（会计学专业论文）会计视角：规避企业法律风险研究.pdf

内容摘要 随着中国市场经济体制的日趋完善、全球经济一体化进程的加快，国内企业作为参与 国内、国际市场竞争的重要主体，面对着各种各样的风险其中，法律风险对企业的影响 已日显突出。 2 0 0 5 年3 月1 8 日，国务院国资委与全球企业法律顾问协会在京召开了国有重点企业 法律风险防范国际论坛。国务院国资委黄淑和副主任在论坛上发表了题为加强法律风险 防范保障和促进中国国有企业改革与发展的讲话，着重强调了要加强国有重点企业法律 风险防范工作。 合理有效的规避和防范企业法律风险，需要企业各方面力量共同参与、积极运作，其 中，从会计、审计的视角对企业法律风险进行规避是必不可少的重要环节。 该文从会计学角度出发，提出有关企业法律风险规避的政策建议和实施方案，探悉规 避企业法律风险的有效途径，以期能够为企业法律风险的规避开辟新的思考路径，对企业 法律风险的规避和防范做出一定的贡献。 按照文章结构顺序，该文主要研究内容和创新点如下： 第一部分，对企业法律风险进行了概念性的阐述，并归纳了企业法律风险对企业、企 业会计方面的影响，明确了企业法律风险与会计之间的关系。 第二部分，对规避企业法律风险的主体、原则等基本概念作了详尽的研究和阐述，并 归纳总结了企业法律风险规避所涉及的各项法律内容，同时对企业规避法律风险过程中具 有普遍性的重点内容进行了详尽的研究总结。 第三部分，通过对“中航油( 新加坡) 事件”、“中国人寿”两大企业法律风险典型案 例的会计剖析，阐明了从会计学角度对企业法律风险进行规避研究的主要研究内容及其相 关影响因素。 第四部分，作为的重要创新点之一，该文从会计学角度出发，提出了从会计信息披露、 内部会计控制以及内部审计三个方面着手对企业法律风险进行合理规避。 第五部分，作为该文的又一重要创新点，探讨研究了规避企业法律风险的会计机制建 设问题，并结合具体案例对相关机制进行了合理构建。 关键字：企业法律风险会计信息披露内部会计控制内部审计风险规避机制 a b s t r a c t a l o n gw i t ht h ec h i n e s ee c o n o m y m a r k e ts y s t e m sc o n s u m m a t i o n ，a n dt h eg l o b a le c o n o m i c i n t e g r a t i o n sa d v a n c e m e n t ，t h ed o m e s t i cc o r p o r a t i o n sa st h ei m p o r t a n tm a i nb o d yt a k ep a r ti nt h e d o m e s t i ca n di n t e r n a t i o n a lm a r k e tc o m p e t i t i o n ，f a c i n gv a r i o u sr i s k a m o n gt h e m ，t h ei n f l u e n c e o ft h el e g a lr i s ki sp r o m i n e n t o nm a r c h1 8 ，2 0 0 5 ，s t a t e - o w n e da s s e t ss u p e r v i s i o na n da d m i n i s t r a t i o nc o m m i s s i o no ft h e s t a t ec o u n c i l ，pr c h i n aa n da s s o c i a t i o no fc o r p o r a t ec o u n s e l ( a c c ) h e l di n t e r n a t i o n a lf o r u m o nl e g a lr i s km a n a g e m e n to fk e ys o e si nb e i j i n g s h u h eh u a n ga s s i s t a n td i r e c t o rh a v e p u b l i s h e d at o p i ca n de m p h a s i z e dt os t r e n g t h e ns o e s sl a wr i s kg u a r dw o r k t oa v o i dc o r p o r a t el e g a lr i s kr e a s o n a b l ya n de f f e c t i v e l y , n e e d sv a r i o u sa s p e c t ss t r e n g t ho f t h ec o r p o r a t et op a r t i c i p a t ei nt o g e t h e r a m o n g , f r o ma c c o u n t i n ga n da u d i tt ok e e pa w a yt h e c o r p o r a t el e g a lr i s ki st h ee s s e n t i a li m p o r t a n