（公共管理专业论文）我国驰名商标认定与保护制度的现状分析.pdf

中文摘要 2 0 0 1 年1 0 月全国人大常委会对商标法 做出第二次修改，2 0 0 2 年8 月中国政府对商标 法实施细则进行了修改，并将其更名为商标法实施条例，随后国家工商行政管理总局修改 了部门规章驰名商标认定和管理暂行规定 ，并将其更名驰名商标认定和保护规定。2 0 0 1 年6 月最高人民法院通过了最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律 若干问题的解释 ，2 0 0 2 年1 2 月最高人民法院通过了最高人民法院关于商标民事纠纷案件适用 法律若干问题的解释。通过以上法律、法规及部门规章的修改和制定，我国驰名商标的认定方 式、认定机构、认定标准等均发生重大改变，对驰名商标的保护也进一步加强目前，虽然我国 的驰名商标认定与保护制度基本实现了与国际规则的接轨，但依然存在一些问题本文从驰名商 标的内涵、驰名商标的国际保护、我国驰名商标保护的历史出发，通过对我国驰名商标认定方式 不符合我国国情、认定机构多样性导致认定混乱以及驰名商标保护中所存在的驰名商标与稚- q l , 名 称、域名等权利冲突等问题的分析，提出相应的解决建议，以期进一步完善我国驰名商标认定和 保护制度 关键词：驰名商标，商标保护，知识产权 a b s t r a c t ho c t o b e ro f2 0 0 1 ，t r a d e m a r kl a wo ft h ep e o p l e sr e p u b l i co fc h i n aw a m e n d e df o rt h e s e c o n dt i m eb ys t a n d i n gc o m m i t t e eo ft h en a t i o n a lp e o p l e sc o n g r e s s a n di na u g u s to f2 0 0 2 , i m p l e m e n t i n gr e g n d a t i o n s o ft h et r a d e m a r kl a ww a sa m e n d e db yt h ec h i n e s eg o v e m m e n l a f t e rt h e s e , p r e v i s i o n a lr e g u l a t i o n sc o n c e m i n gt h ed e t e r m i n a t i o na n da d m i n i s w a t i o no fw e l l - k n o w nm a r k sw a s a m e n d e da n dr e n a m e da sr e g u l a t i o n sc o n c e r n i n gt h ed e t e r m i n a t i o na n dp r o t e c t i o no fw e l l - k n o w m a r k sb ys t a t ea d m i n i s t r a t i o nf o ri n d u s t r ya n dc o m m e r c e a l s o e x p l a n a t i o n so nt h el a wa p p l i c a t i o n c o n c e r n i n gt h ee o g l t i z a n o 。o fc i v i ld i s s e n s i o nc a s 鹳a b o u tc o m p u t e rn e t w o r kd o m a i nn a m eb yt h e s u p r e m ep e o p l e sc o u r tw a sa d o p t e di nj u n eo f2 0 0 1a n de x p l a n a t i o n so nt h el a wa p p l i c a t i o n c o n c e r n i n gt h ec v i id i s s e n s i o nc a s e $ a b o u tt r a d e m a r k sb ys u p r e m ep e o p l e sc o u r ti nd e c e m b e ro f2 0 0 2 b yt h es u p r e m ep e o p l e sc o u r t w i t ht h ea m e n d m e n ta n de n a c t m e n to ft h ea b o v e - m e n t i o n e dl a w s , r e g u l a t i o n sa n dd e p a r t m e n t a l r e g u l a t i o n & i tc h a n g e dd i s t i n g u i s h i n # y t ot h em e t h o c h , i n s t i t u t i n n sa n dc r i t e r i n n s o ft h e d e t e r m i n a t i