学生受教育权是宪法保护的基本权利 公民的基本权利是公民所享有的最基本的、具有重要意义的权利。受教育权作 为基本权利的重要性，在世界各国一般都以宪法规范的形式予以确认。我国宪法第 4 6 条第l 款规定：。中华人民共和国公民有受教育的权利和义务”。该条款的基本含 义有二：( 1 ) 确认公民具有受教育的权利：( 2 ) 国家有保障公民受教育权实现的义 务。所谓国家的义务，则国家创造各种条件保护公民受教育权的实现，二则国家 黄戚主编：教育法学【m 1 ，广东高等教育m 版社，2 0 0 2 年版。第2 1 8 页。 7 劳凯声主编：变革社会中的教育权与受教育权：教育法学基本目题研究【m 】，北京师范大学出版社，2 0 0 2 年版。 第1 8 1 页 龚向和：受教育权论【嗍，中国人民公安大学出版社，2 0 0 4 年版。第2 9 页 竺胥庆余：高技教育管理过程中学生权剩的法律缺失研究 及其他行为主体不得侵犯公民的受教育权。9 所以公民的受教育权在宪法制度层面， 不仅仅是被确认为一种基本权利，而且也被确认为一种自由，不受包括国家在内的 其他主体的干涉和侵犯。 二、接受高等教育是大学生的学习权 公民为什么享有受教育权，其理论基础主要有三种学说：“公民权说”、“生存 权说”、“学习权说”。“公民权说”认为公民是国家的主人，为使其充分享有参政议 政的能力，应当接受教育；“生存权说”认为公民要生存、过上体面有尊严的生活 必须接受教育。两者分别从政治和经济的角度对受教育权加以解释，对受教育权的 理解有其合理的地方，但过于狭窄。“学习权说”克服了上述两种理论的缺陷，更 能解释现代社会大学生受教育权的本质。“学习权说”认为，学生不仅有接受教辛弘 的权利，面且有选择教育，进而发展自己的权利。该观点将学生放到权利主体的地 位。 简单地说，学习权是一种要求完善和发展人格的权利。由于学习权是立足于个 人与生俱有的、要求通过学习来发展和完善人格的权利，所以它能够实现如下转变， 即从国家法律规定的被动接受教育的权利，发展为公民以自由人适用的方式，使自 己成长和学习的权利。这样一来，“教育的自由”便由教育主体本位的教育基本权 转换成作为受教育权利的学习主体本位的受教育基本权。可见，相对于“受教育” ( 个体被动地从施教者那里接受教育的过程) 而言，学习权是从个体积极主动地获 取的意义上来说的，是从学习者的角度出发来看待教育的。换而言之，从教育理论 上说，学习权强调了受教育者在教育过程中的主体地位；从法学理论上说，学习权 强调了受教育权利主体在享受受教育权利时的主动性与自由权。正因为学习权远远 超出了“接受教育”的含义，所以它被认为是当今世界教育法学理论的主要成果， 是对受教育权的重大发展和突破。璩 三、接受高等教育权主要表现为自由权 。王龙国、吴安新；教育权利实现的基点：教育权利的法定化r , r l 。山东电大学报，2 0 0 4 年第3 期 m 劳凯声主编：变革社会中的教育权与受教育权；教育法学基本问题研究【m 】，北京n 5 范大学出版社，2 0 0 2 年 版。第2 3 3 页。 胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺失研究 作为宪法基本权利的受教育权，内容丰富庞杂。它既具有社会权性质又具有自 由权性质。受教育权具有社会权的属性，它要求国家积极作为，建立教育制度。完 善教育法规，为受教育者提供教育场所、学习设施、充足师资等。受教育者学习条 件及制度与机会的提供是现代国家的义务，是公民的一项权利，因而具有社会权性 质；公民的受教育权要求排除国家权力的介入，尊重公民的教育自由与受教育者 接受教育的自由，所以受教育权又具有自由权的属性。学习权就其学习内容、方法 以及学习机会而言是公民的一项不可剥夺的权利，是一种国家与社会不得侵犯的权 利，否则学习权难以实现，在这个意义上来说学习权是自由权。 义务教育的受教育权是一项普遍的宪法基本权利，这一权利的性质是典型的社 会权。公民通过接受义务教育阶段最基础的教育，获得最基本的生存发展的能力， 它要求国家积极给付才能实现这种权利。 高等教育阶段学生的受教育权在其性质上则主要属于自由权。享受大学教育在 目前世界各国还不是一项普遍的宪法权利，由于高等教育资源限制，只能保障一部 分公民享受完整的高等教育。对于享用稀缺高等教育资源的受教育权就需要加以更 多的限制，只有满足特定条件的公民才可以享用高等教育这一资源，目前各国实行 的做法大都是通过升学考试，择优录取，并且收取学费。由此，公民的接受高等教 育的权利就转变成为满足特定条件才能享受特定教育的权利。 大学受教育权保障的不再是教育机会的公平，而是学习自由。