tf a c t o r s t h i sa r t i c l ee m b a r k sf r o mt h ea c c o u n t i n gp e r s p e c t i v e ，p r o p o s e st h er e l a t e ds u g g e s t i o n sa n d t h ei m p l e m e n t a t i o np l a n st oh e l pc o r p o r a t i o n st oa v o i dl e g a lr i s k ，s e a r c h e sf o rt h ee f f e c t i v ew a y t oa v o i dt h ec o r p o r a t el e g a lr i s ke n t i r e l y i th o p e st h a tt h i sa r t i c l ec a l lo p e nt h en e wp o n d e rw a y t a k et oa v o i dt h ec o r p o r a t el e g a lr i s ka n dm a k e sc e r t a i nc o n t r i b u t i o n st ot h ec o r p o r a t el e g a lr i s k s a v o i d a n c ea n dg u a r d a c c o r d i n gt oa r t i c l es t r u c t u r e ，t h i sa r t i c l e sm a i nr e s e a r c hc o n t e n ta n di n n o v a t i o na r ea s f o l l o w s ： t h ef i r s tp a r t ，b yg i v i n gas u m m a r yo ft h ec o n c e p t i v ee l a b o r a t i o nt ot h ec o r p o r a t el e g a lr i s k ， a n dr e c a p i t u l a t i n gt h ei n f l u e n c ef r o mc o r p o r a t el e g a lr i s kt ot h ec o r p o r a t ea n dc o r p o r a t e a c c o u n t i n g ，h a sb e e ni n d i c a t e dt h er e l a t i o n sa b o u t t h ec o r p o r a t el e g a lr i s ka n da c c o u n t i n g t h es e c o n dp a r t ，h a sd o n et h ee x h a u s t i v er e s e a r c ha b o u tt h eb a s i cc o n c e p t so fa v o i d i n gt h e c o r p o r a t el e g a lr i s k ，f o ri n s t a n c e ，t h em a i nb o d y , t h ep r i n c i p l ea n ds oo n ，g i v e nas u m m a r ya b o u t t h el e g a lc o n t e n t sw h i c ht h ec o r p o r a t el e g a lr i s ki n v o l v e d ，a n ds i m u l t a n e o u s l y , m a d eae x h a u s t i v e r e s e a r c hs u m m a r yo ft h eu n i v e r s a lc o n t e n t si nt h ep r o c e s so fa v o i d i n gl e g a lr i s kt ot h e c o r p o r a t i o n s t h et h i r dp a r t ，b ya n a l y z e dt h et w oi l l u s t r a t i v ec a s e sa b o u tt h ec o r p o r a t el e g a lr i s l 【，“c h i n a n a t i o n a lo f f s h o r eo i lc o r p ( s i n g a p o r e ) a n d “c h i n al i f ei n s u r a n c ec o m p a n y i na c c o u n t i n g p e r s p e c t i v e ，h a de x p o u n d e dt h em a i nr e s e a r c hc o n t e n t sa n dt h ec o r r e l a t i o ni n f l u e n c ef a