o n o f w e l l - k n o w n m a r k s i n c h i n a a l t h o u g h t h e p r o t e c t i o n o f w e l l - k n o w n m a r k s w a s f u r t h e r s t r e n g t h e n e da c c o r d i n gt ot h ei n t e r n a t i o n a lr u l e s ，t h e r ea r es t i l ls o m ep r o b l e m sf o rc o n s i d e r a t i o n s t a r t i n g f r o m t h e c o n n o t a t i o n o f w e h - k n o w n m a r k s ，i n t e r n a t i o n a l p r o t e c t i o n t h e r e o f a n d t h eh i s t o r y o ft h ep r o t e c t i o no fw e l l - k n o w nm a r k si nc h i n a ，t h i se s s a ya n a l y z e so nt h ed e t e r m i n a t i o nm e t h o d s , c o n f u s i o nc a u s e db yt h ed i v e r s i t yo fd e t e r m i n a t i o ni n s t i t u t i o n sa n dt h e c o n f l i c t so fr i g h t sb e t w e e n w e l l k n o w nm a r k sa n dn a m e so fe n t e r p r i s e sa sw e l la sd o m a i nn a m e s , a n dp u t sf o r w a r ds o i i i e s u g g e s t i v er e s o l u t i o n st oh o l dt h ev i e wt h a ti tw o u l dc o n t r i b u t et ot h ed e t e r m i n a t i o na n dp r o t e c t i o n s y s t e mo f w e l l - k n o w nm a r k si nc h i n a k e yw o r d s ：w e l l k n o w nm a r k s ，芦o t e c t i n no ft r a d e m a r k s , i n t e l l e c t u a lp r o p e r t y 独创性声明 本人声明所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他 人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得中国农业大学或其它教育机构 的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均 已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 研究生签名：治哔 时间：九 年ff 月fg 日 关于论文使用授权的说明 本人完全了解中国农业大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅，可以采用影印、缩印或 扫描等复制手段保存、汇编学位论文。同意中国农业大学可以用不同方式在不同 媒体上发表、传播学位论文的全部或部分内容。 ( 保密的学位论文在解密后应遵守此协议) 研究生签 导师签名 名：诲咩 ：可以 时问：毛年| 月日 时间：办占年r j 月7 9 日 中国农业大学硕士学位论文第一章绪论 1 1 研究目的和意义 第一章绪论 研究目的 改革开放后的中国，加快了商标法律制度的建设步伐1 9 8 2 年以来，我国相继以各种立法形式 制定并颁布实施了商标法) 、商标法实施细则 ，驰名商标认定和管理暂行规定等法律法规 及规章。此外，我国还加入了保护工业产权巴黎公约) 等一系列国际公约2 0 0 1 年1 0 月，全国 人大常委会对商标法 做出第二次修改，2 0 0 2 年8 月，中国政府对商标法实施细则 进行了 修改，并将其更名为商标法实施条例根据商标法 及商标法实施条例) 的规定，国家 工商行政管理总局先后制定或修改了商标评审规则、驰名商标认定和保护规定等部门规章。 自中国加入保护工业产权巴黎公约以来，中国积极履行保护驰名商标的国际义务，国家工商 行政管理总局先后在商标异议案件、商标争议案件和商标管理案件中以及法院在商标侵权案件中 认定多件驰名商标，依法保护了国内外驰名商标权所有人的合法权益2 0 0 5 年，我国的商标注册 申请量继续大幅增长，其中商标申请量继2 0 0 2 年、2 0 0 3 年，2 0 0 4 年先后突破3 0 万件、4 0 万件 和5 0 万件后又突破6 0 万件，中国的商标注册申请累计总量已达4 2 2 万件，居世界第一位。