大学阶段的接受 教育的权利并非是国家为了保障每一个人都有机会进入大学学习，而是按照知识、 学习和学生的身心特点来满足学生的求知欲望。特别是大学期间的学生已具备了一 定程度上识别真伪和判断是非的能力，大学期间学校的课程设置、考试安排、学位 授予、学籍管理，均是围绕着尽可能满足学生的求知需要，尽量减少外力干预。即 使是大学对学生学习的管理，也是为了保障学生在校期间学习自由充分实现这一目 的。1 2 ”郑贤# 论宪法社会攮奉权的分类0 构成，中国教育法制评论( 第4 辑) 【m 】，教育科学出版社，2 0 0 6 年版， 第7 3 页。 n 郑贤君：公立高等学校的惩戒权有多大一浅析大学自治与学习自由的冲突田，美中法律评论，2 0 0 5 年第1 0 期。 堕胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺失研究 第三节大学生权利的形态和类型 自休漠对权利经典地划分为“应有权利”和“实有权利”以来，权利存在的基 本形态问题就成为学界研究的命题。但休漠的二分法忽视了一个对权利主体而言更 为重要的问题，“应有权利”该如何转化为“实有权利”。因而，分析权利存在的基 本形态应从动态的权利实现过程着手，学术界更乐意接受在“应有权利”和“实有 权利”之中加上“法定权利”，“任何权利都具有正当性，或合法性或现实性权利的 这三种特征相应的构成了应有权利、法定权利、现实权利”。 一、受教育权的三种形态 公民的受教育权利也具有应有权利、法定权利和实有权利三种基本形态。 “应有权利”或“习惯权利”，是受教育权的最初形态，即人们基于一定的社会 物质生活条件而产生的，按其能力的需要接受国家适当的教育的权利要求，或公民 作为社会主体在现实条件下和可以预见的范围内，应当具有的接受何种教育、如何 接受教育的利益要求。它是人们的利益和需要的自发反映，是“自在”的权利。 “法定权利”是受教育权的第二种存在形态，它是通过教育立法对“应有权利” 的规定和确认，通过对“应有权利”的选择和整理来对“应有权利”进行认定和分 配，是人们对受教育的利得需求的认识和概括，所以“法定权利”是“自为”的权 利。 “实有权利”是通过教育法律的实施，法律效果的实现，特定的权利义务关系 的建立，而促成人们对法定受教育权利的真正享有，对相应义务的确实承担，是人 们关于教育的利得需求的实现和完成。 受教育权利的以上三种存在形态或三个发展阶段，实际上是尚未被认定的受教 育权利和已经被认定的受教育权利之间的关系，尚未实现的受教育权利和已经实现 了的受教育权利之间的关系。三者在一定的条件下互相转化，通过法的创制使受教 育者的“应有权利”转化为受教育者的“法定权利”，通过法律的贯彻实旄又进一 步转化为“实有权利”，“实有权利”的获得又将激发人们新的权利要求或对原有权 n 程燎原，王人博：赢得神圣一权利及其救济通论【h 日，山东人民出版社。1 9 9 8 年版，第1 7 2 页。 胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺失研究 旦 利要求的可行性和合理性的重新估价，从而展开“应有权利”上升为“法定权利” 并实现为“实有权利”的新的发展过程，这也就推动着教育法律、法规的不断立、 改、废。大学生“应有权利”与“法定权利”、“法定权利”与。实有权利”之间的 差距是本论文要研究的重点内容。 二、大学生受教育权的三种形态 ( 一) 大学生的应有权利 根据大学生权利的产生、发展的时间顺序，我们可以将大学生权利划分为三个 阶段的“予权利”，即开始阶段的。学习机会权”、过程阶段的“学习条件权”和 结束阶段的“学习成功权”。“ 1 、学习机会权，是指大学生有权通过学习获得生存与发展能力的可能性，是接 受高等教育的起点、资格或身份。包括入学升学机会权，受教育选择权和学生身份 权( 学籍权) 。 2 、学习条件权是大学生权利产生和发展起点阶段的基本权利，也是继续享受有 大学学习条件权和学习成功权的前提性权利。学习条件权主要包括条件建议请求 权、教育条件利用权和获得教育资助权。 3 、学习成功权是大学结束时的结果权利，邵获得学习成功的权利。学习成功 权包括获得公正评价权和获得学业证书学位证书权。 ( - - ) 我国大学生的法定权利 我国教育法第四十二条受教育者享有下列权利：( 一) 参加教育教学计划 安排的各种活动，使用教育教学设施、设备、图书资料；( 二) 按照国家有关规定 获得奖学金、贷学金、助学金；( 三) 在学业成绩和品行上获得公正评价，完成规 定的学业后获得相应的学业证书、学位证书：( 四) 对学校给予的处分不服向有关 部门提出申诉，对学校、教师侵犯其人身权、财产权等合法权益，提出申诉或者依 法提起诉讼：( 五) 法律、法规规定的其他权利。 