c t o r s c o n d u c t e df r o mt h ea c c o u n t i n gp e r s p e c t i v et ot h ec o r p o r a t el a wr i s k t h ef o u r t h p a r t ，a s o n eo ft h ei m p o r t a n ti n n o v a t i o n s ，t h i sa r t i c l ee m b a r k e df r o mt h e a c c o u n t i n gp e r s p e c t i v e ，p r o p o s e df r o mt h r e ea s p e c t st oc a r r yo nt h er e s e a r c hi na v o i d i n gt h e c o r p o r a t el a wr i s k ，w h i c ha r e t h ea c c o u n t i n gi n f o r m a t i o nd i s c l o s e d ，i n t e r n a l a c c o u n t a n t c o n t r o l l e da n di n t e r i o ra u d i t s t h ef i f t hp a r t ，a sa n o t h e ri m p o r t a n ti n n o v a t i v es p o t ，h a ss t u d i e dt h em e c h a n i s mc o n s t r u c t i o n q u e s t i o na b o u ta v o i d i n gc o r p o r a t el e g a lr i s ki np o i n to fa c c o u n t i n g ，a n du n i f i e dt h ec o n c r e t ec a s e t oc a r r yo nt h er e a s o n a b l ec o n s t r u c t i o na b o u tt h i sm e c h a n i s m k e yw o r d s ：t h ec o r p o r a t el e g a lr i s k ；t h ea c c o u n t i n gi n f o r m a t i o nd i s c l o s e d ；i n t e r n a l a c c o u n t a n tc o n t r o l s ；i n t e r n a la u d i t ；r i s kc i r c u m v e n t i o nm e c h a n i s m 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工 作及取得的研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地 方外，论文中不包含其他人己经发表或撰写过的研究成果，也不包含 为获得天津财经大学或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料。 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均己在论文中作了明 确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名：李5 斜瘪签字日期：珈亨年蝴日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解天津财经大学有关保留、使用学位论文 的规定，有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁 盘，允许论文被查阅和借阅。本人授权天津财经大学可以将学位论文 的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或 扫描等复制手段保存、汇编学位论文， ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名：枇皙导师签名：彳易。烬 签字日期：加矿年妒月，日 签字日期：夕绛细日 学位论文作者毕业后去向： 工作单位： 通讯地址： 电话： 邮编： 己l 言 ji 目 随着中国市场经济体制的日趋完善，全球经济一体化的进程加快，中国作为世界贸易 组织成员，国内企业作为参与国内、国际市场竞争的重要主体，就必须遵循市场经济规则 和世界贸易法则，因此企业竞争环境不断发生着各种各样的变化，企业必然将面对着各种 各样的风险。其中，法律风险以承担法律责任为特征，其对企业的影响已日显突出。 “公司法律风险是一种商业风险 其本质是可控的，往往是由于企业对法律风险认 识不足或者处理不当，从而造成严重的法律后果，甚至于灭顶的灾难。如，中国人寿、华 为、长虹、中航油( 新加坡) 、安然、世通公司、帕玛拉特、安达信均因未重视、未 能有效防范法律风险，而给公司造成灾难性的后果可谓众所周知。