2 0 0 5 年国家工商行政管理总局商标局和国家工商行政管理总局商标评审委员会先后依法认定驰名商 标1 7 7 件，其中商标局在商标管理案件中认定1 3 6 件，在商标异议案件中认定1 5 件，商标评审 委员会在商标争议案件中认定2 6 件，中国企业商标1 6 6 件( 其中特别行政区企业2 家) ，外国企 业商标1 1 件。1 自2 0 0 1 年7 月以来至2 0 0 5 年1 0 月，全国地方法院共认定了7 2 件驰名商标，其 中，2 0 0 5 年1 1 0 月认定的4 2 件，9 件驰名商标的权利人是外国人。在二十一世纪知识经济时 代，企业无形资产已成为企业重要的经济资源，其在企业生存和竞争中的重要作用越来越明显。 商标权作为企业一种重要的无形资产，对企业能否在激烈的市场竞争中立于不败之地发挥着至关 重要的作用。驰名商标凝聚着一个企业在其长期的生产经营活动中逐渐形成的良好的“商誉”，具 有极大的商业价值，它能使它的拥有者或使用者获取最大的利益。正因如此，驰名商标更容易受 到侵害，使不法分子企图利用驰名商标的良好信誉谋取利益，严重扰乱了市场经济的正常秩序。 在这种环境下，如何增强商标的保护意识，加强和完善驰名商标的法律保护，营造一个公平、公 正、合理的市场竞争环境，以增强我国驰名商标在市场上的竞争力，显得尤为重要。但是在商标 法律制度建设过程中，特别是在驰名商标的理论和实务方面，仍然存在着许多问题。而我国对驰名 商标的认定和保护现状，无论是制度上还是法律措施上都存在局限性，无法适应我国改革开放和现 代化建设的需要。2 0 0 5 年1 月，国务院成立了由吴仪副总理为组长的国家知识产权战略制定工作 领导小组，领导小组由工商总局、知识产权局、版权局等2 8 个工作部门组成，正式启动国家知 识产权战略制定工作。商标作为知识产权的一个重要组成部分，国家知识产权战略制定工作的 启动必将促进驰名商标的法律制度建设。本文将就我国驰名商标认定及保护制度的历史、现状及 1 中华人民共和国国家知识产权局，二o o 五年中国知识产权保护状况，第6 页。 2 中华人民共和国国家工商行政管理总局，( - - o o 五年中国商标工作报告，第2 9 页。 1 中国农业大学硕士学位论文第一章绪论 存在问题进行分析和探讨，提供一些想法和建议，以利于新形势下驰名商标的认定和保护因此， 对驰名商标认定和保护的探索与实践研究有着十分重要的意义 研究意义 l 、明晰驰名商标的内涵、分析驰名商标认定制度通过明晰驰名商标的内涵，阐述我国驰名商 标的历史，分析我国不同时期所采取的驰名商标认定的制度和方法，寻求适合我国的驰名商标认 定制度。 2 、分析我国当前驰名商标认定在认定标准、认定机构、认定方式等方面存在的问题，以利于寻 找解决驰名商标认定问题的解决方案 3 、分析我国驰名商标保护的现状，以利于寻找解决驰名商标保护中所存在问题的解决方案 4 ，提出一些设想，加强和完善驰名商标的法律保护，促进我国驰名商标的国际竞争力 1 2 国内外研究现状 文献综述 刘春田教授是我国知识产权法学界比较有影响的专家之一，为中国知识产权研究会的常务理 事，其主编知识产权法 系统地讲述了知识产权法的基本制度与有关知识产权的主要国际公约， 在联系我国现行立法与司法实践基础上在商标法领域重点阐述了其原理与我国立法制度，并讲 述商标法主要专门国际公约，书中对保护工业产权巴黎公约、与贸易有关的知识产权协议、 关于保护驰名商标的联合建议等世界性和地区性国际公约在驰名商标的认定与保护问题上的 原则性规定进行了系统的阐述。其主张我国在驰名商标认定的方式、认定的机关、认定的标准， 驰名商标的保护制度等方面应与国际规则接轨，主张驰名商标认定的个案原则，反对中国企业和 政府职能部门以评优的思路申请或认定驰名商标。 黄晖的驰名商标和著名商标的法律保护一书，是我国为数不多的专门论述商标法的论著。 它并没有从法律概念出发，而是针对商标法方面的许多难点、热点问题展开。由于其精通外语， 所以有许多介绍国外商标制度的内容，这对于完善我国的商标制度，澄清人们长久以来对商标权 的某些误解是有很大帮助的。其深入挖掘了现代商标功能演变的现象和原因，通过对欧洲的“声 誉商标”理论，美国的商标淡化理论以及国内外最新立法成果的分析和评价，突破了仅仅满足于 制止混淆的传统商标保护理论，从制止联想的角度为更合理地保护驰名和著名商标提供了全新的 理论基础。特别是在驰名商标的保护方面，在商标权产生的渠道，国际上关于驰名商标保护的公 约，各国对驰名商标保护的初步实践，我国驰名商标保护的历史及保护现状都有所论述，并提出 了一些很有价值讨论的问题及思路。其分析了商标与域名的冲突原因，提出不能简单的认为只要 拥有一个商标注册就可以随时撤销与之相同的域名注册，认为只有那些无需借助商品即能识别的 绝对显著性及高知名度的驰名商标，才可能使商标与域名在网民中造成混淆，并提出仅在本行业 出名的商标是很难在网上获得保护的观点。 郑成思教授，是在我国很有影响的知识产权专家。其知识产权法论( 第三版) 内容涉及 知识产权( 包括商标权) 的基本理论和实践的热点、难点问题。在理论上主要从商标权产生的历 史、商标权的特点、商标权与有形财产权的比较几个方面。