第九条中华人民共和国公民有受教育的权利和义务。公民不分民族、种族、 性别、职业、财产状况、宗教信仰等，依法享有平等的受教育机会。 1 龚向和：受教育权论【m 】，中国人民公安大学出版社，2 0 0 4 年版，第3 7 页 堡胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺必研究 第三十六条受教育者在入学、升学、就业等方面依法享有平等权利。学校和 有关行政部门应当按照国家有关规定，保障女子在入学、升学、授予学位、派出留 学等方面享有同男子平等的权利。 第三十七条国家、社会对符合入学条件、家庭经济困难的儿童、少年、青年， 提供各种形式的资助。 第三十八条国家、社会、学校及其他教育机构应当根据残疾人身心特性和需 要实施教育，并为其提供帮助和便利。 我国高等教育法第九条公民依法享有接受高等教育的权利。国家采取措 施，帮助少数民族学生和经济困难的学生接受高等教育。高等学校必须招收符合国 家规定的录取标准的残疾学生入学，不得因其残疾拒绝招收。 第五十三条高等学校学生的合法权益，受法律保护。 第五十四条高等学校的学生应当按照国家规定缴纳学费。家庭经济困难的学 生，可以申请补助或者减免学费。 第五十五条国家设立奖学金，并鼓励高等学校、企业事业组织、社会团体以 及其他社会组织和个人按照国家有关规定设立各种形式的奖学金，对品学兼优的学 生、国家规定的专业的学生以及到国家规定的地区工作的学生给予奖励。国家设立 高等学校学生勤工助学基金和贷学金，并鼓励高等学校、企业事业组织、社会团体 以及其他社会组织和个人设立各种形式的助学金，对家庭经济困难的学生提供帮 助。获得贷学金及助学金的学生，应当履行相应的义务。 第五十六条高等学校的学生在课余时间可以参加社会服务和勤工助学活动， 但不得影响学业任务的完成。高等学校应当对学生的社会服务和勤工助学活动给予 鼓励和支持，并进行引导和管理。 第五十七条高等学校的学生，可以在校内组织学生团体。 第五十八条高等学校的学生思想品德合格，在规定的修业年限内学完规定的 课程，成绩合格或者修满相应的学分，准予毕业。 第五十九条高等学校应当为毕业生、毕业生提供就业指导和服务。 ( 三) 大学生的实有权利 胥庆余：高校教育管理过程中学生权利的法律缺，：研究 旦 高等教育法律的历史并不长，世界上最早的一部高等教育法是法国在1 9 6 8 年 制订的高等教育基本法。1 9 8 0 年2 月发布的学位条例是我国建国以来第一 次由最高权力机关制定的有关教育行政的法律。教育法、教师法、高等教育 法、高等学校管理条例等教育法律的先后出台，一个比较完整的教育法体系己 初显轮廓。现有的教育行政法律、法规、规章已经形成了一个较为完备的教育行政 法体系，对规范教育行政活动、保护学生权利方面起着非常重要的作用。大学生在 参加教育教学、社会服务和勤工助学活动、获得奖学金、贷学金、助学金，以及获 得公正评价的权利和申诉权的权利等方面都得到了很好的权羊! l 保护。特别是2 0 0 5 年3 月2 9 日，教育部正式公布了新修订的普通高等学校学生管理规定，1 5 年未 修改的旧规定大变脸，体现出与教育法、高教法等有关法规的承接，学校规章 逐步与相关法律“接轨”。考试作弊、大学生婚恋、学校自主处分权，被称为当前 高校管理的“三大难题”有所突破。然而，学生的权利保护存在的问题依然突出， 现行的教育行政法中存在的诸多问题仍然是教育法律不能解决的重大课题。 自1 9 9 8 年原北京科技大学学生田永因涉嫌考试作弊受到学校拒发学位证、毕 业证处置而将学校推向被告席以来，高校侵犯学生权益现象屡见报端，学生状告母 校的诉案也频频发生。大量出现的高校学生因学位、学籍、学费、纪律处分等原因 诉高校的诉讼纠纷案件，人民法院应接不暇。因高校在其教育管理活动中违法侵犯 学生合法权益而引起的法律纠纷日渐增多，于是有关高校学生权利问题渐成人们关 注的焦点、学界讨论的热点，它既是学校管理的难点，更是大学生维权的重点。面 对这种情势，需要从法理层面厘清现有教育法律法规的很多问题，如高校自身的法 律地位与性质、高校校纪规章的法律地位与性质、高校校纪规章与国家法律法规之 间的关系、高校与学生之间的法律关系、高校内部自治与司法介入的关系、法律优 先原则与法律保留原则的关系、自由裁量权的行使与行政合理性原则制约的关系 等。 一部法律是否能够在实践中获得高效履行取决于它对某领域基本法权现象的 反映程度，即它能否客观地反映某个领域现实存在的基本矛盾冲突并以恰当的方式 胥庆余：高校教