国资委成立至2 0 0 4 年 底，中央企业报请国资委协调的法律纠纷案件达1 4 6 起，涉及中央企业1 3 1 家，直接涉案 金额1 9 9 亿元，间接涉案金额已超过4 5 0 亿元。 2 0 0 5 年3 月1 8 日，国务院国资委与全球企业法律顾问协会在京召开了国有重点企业 法律风险防范国际论坛。国务院国资委黄淑和副主任在论坛上发表了题为加强法律风险 防范保障和促进中国国有企业改革与发展的讲话，着重强调了要加强国有重点企业法律 风险防范工作，并提出了建设性的意见。 吕立山等根据中国1 0 0 强企业各自所面临的法律风险制作了一份中国1 0 0 强企业法律 风险评分卡，法律风险评分越高表明企业所面临的法律风险越高。测评结果显示，中国1 0 0 强企业法律风险的中间值为4 2 分，较美国、欧盟等发达国家偏低。同时，根据路伟律师 事务所与中华全国律师协会一起进行的调研所收集到的问卷结果显示，中国企业的资源配 置与其面临的法律风险不相符，中国企业在法律风险防范及相关行动上的平均花费远低于 国际普遍认可的合理数值，这说明中国企业高层管理人员对法律风险变化的认识相对滞 后，对法律风险预防投入的资源则更少。所以，与其他相似的国外竞争者相比，中国企业 实际上将面临着遭受更大损失的风险。因此，切实做好企业法律风险的防控工作，建立健 全公司法律风险防控体系，是公司商业风险管理的基本要求，也是公司健康发展的重要保 障。 从国内外的研究现状来看。国内企业的法律风险意识在进入2 1 世纪以后才逐渐加强。 如包庆华从企业事务所涉及的合同管理、产权管理以及诉讼仲裁等方面对企业法律风险 管荣齐企业法律风险防范体系的建市销 j o l 法律论文资源库，h t t p ：w w w 1 a w 1 i b c o m 1 w 1 w _ v i e w a s p ? n o = 7 4 3 5 包庆华现代企业法律风险与防范技巧解析【m 】北京：中围纺织出版社，2 0 0 6 1 进行了阐述；王宾荣、王霁霞、孙志燕等固结合具体案例对中国企业经营运作面临的法律 风险的阐述等。但由于研究理论基础不足，多数对法律风险防范的研究仅局限于法律工作 人员的个案研究，缺乏普遍性和适用性。在国际方面，规避企业法律风险多从建立法律顾 问制度方面进行研究，如：全球企业法律顾问协会( a c e ) 。因此，国内外从会计学角度 对企业法律风险规避的研究目前尚处于研究空白阶段。 l 由于本人实践经验和法律理论知识有限，本文试图从会计学角度出发，通过对企业法 律风险普遍案例及重点案例的研究总结，在大量的案例研究与会计理论、企业风险管理理 论研究的基础上，运用归纳演绎法、系统分析法以及案例分析法等研究方法，提出有关企 业法律风险规避的政策建议和实施方案，探悉规避企业法律风险的有效途径，以期能够为 企业法律风险的规避开辟新的思考路径，对企业法律风险的规避和防范做出一定的贡献。 王宾容等企业管理中的法律风险及防范【m 】北京：经济管理出版社，2 0 0 5 第1 章企业法律风险与会计 1 1 企业法律风险及其对企业的影响 1 1 1 企业法律风险的相关概念 ( 1 ) 企业法律风险的基本概念 2 0 0 4 年6 月1 日起实施的国有企业法律顾问管理办法第一次正式提出了“企业法 律风险 的概念。所谓“企业法律风险 ，是指在法律实施过程中，由于行为人做出的具 体法律行为不规范而导致的，与企业所期望达到的目标相违背的法律不利后果发生的可能 性。法律风险不等于违法风险，但所有导致法律风险的行为都具有不规范性。法律风险的 成因包括违法行为、自甘冒险行为、法律的不确定性、法律环境的不完善性以及法律监控 活动的不规范性等。 同时，对于企业法律风险的具体概念部分权威机构也存在着不同的说法。但是，纵观 各权威观点，其主要反映的内容是基本相似的： r o b e r tl e w i s 认为，法律风险是企业面临的另一种类型的商业风险，法律风险可能 造成经济损失。法律风险的原因通常包括违反有关法律法规、合同违约、侵权( 例如知识 产权) 、怠于行使公司的法律权利等。 “法律风险就是可以通过法律手段来控制的风险。 a c c 中国事务委员会委员柳 宪章说。 国资委在国有重点企业法律风险防范国际论坛上向中央企业努力传达的观念是： 第一，法律风险会给企业带来严重的后果；第二，法律风险在事前是可防可控的。 简言之，法律风险只是企业面临的一种类型的商业风险，其结果可能造成企业的经济 损失，表现为花费增加、失去商机或商业优势等。 ( 2 ) 企业法律风险的影响因素 企业不仅是一个经济组织而且也是一个社会组织，任何企业必将在一定的环境中运 行，从社会接受人力、物资等各种投入，再转换成不同形式的产品投入市场。因此，企业 固法律风险中国伞力打造国企法律风险防范机制 n 】法制早报，2 0 0 6 0 5 - 2 5 运行的任何一个环节都不是孤立的，都存在着潜在的法律风险。企业法律风险通常表现为 违反有关法律法规、合同违约、侵权( 例如知识产权) 、或怠于行使公司的法律权利等 。 综合归纳，影响企业法律风险的主要因素有：公司设立管辖地、行业特点、组织形式、采 购和销售行为发生地、知识产权问题等等，这些影响因素间的相互关系可通过图1 1 描述。 图1 1 企业法律风险影响因素关系图 公司设立监管机构所在国影响着其他许多因素。