实践上主要涉及侵权、价值评估与国 2 中国农业大学硕士学位论文第一章绪论 际保护等问题其许多观点可能更符合各国立法与司法的实际，却与国内一些传统看法有差异， 其目的是引导读者去探究解决实际问题的出路其在讲述商标权的基本理论的过程当中，适时地 介绍国外的有益经验，立法成果，并以此为线索，探求商标法制的发展道路选择。 文献资料里刊载的商标法k 商标法实施条例) 、商标评审规则、驰名商标认定和保护 规定 、最高人民法院的最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若 干问题的解释 和最高人民法院关于商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释 等法律法规 和部门规章，其作为我国驰名商标的认定和保护的法律依据，对本论文的完成具有指导性中 华商标 、商标通讯作为商标研究及实践工作者的主要杂志，对于当前遇到的各类商标问题进 行了报道、分析和论述，特别是在驰名商标权利与其他权利的冲突、社会上对驰名商标的错误认 识等文章，对本文的完成有很多值得借鉴之处 1 3 研究目标、内容和方法 研究目标 拟从驰名商标内涵，保护背景等基本问题入手。通过对国内外驰名商标认定与保护的发展和 现状以及当前我国在驰名商标认定和保护方面所存在问题的分析。探讨完善我国驰名商标认定和 保护的法律对策，以促进驰名商标的保护 研究的主要内容 ( 一) 驰名商标内涵及保护背景分析论述驰名商标的一般理论问题，包括驰名商标的涵义，驰名 商标与中国名牌、著名商标等称谓，从而明晰驰名商标的概念。阐述商标权产生于使用、注册和 驰名。国际上巴黎公约、与贸易有关的知识产权协议、关于保护驰名商标的联合建议对 驰名商标的保护，我国对驰名商标的保护历史及现状等问题，对国内外驰名商标的认定和保护有 所认识。 ( 二) 分析我国驰名商标认定与保护相关法律制度历史变革，阐述驰名商标认定中完全被动的认 定模式不符合我国国情、认定机构的多样性导致认定的混乱，以及我国驰名商标保护过程中存在 的对驰名商标的保护程度缺乏统一标准，在企业名称权和域名权与驰名商标权利冲突时驰名商标 的保护无法实现等问题。 ( 三) 针对以上存在的问题，论述当前我国驰名商标在认定的标准、认定程序、认定方式以及保 护等方面存在的问题应适应我国的实际国情。提出完善我国驰名商标认定与保护制度的建议，建 立以“被动认定为主、主动认定为辅”的复合型认定模式，设立专门负责驰名商标工作的管理机 构、建立统一的驰名商标认定标准，我国现有法系解决域名与商标冲突的遵循原则，各部门认定 驰名商标的交叉保护，驰名商标的非合理使用等问题 ( 四) 异议裁定工作实际中，北大方正集团有限公司的。方正f o u n d e r 及图”商标申请认定驰 名商标材料分析。工商总局、北京市第一中级人民法院、北京市高级人民法院在认定杭州民生药 业集团有限公司“2 l 金维他及图”商标为驰名商标所存在的分歧。 3 中国农业大学硕士学位论文第一章绪论 研究的方法 比较研究法比较不同制度和措施的利弊、比较各部门的保护不同之处 历史研究法研究不同历史时期我国所采取的制度和措施 个案分析法通过个案分析，发现问题 4 中国农业大学硕士学位论文第二章驰名商标内涵及保护背景分析 第二章驰名商标内涵及保护背景分析 2 1 驰名商标的涵义 商标是将某商品或服务标明是某具体个人或企业所生产或提供的商品或服务的显著标志驰 名商标不同于一般商标，关于驰名商标的定义有很多种，有法律上的定义，也有学者的观点驰 名商标作为一个正式的法律术语最早见于1 9 2 5 年修订的保护工业产权巴黎公约，但 均采 用了。w e l l - k n o w m a r k ”一词的含义，即中文“驰名商标”，以法律的形式统一了概念，以法律的 形式确立了“驰名商标”一词的法律地位在中国的实际使用中，各地工商局认定的在省范围内 有一定知名度的商标为“著名商标”驰名商标与中国名牌、著名商标既有联系又有区别，驰名 商标一般都是中国名牌或著名商标，而中国名牌、著名商标则不一定是驰名商标。 2 3 驰名商标保护问题的提出 2 3 1 商标权基于使用产生 根据使用取得商标权，即遵循使用在先原则，是指根据商标使用的先后，确定商标权的归属， 最先使用商标的人获得商标权。7 商标之所以应该予以保护，基本的出发点是防止消费者发生误认 误购，因此必须确保确定的商标由唯一确定的人所有或控制。最初的确权依据是，谁先使用就归 谁。这一原则的好处显而易见，因为公众正是通过厂商在商品上的实际使用来认识和记忆商标的， 以此确定商标的归属最为客观公正，如果把商标授予在后使用人，势必人为地在消费者的心目中 制造混乱，从而妨碍经济的发展和社会的进步。但随着商品经济的发展，尤其是商品销售范围逐 渐扩大，消费者和生产厂家的距离越来越远，在先使用原则也带来一个新的问题，即新的生产厂 商在选择自己希望使用的商标时，不能或者至少很难知道，到底都有谁在它之前已经使用了相同 或者类似的商标不能有效地解决这一问题，势必会影响新的企业进入市场，从而降低市场竞争 的效率，最终同样不符合消费者的利益。 2 3 2 商标权基于注册产生 根据注册取得商标权，即遵循申请在先原则，是根据申请注册的先后，来确定商标权的归属， 谁最先提出注册，商标权就授予谁。8 为解决在先使用原则带来的问题，一些国家率先开始以一种 7 刘春田：知识产权法，高等教育出版社，2 0 0 3 年第2 版，第2 7 7 页 o 刘眷田：知识产权法，高等教育出版社，2 0 0 3 年第2 版，第2 7 8 页。 6 中国农业大学硕士学位论文 第二章驰名商标内涵及保护背景分析 新的办法来确定商标的归属，这一办法就是，建立全国统一的商标注册簿所有实际或意图使用 的商标都必须经过注册，才能获得商标专用权，同时向所有人公开这一注册簿，从而最大限度地 降低查询检索的成本，使商标的归属变得一目了然但凡事有一利就必有一弊，注册制度在提 高效率的同时显然可能对公平造成损害一些先使用商标的生产厂商，不管出于缺乏法律常识或 者别的什么原因，如果仅仅因为他人先去注册就武断地剥夺其商标使用权。而该商标又恰恰在一 定范围内广为人知成为一个驰名商标，那么受影响的就不仅仅是在先使用人消费者同时也会面 临产生混淆的危险。而我们尽管可以要求企业在将产品投放市场前先去查询和申请商标，但我们 不能要求消费者每天查询完商标注册簿后再去采购商品，因为那样不现实，我们于是必然面临一 个新的选择，是不折不扣地执行注册在先原则，还是在某些特殊情况下进行一定的变通。或者说。 商标经过使用或宣传变得众所周知甚至家喻户晓后，是否可以享受比普通商标更为特殊的保护 2 3 3 商标权基于驰名产生 驰名商标的产生实质是国际上两种不同商标保护制度相互妥协的结果。即当某一商标在某一 国家或者地区，被相关公众所知悉，而商标所有人没有在该国家或者地区申请注册，如果坚持“不 注册，不予保护”的原则，对于商标所有人是不公平的，保护工业产权巴黎公约 意义上的驰 名商标就是为了解决这一问题，而给予未注册且已驰名的商标的一种倾斜性的保护手段珂见， 基于使用原则和注册原则的不可调和，驰名商标保护问题得以提出 2 4 驰名商标的国际保护 。保护工业产权巴黎公约”( 下称 对公众熟 知商标进行保护，另一种是根据暂行规定 对驰名商标进行保护自暂行规定 发布到2 0 0 2 年，国家工商行政管理局商标局先后认定驰名商标2 7 4 件，对加大驰名商标的保护力度、推动各 省、自治区，直辖市商标战略和经济发展起到了积极的作用 1 9 9 9 年和2 0 0 0 年，为了加强商标办案工作，突出商标执法重点。加大商标行政执法力度， 更好地保护注册商标专用权，切实维护国内外商标所有人的合法权益，国家工商行政管理局商标 局从各地工商行政管理机关及有关商标代理组织报送的材料中，先后筛选出3 4 6 件在市场上有较 高知名度，被侵权假冒严重，且涉及两个以上省级行政区域的注册商标，编制了全国重点商标 保护名录) ，发送各省，自治区、直辖市工商行政管理机关，要求对涉及各案中重点商标的侵权 假冒案件要及时受理，体现从严、从重、从快的原则，依法处理在全国重点商标保护名录) 中有1 9 8 件为中国注册商标，1 4 8 件为外国在中国注册的商标 2 0 0 1 年6 月最高人民法院通过的最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案 件适用法律若干问题的解释 规定，人民法院在审理域名纠纷案件时，可以对注册商标是否驰名 做出认定2 0 0 1 年1 1 月，北京市高级人民法院在司法程序中认定美国杜邦公司的“d u p o n t 商 标为驰名商标，并维持北京市第一中级人民法院撤销他人将该商标作为域名注册的一审判决。这 是中国司法机关认定和明确保护驰名商标的第一个案例2 0 0 2 年1 2 月最高人民法院通过的最 高人民法院关于商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释规定，人民法院在审理商标纠纷案 件时，可以对注册商标是否驰名做出认定。 2 0 0 3 年国家工商总局颁布了驰名商标认定与保护规定( 下称保护规定) ，该规定于2 0 0 3 年6 月1 日实施，暂行规定同时废止不论是保护规定还是暂行规定，它只是国家工 商总局的自己制定的部门规章，人民法院在审判实务中，往往直接或间接地对驰名商标进行认定。 1 3 2 5 2 我国对驰名商标的保护现状 经过近二十年的实践和探索，特别是最近几年来，我国在驰名商标认定及保护法律法规部门 规章的制定和修改，中国驰名商标的认定机制在入世前后发生了根本性的改革。 首先，改变了原有的由行政机关单一认定驰名商标的做法，实行法院认定与商标主管行政机 关认定相结合的双轨制。在2 0 0 1 年新修订的商标法和2 0 0 2 年新颁布的 商标法实施条例 中明确规定在商标注册、商标评审过程中产生争议时，有关当事人认为其商标构成驰名商标的， 可以相应向商标局或商标评审委员会请求认定驰名商标，从而增加了有权认定驰名商标的机关， 即商标评审委员会也可在法定条件下依当事人的申请依法认定驰名商标。同时，最高人民法院也 颁布了相关司法解释，明确了在法定条件下法院认定驰名商标的界限。在2 0 0 1 年7 月2 4 日起施 行的关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释中第6 条规定：。人 民法院审理域名纠纷案件，根据当事人的请求以及案件的具体情况，可以对涉及的注册商标是否 驰名依法作出认定，”此后，2 0 0 2 年1 0 月施行的关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题 的解释中第2 2 条规定：。