公司设立所在地对其法律风险有 重大影响，因为公司的发展、税务等问题许多相关方面的问题都受到其所在国法律的管辖。 例如，中国境外的法律风险高于国内的法律风险。当然，在中国境外的法律风险环境也各 不相同，仅对发达国家的法律风险问题，路伟律师事务所确定了最高的风险等级、发展中 国家为中等风险等级、不发达国家为最低风险等级。 企业所属的行业不同也会引起不同等级的法律风险。路伟律师事务所基于对国际 调研结果和其他信息的汇总，确定了某些行业一般所面临的法律风险并据此对其进行排 序。例如，制药和生物技术业一般会涉及很多知识产权问题，并且该行业受到很严格的监 管，属资金密集型，都具有较高的法律风险。同样银行和保险业由于其产品从本质上讲就 是法律文件所确定的权利和义务，因此也面临着很高的法律风险。 组织形式是影响企业法律风险的一个重要因素。一般在境外设立的实体均具有较 高的风险，同样该实体是否已上市、是合营企业还是独资企业，都会不同程度的影响企业 的法律风险程度。简而概之，在纽约证券交易所上市的公司具有最高的法律风险等级，是 由于遵守索克斯法案等相关规定，在纽约证券交易所上市的公司受到严格的监管，如果不 遵守监管规定，上市公司、公司管理层和董事都将面临巨额罚款、股东起诉、刑事诉讼等， 吕立山中国现代企业法律风险的界定和管j 堑 c 1 国有重点企业法律风险防范国际论坛论，2 0 0 5 0 3 2 1 4 甚至会有被摘牌的风险。而未上市的中国国有企业则几乎不存在上述任何风险，因此，中 国传统的国有企业法律风险水平最低。其他类型实体的法律风险则介于这两者之间。 采购和销售行为发生地不同会影响企业的法律风险，因为企业不可避免地会受到 其经营市场环境的影响。例如，企业会面临供应商破产、供应商违反或终止合同、或交付 不合格的产品造成延误及额外费用等问题，会面临坏账、主要客户的破产、潜在的反倾销 诉讼、产品责任诉讼，以及与经销商发生争议等问题。因此，每种情况下，该企业都不可 避免地受到其经营所在地市场的法律风险环境的影响。 知识产权同样是一个影响企业法律风险水平的重要因素。一般而言，企业所使用 的知识产权的性质将决定其法律风险水平。例如，商标、享有著作权、专有技术、于专利 有关的自主研发、联合研发、被许可或许可行为，都会增加企业法律风险水平风险。总的 来说，严重依赖知识产权和研发的公司其法律风险远远高于没有什么知识产权相关活动的 公司。 ( 3 ) 企业法律风险的分类 根据法律风险产生的结果，可以分为纯粹法律风险和投机法律风险。“纯粹法律风险 是指只能产生法律意义的不利后果的法律风险。“投机法律风险 是指从法律意义上可能 产生有利结果或不利结果的法律风险。由于投机法律风险存在一定的机会性风险，其从一 定意义上鼓励了冒险行为。 根据引发法律风险的因素来源，可以分为企业外部法律风险和企业内部法律风险。 “外部环境法律风险 指由企业以外的社会、法律、政策等环境因素引发的法律风险。由 于引发法律风险的因素对于企业来讲是不可控制的，因而不能从根本上杜绝企业外部法律 风险的发生。“企业内部法律风险 指由企业内部管理、经营行为、经营决策等因素引发 的法律风险。由于引发该类法律风险的因素是企业自身能够掌控的，所以企业内部法律风 险应作为防范的重点。本文将着重从企业内部法律风险着手，进行相关研究。 根据企业不同的活动，可分为日常经营运行风险、管理风险、资金运用风险、知识产 权风险，其具体内容可有表1 1 表述。 表1 1 企业法律风险分类 企业运行风险管理风险资金运用风险知识产权风险 合同风险治理结构缺陷带来的投资合作风险 商标被抢注风险 决策风险 具体不规范经营风险人力资源管理风险 分支机构风险商业秘密失控风险 内容 债权过于集中带来规章制度不健全导致借贷、担保风险 的坏帐损失风险的员工道德风险 或有诉讼风险公司印章管理不严带税收风险 来的债务风险 l - 1 2 企业法律风险对企业的影响 对于任何企业，作为一个社会组织，如果其法律问题不能够得到妥善解决，都有可能 会带来不利的风险，任何类型的法律风险都会造成商机的丧失。而被广泛宣传的法律风险 事项会给企业的声誉带来极大的损害。同时，这种情况一旦发生，声誉的损害会使商业伙 伴丧失信心，继而引起收入下降、投资者丧失信心，最后导致股票价值下跌，因此，企业 很可能又会面临另一种风险一公司业务陷入恶性循环。可以说，企业法律风险一旦发生， 就会对企业的名誉或利益造成不可挽回的损失。以中央企业为例，仅2 0 0 4 年，1 7 8 家中央 企业累计涉及的法律诉讼案件达1 4 0 0 5 起，其中涉案金额5 0 0 0 万元以上的1 4 6 起，直接 经济损失超过1 0 0 亿元 。 当然，企业面临法律风险的高低并不是企业的良性或者恶性指标，较高的法律风险并 不表示企业竞争力低下，不表示企业将会实际面临经济损失。法律风险只是对企业经营运 作环境和法律风险环境的综合评定，是对其面临的一些主要法律因素的客观描述。可以说， 法律风险并不是企业的恶魔，它也有其积极的一面。良好的法律风险管理不仅能够预防或 降低企业的不利风险，也能够为企业创造积极的利益。良好的法律风险管理可以创造和保 存企业资产、促使企业与商业伙伴之间建立良好的合作关系、提升投资者的信心，从而创 造企业价值，将公司业务带入了良性循环。 