人民法院在审理商标纠纷案件中，根据当事人的请求和案件的具体情 ”吴汉东：知识产权法 ，北京大学出版社，2 0 0 2 年7 月第2 版，第2 9 8 页 1 2 中国农业大学硕士学位论文第= 章驰名商标内涵及保护背景分析 况可以对涉及的注册商标是否驰名依法作出认定认定驰名商标，应当依照商标法第十四条的 规定进行当事人对曾经被行政主管机关或者人民法院认定的驰名商标请求保护的，对方当事人 对涉及的商标驰名不持异议，人民法院不再审查。提出异议的，人民法院依照商标法第十四条的 规定审查司法实践中也有判例开创了法院认定驰名商标的先河，2 0 0 1 年上海市高级人民法院 就在一起域名注册与商标纠纷诉讼中，认定了“s a f e g u a r d ”为驰名商标，这也是我国首起由高级 法院直接认定驰名商标的判例上述司法解释的出台与司法判例的出现，充分表明我国在传统观 念上的突破，即商标权本质上是一种私权，是一种民事权益，因此对有关民事权益纠纷的解决应 交由法院在查明事实、正确适用法律的基础上作出判决而之所以要赋予法院确认驰名商标归属 的权力，是因为，首先法院参与确认驰名商标，可有效地排除行政干扰，强化对商标主管机关具 体行政行为的司法审查，促使驰名商标的确认能严格依法进行，对于改变我国现阶段对驰名商标 保护乏力的状态将大有裨益。其次法院确认驰名商标是实现法院审判职能的需要。驰名商标是商 标权人一项极为重要的财产性权利，由法院来保护驰名商标所有人的财产权利是法院的职能所 在，有利于维护法院作为民事裁判最终裁决者的地位再次由法院确认驰名商标符合国际条约的 要求，有利于同国际通行做法相接轨。 t r i l l ) 协议已明确要求对所有知识产权确权行为都要进 行全面司法审查 其次，实行了。事后认定、被动保护”制度根据商标法实施条例 中的相关规定，只有 在商标注册、商标评审、商标使用过程中发生争议时，驰名商标所有人才可以申请驰名商标认定 机关认定其商标是否构成驰名商标。没有发生争议时，驰名商标所有人不能主动申请认定，驰名 商标认定机关也不能主动认定，更不允许主动认定、批量公布。此外，依据最高人民法院的司法 解释，只有在涉及到商标的民事案件中，才可能去认定驰名商标。驰名商标保护是对普通商标权 的一种补充，是使某些具备特殊市场开拓价值的商标不被他人非法利用而依法采取的特别措施， 所以只有当依赖普通商标权不能使商标获得适当保护时，给予其驰名商标保护方显出必要性。而 在商标纠纷发生后来认定驰名商标，一方面从横向将与驰名商标近似的标识范围扩大；另一方面 从纵向将与驰名商标标示的商品或服务的类别扩大，达到给以特殊保护的目的，这才符合商标保 护的基本原理，也是制定国际条约的初衷。所以对驰名商标实行事后认定、被动保护的认定方式 就使认定驰名商标成为了保护驰名商标的一个中间环节，而不是为了认定而认定，这样才能体现 出驰名商标的法律意义所在。 可见，目前商标法及其实施条例、保护规定和网络域名问题的解释及商标 纠纷问题的解释，共同构成了我国现阶段驰名商标法律保护体系。驰名商标的法律保护实践在 我国发展的历史较短，相对于西方发达国家来讲，我国驰名商标认定与保护依然存在需进一步完 善的地方 中国农业大学硕士学位论文第三章我国驰名商标认定与保护中的问题分析 第三章我国驰名商标认定与保护中的问题分析 3 1 我国驰名商标认定过程中的问题分析 3 1 1 完全被动的认定模式不符合我国国情 驰名商标的认定方式有两种基本模式：主动认定和被动认定 主动认定方式，又称事前认定，是在并不存在实际权利纠纷的情况下，有关部门出于预防 将来可能发生权利纠纷的目的，应商标所有人的请求，对商标是否驰名进行认定主动认定着眼 于预防可能发生的纠纷，是行政机关认定驰名商标的方式例如韩国、泰国的商标注册部门就掌 握着一份自己主动认定的驰名商标名单( 对外不公开) ，以为日后审查时参考。主动认定方式不 适用于司法机关当然主动认定能提供事先的保护，使商标所有人避免不必要的纠纷。但主动认一 定不符合国际惯例。尤其是采用批量认定的方式，若把握不准难免陷入滥评，也易导致企业之间、 地区之间的攀比n 被动认定方式，又称事后认定。是在商标所有人主张权利时，也即存在实际的权利纠纷的情 况下，应商标所有人的请求，有关部门对其商标是否驰名，能否给予扩大范围的保护进行认定 被动认定是司法机关认定驰名商标的基本模式，目前为西方多数国家所采用，被视为国际惯例 被动认定为驰名商标提供的保护虽然是消极被动的，但这种认定是以达到实现跨类保护和撤销抢 注为目的，而且它具有很强的针对性因而所得到的法律救济是实实在在的，这种法律救济解决 了已实际发生的权利纠纷。被动认定也可以为行政机关所采用。 随着驰名商标认定和保护规定于2 0 0 3 年6 月1 日生效，工商总局开始以被动认定方式 受理并审查驰名商标的认定申请。” 驰名商标认定与保护规定 第4 条：“当事人认为他人经初 步审定并公告的商标违反商标法第十三条规定的，可以依据商标法及其实施条例的规定向商标局 提出异议，并提交证明其商标驰名的有关材料。当事人认为他人已经注册的商标违反商标法第十 三条规定的，可以依据商标法及其实施条例的规定向商标评审委员会请求裁定撤销该注册商标， 并提交证明其商标驰名的有关材料”从这条规定可以看出，国家商标局对驰名商标的认定采取 。个案处理，被动认定”方式即只有在商标注册人认为其驰名商标受到损害并请求保护其合法 权益时，才可以向国家工商行政管理局提出驰名商标的认定申请。这一规定改变了暂行规定 所确定的“以主动认定为主、被动认定为辅”的模式。对于请求认定驰名商标的商标注册人而言， 如果没有确切的法律诉求理由，该商标一般不会被认定为驰名商标。这与国际惯例是一致的，巴 黎公约缔约国对驰名商标的认定，一般多采用这种形式 这种方式可以严格评判驰名商标，但存在的缺点是给不法经营者提供了利用别人的驰名商标 牟取暴利的机会。商标遭到侵权，被侵权者主张保护时。还要经过一个驰名商标认定程序，往往 花费很多时间。由于我国是一个发展中国家，市场经济尚不发达，驰名商标意识不强，如不充分 发挥行政认定的灵活性、主动性和高效性的优势来认定驰名商标，推动驰名商标保护工作的广泛 开展，那么，我国企业的不少知名品牌就很难在国内外市场上享受驰名商标的特殊保护，不能在 1 刘春田：知识产权法 ，高等教育出版社，2 0 0 3 年第2 版，第3 2 2 页 廿安青虎：( 2 0 0 3 年的商标注册与管理工作，载商标通讯，2 0 0 3 年第4 期，第3 页。 1 4 中国农业大学硕士学位论文第三章我国驰名商标认定与保护中的问题分析 j | 曼鼍曼曼曼曼曼曼皇量奠罾曼曼曼曼曼曼曼曼量皇皇| 皇舅曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼量曼寡皇皇喜曼曼詈量墨舅曼皇目曼曼詈曼曼曼曼曼曼置曼曼曼薯 市场竞争中与国际品牌处于平等的竞争地位，这对我国大多数知名品牌而言是不公平的因此， 从我国现阶段的实际情况出发，还不能像发达国家那样采取单一的被动认定模式 3 1 2 认定机构的多样性导致认定的混乱 驰名商标是否具有法律意义的前提，在于该驰名商标是否依据法律程序由法定机关予以确认 过纵观世界各国，对驰名商标的认定大约有三种方式； ( 1 ) 公众确认在美国和日本，驰名商标是对公众进行民意式调查，由公众评估确认的 以被调查对象熟识该商标的人数比例来认定该商标驰名与否2 0 0 4 年青岛市中级人民法院审理 “白雪商标侵权案”中，在法院的建议下，当事人对其“白雪商标。在相关公众知晓程度的举证 上，采取了社会调查的方法，即通过独立的社会调查部门对相关公众的知晓程度采取问卷的方式 予以了解。这种方式在一定程度上弥补了法院和行政机关在判断标准上过于主观的不足，力求对 知晓程度的判断上取得客观，具有说服力的效果 ( 2 ) 法院认定法国等国家对于驰名商标的认定主要是与驰名商标的保护结合在一起的 当市场上发生侵权纠纷或权利冲突纠纷有必要认定某个商标是否驰名，该商标应受到特殊保护 时，才由法院根据情况去认定法国法院并不事先认定哪些商标为驰名商标。从1 9 7 4 年以来，法 国法院通过诉讼中的判决，认定了一些商标为驰名商标 ( 3 ) 商标行政主管机关个案认定。我国都采取此种方式在我国是由国家工商行政管理局 商标局负责管理和认定驰名商标。商标主管机关认定驰名商标一般分三种情况：第一种情况是未 注册商标所有人就其未注册商标先予使用，开辟市场，享有一定声誉，进而需要取得商标专用权， 同时需要取得驰名商标的特殊法律保护，在向商标局申请商标注册的同时，请求商标局认定有关 商标为驰名商标。经审查符合法律规定的商标注册条件和驰名商标认定标准时，不但取得商标专 用权，同时也取得驰名商标的特殊法律保护我国舳年代曾批准“维他奶”商标( 用于豆奶商 品) 注册申请时，同时认定了“维他奶”为驰名商标。第二种情况是未注册商标所有人就其商标 虽未注册，但认为自己的商标经过长期使用，已成为驰名商标，其权益受到损害( 如被抢注) 要 求获得驰名商标的特殊保护于是请求商标局认定其商标为驰名商标，以排斥“不当注册”和。非 法使用”有关商标第三种情况是已注册商标经过长期使用已经享有较高声誉，商标注册人认为 自己的商标驰名。其权益受到侵害或发生纠纷，请求商标主管机关认定其商标为驰名商标。我国 暂行规定第四条规定：“请求保护驰名商标权益的，应当向国家工商行政管理局商标局提出 认定驰名商标的申请，国家工商行政管理局可以根据商标注册和管理工作的需要认定驰名商标”。 上述规定有两层意义：( 一) 当商标所有人认为自己的商标驰名，其权益受到侵害或发生纠纷， 可以主动请求国家商标局认定其商标为驰名商标并获得特殊保护；( 二) 国家商标局可以根据商 标注册和管理的需要主动认定某个商标为驰名商标。暂行规定第三条第2 款还明确规定“任 何组织和个人不得认定或采取其他变相方式认定驰名商标”这就以法律的形式排斥禁止了各种 方式的民间认定、个人认定以及其他非法的官方( 其他行政管理机关) 认定。也就是说，只有国 家工商行政管理局商标局对驰名商标的认定才是具有法律效力的认定，其他任何个人、机关及组 织均无权认定驰名商标。 根据现行法律、法规、规章及最高人民法院的有关司法解释，在我国申请“驰名商标”认定的 法定途径有五种： 1 5 中国农业大学硕士学位论文第三章我国驰名商标认定与保护中的问题分析 一是直接申请国家工商行政管理总局商标局认定驰名商标企业可以向当地工商局提出申 请，并提交有关证明商标驰名的证据材料，由工商局调查核实后，逐级推荐上报，由商标局认定 二是在商标异议程序中一并向商标局申请认定驰名商标商标法 第1 3 条规定：。