数据来源：吕伟以推行企业法律顾问制度为契机，强化企业法律风险防范体系建设【j 】江两冶金，2 0 0 5 ，8 ：1 - 3 1 2 企业法律风险对会计的影响 1 2 1 企业法律风险影响会计工作 ( 1 ) 企业法律风险对会计核算的影响 企业作为一个经济主体，盈利是其运营的主要目的之一，也是其持续运营的重要保障。 可以说，企业的任何活动都可以货币形式表现出来，企业法律风险亦不例外。企业一旦出 现法律风险问题，其最终结果必然会是影响到企业的盈利状况，从而以会计数据的形式表 现出来。当然，法律风险给企业带来的经济影响会以或直接或间接、或长期或短期的不同 形式表现出来。例如：诉讼风险会在不确定的诉讼期内以不确定金额表现出来，合同风险 会直接影响企业的当期利润，保密技术外泄、企业治理不当等会给企业带来长期的利润影 响。总之，企业法律风险会以不同的形式给企业运营带来巨大的危险，影响会计核算。 ( 2 ) 企业法律风险与企业财务管理的影响 企业财务管理是对资金流的管理。在市场经济条件下，企业任何经营活动都离不开资 金的支持，因此，企业生产经营过程的各个方面必然伴随着财务活动。财务管理不仅要合 理组织企业的各种财务活动，而且要正确处理财务活动中体现的各种财务关系。因此，合 理组织财务活动是对企业财务管理的基本要求，正确处理各种财务关系则是合理组织企业 财务活动的必要条件。如果各种财务关系处理不当，就很难保证企业财务活动顺利、有效 地进行。而且也一旦出现资金问题，随之而来的便会是形形色色的法律问题。因此，企业 财务管理活动与企业法律风险问题有着密不可分的联系。 1 2 2 会计规避企业法律风险 企业所面临的法律风险和其他风险密切相关。从企业整体运营的角度看，法律风险和 财务风险是交叉互融的，法律风险在许多情况下与财务风险是同时存在的，法律风险的发 生导致企业的经济损失；从公司整体经营控制的角度看，有效控制企业的法律风险可以在 很大程度上避免和降低经营过程中的财务风险，而经营财务风险经常导致企业产生较大的 法律风险。 在市场经济条件下，企业任何经营活动都离不开资金的支持。因此，企业生产经营过 7 程的各个方面必然伴随着财务活动，企业的法律风险都是通过财务问题表现出来的。并且 企业为了达到保值增值达目的，其全部生产经营活动都必须从财务的角度来考察其经济合 理性，企业的任何决策方案都必须从财务角度来评价其可行性，同样的，企业经营的成效 也最终可以通过一系列财务指标反映出来。 作为企业重要的信息系统，会计首先解决的是企业不同部门之间的信息不对称问题。 一个运行良好的企业会计体系，能够通过其记录核算机制、信息披露机制和内部会计监督 机制的协同作用，及时反映企业可能存在或面临的法律风险，帮助企业各相关部门对症下 药，采取有效措施规避企业法律风险。 第2 章企业法律风险规避 2 1 规避企业法律风险的基本概念 企业法律风险是不以人的意志而客观存在的，因此迫切需要企业自觉主动地加以防范 和规避。 2 1 1 规避企业法律风险的主体 法律风险是一种商业风险，会影响商业运作，因此，管理法律风险就成为了高层管理 人员的职责。如，在通用电气公司，杰克韦尔奇( j a c kw e l c h ) 把法律风险管理列入管 理人员的业绩考核中。这种做法被多数外国公司普遍接受，被看作是最佳管理做法。 随着资本市场的发展，会计工作在企业运营中的地位日渐突出，越来越多的会计人员 参与到了企业的管理和决策中来，发挥着重要的作用。因此，会计人员也是规避企业法律 风险工作中不可或缺的一分子。 2 1 2 规避企业法律风险的基本原则 古语有云：“兵家之法，战守并重。企业法律风险规避管理既应包括“守 一风险的 预防性措施，把企业可能面临的法律风险消灭在萌芽状态，也包括“战 一突发事件管理 预案，及时应对发生的突发性事件，尽量降低风险、防止问题失控，将企业可能受到的损 失降低到最小程度，即做到“事前防范、事中控制、事后化解三部曲。 ( 1 ) 事前防范 企业法律风险的事前防范是指活动发生之前当事人对潜在法律风险的预防和规避。以 企业合同文件为例，企业日常生产经营活动所涉及法律文件有很多种，牵涉到有关国家( 或 地区) 商业银行法、贷款法、合同法、担保法等以及国际法风险。因此，在这些法律文件 正式签字生效之前，当事人及其代理人必须仔细审查、严格把关。并且，各有关当事人及 其代理人要积极参与制订各类相关协议文件的示范文本。协议中的某些特别条款例如约定 事项条款、浮动担保条款等的预先设计本身就是为了事后化解贷款人的部分风险的。 ( 2 ) 事中控制 企业法律风险的事中控制是指活动发生过程中当事人对法律风险征兆的调节和控制。 例如，当企业面临可能发生预期违约的情形，这时有关利害关系当事人及其代理人要行使 法律所赋予的权利，保护合法利益，维护交易安全。另外，要建立健全国际银团内部的预 警机制和决策机制，要及时对生成中的法律风险做出紧急应对。调控企业运行中可能引发 的法律风险，将法律风险消灭在萌芽状态和将部分损失减少到最低限度。 ( 3 ) 事后化解 企业法律风险控制的事后化解是指企业在法律风险已经生成且灾难存在之后当事人 及其代理人寻求各种途径分散和减轻损失的一种和平方法。其解决方式主要包括协商、斡 旋、调解、调停、仲裁等非诉讼程序。至于民事程序法上的司法救济即诉讼程序，那一般 是企业法律风险控制的最后的和平底线。 2 1 3 规避企业法律风险的意义 ( 1 ) 规避企业法律风险是企业自身发展壮大的重要保障。企业要发展壮大，就必须 不断积累资产和财富，减少因法律风险造成的损失和影响。 ( 2 ) 规避企业法律风险是企业参与市场竞争的客观需要。在当今国际国内市场竞争 非常激烈的环境下，企业面临的法律风险越来越多。因此，企业要在参与市场竞争中取得 优势，就必须有效防范企业法律风险，减少和控制由企业法律风险带来的损失。 ( 3 ) 规避企业法律风险是构建和谐社会的重要组成部分。企业作为社会实体，是当 今社会不可或缺的重要组成部分，企业生产经营状况对社会稳定起着重要作用。企业经营 状况良好，下岗失业人员较少，会促进社会稳定，对构建和谐社会起着重要的促进作用。 2 2 规避企业法律风险的一般内容 2 2 1 企业涉及的法律风险概述 企业作为经济组织的生产运营过程和保障自身持续发展的不断的积累过程，作为社会 组织充分、全面地考虑与企业有利害关系的各方利益的过程，都是与法律密不可分的。在 宪法、民法、经济法等诸多部门法中，很难说哪个部门法与企业关系不密切的，如合同 法、担保法、海商法、专利法、商标法、著作权法、劳动法、证券法、物 1 0 权法、反不正当竞争法、消费者权益保护法、产品质量法等，都与企业有密切的 关系。 当然，其他部门法也与企业的经营活动相联系，如企业违法经营会导致行政机关对其 进行处罚，这便涉及行政法；如果企业的违法经营达到了严重程度，很可能会被追究刑事 责任，又涉及刑罚。企业在经营中出现纠纷后要诉讼又与诉讼法相联系。此外，除了我国 的国内法之外，一些我国参加或缔结的国际公约和国际惯例也成为与企业相关的法律，如 联合国国际货物销售合同公约、( 2 0 0 0 年国际贸易术语解释通则等，尤其是入世后面 临着国际化的市场竞争，国际公约和国际商事惯例对企业经营的影响更为突出。 2 2 2 规避企业法律风险的研究内容 企业作为一个经济、社会实体，法律对企业从设立、注册、经营到清算、合并、分立、 破产的全过程都有明确、详细的规定，企业从组建到运营的每个环节都会面临着各种各样 的法律风险。本文将按照企业的不同建设阶段进行阐述。 ( 1 ) 企业设立中的法律风险问题 作为一个经济组织，企业需要依法定程序设立，同时，不同的企业应该明确自己范围 内的法律责任。可以说，企业虽然都是独立核算、自负盈亏的经营模式，但企业概念的外 延不同，使得企业承担的权利和享有的义务也不同。这就使企业投资者在设立企业之初， 面临着如何选择企业类型的问题。 法律对不同的企业类型规定了不同的设立条件，因此，投资者在设立企业是既要考虑 其商业利益，又要考虑法律上的可行性。在企业具体的投资实践中可能会涉及多角度的法 律风险，总体归纳，企业在设立阶段面临较为突出的主要法律风险有：企业类型选择、出 资问题以及股权转让三个环节所面临的法律风险。 ( 2 ) 公司治理中的法律风险 为了适应社会化大生产，使企业真正面向国际、国内市场的竞争，建立和健全现代企 业制度对企业的发展具有重要的意义。现代企业制度的基本特征可以概括为产权清晰、权 责明确、政企分开、管理科学，而完善企业公司治理结构是建立现代企业制度必不可少的 步骤和公司制度的核心。 完善的公司治理结构包括股东会、董事会、监事会、经理层。结合对公司法的研 究归纳，公司治理过程中面临的具有普遍性的法律风险主要有：股东与股东会的权利和义 。二e 宾容等企业管理中的法律风险及防范【m 】北京：经济管理出版社，2 0 0 5 ：3 - 4 l l 务界定及其行使，董事会与经理层的关系及其权利义务的界定，公司监督机制的产生、运 行及其权限职能的界定与行使。 ( 3 ) 合同管理中的法律风险 西方有学者称，现代社会是合同社会。企业的对外交易行为主要是由合同来规范的， 所以企业随时可能面对合同中的种种陷阱，尤其是在对方缺少履行合同的诚信时，大量无 效和内容不规范的合同就会给守约企业造成巨大的经济损失。常见的合同风险主要有以下 几个方面的问题： 对交易对方是否为合格主体缺乏认识。 对合同形式的有效性缺乏认识。 对合同当事人的意思表示理解不正确而遭受损失。 企业内部合同治理机制不健全。 ( 4 ) 知识产权管理中的法律风险 在科技进步和经济全球化迅猛发展的新形势下，知识产权作为新经济背景下重要的生 产要素和技术创新竞争优势的基础，在国际经济、科技、贸易中的地位和作用得到了历史 性的提升。同时，由于我国己加入世贸组织，企业必将参与全球市场的竞争，特别是与国 外企业的竞争，企业必须懂得运用知识产权战略手段，否则将处于极为被动和不利的局面。 当前，存在大量企业不重视知识产权战略，忽视对技术创新和智力成果的保护，商标、 专利、版权等无形的知识产权经常被视为企业的装饰品。综合研究归纳，企业在知识产权 保护中涉及的众多法律风险，主要包括两大类：如何保护自己的知识产权不受侵犯；如何 确保不侵犯他人的知识产权。 法律对知识产权的主要类型进行了规定，企业为了更好的保护知识产权，规避可能的 知识产权法律风险，就应该从专利、商标、著作权、技术合同以及商业秘密等多方面掌握。 ( 5 ) 市场营销中的法律风险 世界经济一体化是国内市场与国际市场对接，进而导致国内市场国际化，不可避免地 把现代企业营销置于一个国际化的环境之中。市场经济讲求的是公平、合法的竞争，否则 就可能失灵或者扭曲。