就相同 或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混 淆的，不予注册并禁止使用就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译 他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不 予注册并禁止使用。”企业如果认为他人经商标局初步审定并公告的商标违反商标法 第1 3 条 规定的可以依据商标法及其实施条例的规定，向商标局提出异议，在请求不予注册他人商标的 同时，提交证明自己商标驰名的有关材料，由商标局予以认定 三是在商标争议程序中一并向国家工商行政管理总局商标评审委员会申请认定驰名商标如 果企业认为他人已经注册的商标违反商标法 第1 3 条规定的，可以依据商标法及其实施条例 的规定，向商标评审委员会提交证明自己商标驰名的有关材料，在请求裁定撤销该注册不当的商 标的同时，由商标评审委员会认定自己的商标为驰名商标。 四是在商标侵权行政处理过程中，向工商行政管理机关申请认定驰名商标。企业如果认为他 人使用的商标侵犯自己的商标专用权，可以向案件发生地的市( 地，州) 以上工商行政管理部门 提出禁止使用的书面请求。并提交证明自身商标驰名的有关材料商标局则应当在收到有关案件 材料之日起六个月内作出认定。未被认定为驰名商标的，自认定结果作出之日起年内，当事人 不得以同一商标就相同的事实和理由再次提出认定请求 五是在商标侵权民事诉讼程序中申请人民法院依法认定驰名商标。最高人民法院关于审理 商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释 第2 2 条规定：“人民法院在审理商标纠纷案件中， 根据当事人的请求和案件的具体情况，可以对涉及的注册商标是否驰名依法作出认定。认定驰名 商标，应当依照商标法第十四条的规定进行。”据此，企业的商标权利如果被他人侵犯，可以在 向人民法院提起民事诉讼时，提交证明自己商标驰名的有关证据材料，一并申请法院认定自己的 商标为驰名商标 可见我国驰名商标的认定机构包括工商行政管理局( 具体为商标局、商标评审委员会) 及人 民法院这也带来了新的问题，三家机构如何保持标准的统一性，是否会给市场带来混乱、造成 新的不公平呢? 杭州民生药业集团有限公司诉江西中南医药生物工程有限公司第1 6 8 7 0 3 2 号“2 1 金维他及图形”商标争议案件中，商标评审委员会2 0 0 4 年6 月3 0 日以商评字( 2 0 0 4 ) 第3 0 2 1 号关于第1 6 8 7 0 3 2 号“2 1 金维他及图形”商标争议裁定书裁定撤销争议商标的注册，同时认 定杭州民生药业集团有限公司“2 1 金维他”商标为驰名商标。2 0 0 4 年7 月，江西中南医药生物 工程有限公司变更企业名称为江西巨元医药生物工程有限公司江西巨元医药生物工程有限公司 对裁定不服，向北京市第一中级人民法院起诉，请求撤销商标评审委员会的裁定。北京市第一中 级人民法院经审理以( 2 0 0 4 ) 一中行初字第7 2 7 号行政判决书判决，撤销商标评审委员会作出的 裁定。商标评审委员会不服一审判决，上诉至北京市高级人民法院。北京市高级人民法院于2 0 0 5 年1 2 月1 日作出( 2 0 0 5 ) 高行终字第1 2 2 号行政判决书，判决撤销一审判决，同时，判决撤销商标 评审委员会裁定，由商标评审委员会重新作出裁定。2 0 0 6 年7 月商标评审委员会依据商标评审 规则第二十四条规定组成合议组，对本案依法重新进行了审理，再次认定杭州民生药业集团有 限公司“2 1 金维他”商标为驰名商标。2 0 0 6 年7 月江西巨元医药生物工程有限公司对裁定不服， 1 6 中国农业大学硕士学位论文第三章我国驰名商标认定与保护中的问题分析 再次向北京市第一中级人民法院起诉，请求撤销商标评审委员会的裁定在此案件中，商标评审 委员，北京市第一中级人民法院、北京市高级人民法院在驰名商标认定的标准上认识不统一，从 而造成企业的无所侍从但知识产权制度绝非无弊端”中国古语。有一利必有一弊”，知识产权 制度亦如此，但只要其利大于弊，逐渐趋利避害，可以通过不断完善来解决 3 2 我国驰名商标保护过程中的问题分析 3 2 1 对驰名商标的保护程度缺乏统一的标准 对驰名商标的保护有相对保护主义和绝对保护主义两种模式巴黎公约 对驰名商标采取 相对保护主义。禁止他人在与驰名商标所有人相同或类似的商品上注册和使用与驰名商标相同或 相似的商标 t r i p s 协议对驰名商标采取绝对保护主义，禁止他人在任何商品和服务( 包括与 驰名商标使用的商品不同或不相类似的商品) 上注册和使用与驰名商标相同或相似的商标。依照 巴黎公约) ， t r i p s 以及国际惯例，具有法律意义的驰名商标应得到比一般注册商标更高的法 律保护 一 商标法第十三条规定：“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未 在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申 请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商 标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。”依照上述