研究归纳表明，企业市场竞争中的法律风险主要分为外部风险和内 部风险两大类： 内部风险包括技术泄密风险、销售人员跳槽风险、企业营销疏忽大意而触动的法律风 险；外部风险包括同业竞争风险、不正当竞争行为风险。同时，在市场营销中所面临的法 律风险最重要的一点是取证问题，在诉讼过程中，能否取得确切的证据是企业能否胜诉的 关键所在。 2 3 规避企业法律风险的重点内容 每个公司要采取的具体规避法律风险的措施取决于公司特定的法律风险环境，但是目 前中国企业通常要重点针对以下方面采取措施：公司治理、合同管理、知识产权管理，这 也将作为本文研究的重点。 2 3 1 公司治理 公司治理和监管合规是每个上市公司法律风险规避应优先考虑的问题。尤其是对于上 市公司而言，由于未遵守相关法律法规造成损失的风险通常是极具破坏性的。根据已公布 的报告，如果一个在纽约上市的公司因违规被证券交易委员会调查，市价总值的平均下滑 幅度是3 0 亿美元。违规招致被调查，而调查又会降低投资者信心，从而带来公司的恶性 循环。据统计，为遵守索克斯法案和证券交易委员会的规则，公司首先平均要花费4 7 0 万 美元；此后，为继续遵守该法规，每年还需花费1 5 0 万美元。遵守法律法规虽不便宜，但 总比违规带来的负面影响要好得多。 因此，良好的公司治理不仅可以避免不利风险，而且还能创造正面利益。这对公司所 有利益主体来说都是有利的。对于股东来说，通过良好的公司治理可以提高公司市价总值， 以便其能够通过减持股份，获得更高收益，从而为其他项目筹集更多资金。 根据里昂证券亚洲分部对新兴市场公司的公司治理方法的研究，公司治理体系最好的 公司获得的市场回报最大，股票价格更高。位于该研究报告前四分之一组的公司的股票价 格优势在很好的情况下可持续3 年，非常显著的情况下可持续5 年。据观察，中国上市公 司与其他同行业公司相比，因为公司治理的因素，通常市值较低，但这既是风险，也是机 遇。就像违规会给市价总值带来数十亿的损失，良好的公司治理对作为股东的国资委来说 也价值数十亿美元。 2 3 2 合同管理 尽管我们通常设计合同管理时会将重点放在减少不利风险，但良好的合同管理通常反 吕立山中国现代企业法律风险的界定和管理【q 国有重点企业法律风险防范国际论坛论，2 0 0 5 0 3 2 1 过来会带来正面利益。据保守估计，路伟律师事务所预计中国一个电信经营者仅仅通过改 进其采购合同管理方式，5 年内在节省成本并获得额外收入方面可创造6 8 亿人民币的价值。 其他竞争性行业的公司也可通过改进合同管理来创造良好效益。 在集团公司内部实施集中采购合同的管理方法的另一个隐性收益就是加强控制。通过 集中采购，在很多情况下，高级管理人员可以增强总部对集团子公司商业经营主要方面的 控制权。 由于集团公司的高层管理人员要对整个集团的财务绩效负责，在未来的数年里管理职 权的集中化将成为中国公司的一个主要发展趋势。合同管理的集中化是促进这一不可避免 的趋势的一种方式。 2 3 3 知识产权管理 知识产权管理规避企业法律风险的又一重要管理项目。知识产权对许多外国公司而 言，法律事务管理策略包括：通过系统性获取专利性发明，创造知识产权并完成相关注册 备案。在过去的二十年里，外国公司越来越重视这种知识产权价值创造。 中国企业应进行知识产权管理审查。该知识产权审查应包括：知识产权资产管理、被 许可和许可技术、研发阶段的知识产权保护、保密措施、实施知识产权权利的策略、防范 知识产权侵权索赔的策略。 第3 章企业法律风险案例的会计剖析 3 1 “中航油( 新加坡) 事件”与相关制度缺失 3 1 1 案例概况 中航油新加坡公司( 以下简称“新加坡公司”) 事件可以说是一个富有戏剧性又极其 惨痛的巨额亏损事件。一个因成功进行海外收购曾被称为“买来个石油帝国”的企业，在 成功收购后第1 0 3 天，却因从事投机行为造成5 5 4 亿美元的巨额亏损而宣告破产。 2 0 0 4 年8 月1 8 日中航油新加坡公司( 以下简称“新加坡公司 ) 以2 2 7 亿新元现金 加上发行2 0 8 亿股凭单，收购新加坡国家石油公司( s p c ) 8 8 0 0 万股的股权，从而以占 2 0 6 股份成为s p c 的第二大股东。 自2 0 0 3 年起，经国家有关部门批准，新加坡公司在取得中国航油集团公司授权后， 开始做油品套期保值业务。然而，在此期间，其总裁陈久霖擅自扩大业务范围，从事石油 衍生品期权交易。陈久霖和日本三井银行、法国兴业银行、英国巴克莱银行、新加坡发展 银行和新加坡麦戈利银行等在期货交易场外，签订了合同。陈久霖买了“看跌”期权，赌 注每桶3 8 美元。 然而，国际油价一路攀升。2 0 0 4 年1 0 月以来，新加坡公司所持石油衍生品盘位已经 远远超过预期价格。根据其合同，需向交易对方( 银行和金融机构) 支付保证金。每桶油 价每上涨l 美元，新加坡公司要向银行支付5 0 0 0 万美元的保证金，导致新加坡公司现金 流量枯竭。2 0 0 4 年1 1 月3 0 日，新加坡公司在石油衍生品交易产生5 5 4 亿美元的巨额亏 损，最终申请破产。 3 1 2 暴露的问题 国务院1 9 9 8 年8 月发布的国务院关于进一步整顿和规范期货市场的通知中明确 规定：“取得境外期货业务许可证的企业，在境外期货市场只允许迸行套期保值，不得进 行投机交易。1 9 9 9