（工商管理专业论文）对规范上市公司关联方交易及其披露的研究.pdf

对外经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 摘要 f 在我国上市公司中，关联方交易行为异常频繁，上市公司通过关联方交易 、 调整了企业的经营结构，扩大了企业的规模，增强了上市公司的经济实力，无 疑具有积极的作用。但大量非公允关联交易的存在和交易信息披露的不规范， 干扰了正常的市场交易秩序，严重侵害了中小投资者的利益。严格规范上市公 1 r 7 司的关联交易，摆在了日益突出的位置j 本文第一部分介绍了关联方关系的含 义及关联交易的特点。第二部分分析了我国上市公司的现状和存在的问题，揭 示了上市公司特有的股权结构是产生非公平关联交易的主要根源。对目前上市 公司关联方交易行为的类型及产生非公平关联交易的原因和表现形式进行了分 析，按照关联交易的内容可划分为业务往来的关联交易和资产重组的关联交易； ， 按照r 乖j 益的流向非公平关联交易可分为索取型和付出型。f 产生非公平关联交易 的原因主要是经济转型时期的市场经济体制不完善、股权结构中国有股独大且 y 矿一 权利扩大化、相关法律法规不健全、监管不力等，第三部分提出规范上市公司 ， ， 中关联交易的建议和思考。健立和完善的公司内部法人治理结构，是规范关联 _-_一 方交易行为的主要问题。上市公司应尽量减少关联交易的发生。必要的重大关 联交易发生时，要引入社会中介评估组织，使交易严格按照“公平、公开、公 正”的原则进行。严格关联交易披露制度，对有关联交易行为进行客观详实的 信息披露，尽可能做到信息的公开化和高度透明。使关联交易至于公众的监督 之下，有效地遏止非公平关联交易行为。要建立和完善民事赔偿制度和司法救 济措旆，在由于非公平关联交易的行为给市场和投资者造成侵害时，使受害方 能够得到应有的保护。在我国，加强对判例法的研究和实践，对防止虚假信息、 、 内幕交易和市场欺诈等违法违规行为，具有积极的作用。户x 一一 对外经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 a b s t r a c t i nt h el i s t i n gc o m p a n i e s ，t h er e l a t e dt r a d i n gi ss of r e q u e n tt h a ti th a sp l a y e da n e x t r e m e l ya c t i v ep a r t i na d j u s t i n gt h e o p e r a t i o n a ls t r u c t u r e ，e n l a r g i n g t h es c a l eo f e n t e r p r i s e sa n de n h a n c i n gt h ee c o n o m i cs t r e n g t ho fl i s t i n gc o m p a n i e s h o w e v e r , a g r e a t d e a lo fu n f a i rr e l a t e d t r a d i n g a n dt h en o n s t a n d a r d e x p o s u r e o ft r a d i n g i n f o r m a t i o nh a v em o l e s t e dt h en o r m a lt r a d i n go r d e ra n ds e r i o u s l yi n f r i n g e do nt h e b e n e f i t so fs m a l la n dm e d i u mi n v e s t o r s i th a sb e e n p u to n a n i n c r e a s i n g l yp r o m i n e n t p o s i t i o nt os t r i c t l ys t a n d a r d i z et h er e l a t e dt r a d i n go fl i s t i n gc o m p a n i e s t h ef i r s tp a r t i n t r o d u c e st h e m e a n i n g o ft h e r e l a t i o n s h i p b e t w e e nr e l a t e d p a r t i e s a n dt h e c h a r a c t e r i s t i c so fr e l a t e d t r a d i n g t h es e c o n dp a r ta n a l y s e st h ep r e s e n tc o n d i t i o n sa n d p r o b l e m so f t h el i s t i n gc o m p a n i e si nc h i n a ，r e v e a l i n gt h a tt h er o o to fu n f a i rr e l a t e d t r a d i n gi st h es t r u c t u r eo fs t o c kr i g h t sp e c u l i a rt ol i s t i n gc o m p a n i e s i ta n a l y s e st h e t r a d i n gt y p e so fr e l a t e dp a r t i e sa n dt h ec a u s e sa n df o r m sf o ru n f a i rr e l a t e dt r a d i n g i n t e r m so fc o n t e n t ，t h e r ea r et w ot y p e so fr e l a t e dt r a d i n g ：b u s i n e s sc o n t a c ta n da s s e t s r e o r g a n i z a t i o n ；i nt e r m so f t h ed i r e c t i o no ff l o wo f i n t e r e s t s ，u n f a i rr e l a t e dt r a d i n gi s d i v i d e di n t ot w ot y p e s ：d e m a n d i n ga n d g i v i n g t h em a r k e te c o n o m i cs t m c t u r ei sn o t i d e a li nt h ep e r i o do ft r a n s i t i o ne c o n o m y , t h es t a t e o w n e ds h a r ea l o n ec o v e r sm o r e t h a n5 0 i nt h es t o c kr i g h t sa n dt h er i g h t sh a sb e e nm a g n i f i e d ，t h er e l a t e dl a w sa n d r e g u l a t i o n sa r en o tp e r f e c ta n dt h es u p e r v i s i o no fr e l a t e dd e p a r t m e n t si sn o ts t r i c t e n o u g h ，a l lo fw h i c ha c c o u n tf o rt h eu n f a i rr e l a t e dt r a d i n g i nt h et h i r dp a r t ，t h e r ea r e r e f l e c t i o n sa n ds u g g e s t i o n so nh o wt os t a n d a r d i z et h er e l a t e d t r a d i n g o fl i s t i n g c o m p a n i e s 1 1 l ek e yt os t a n d a r d i z et h et r a d i n go fr e l a t e dp a r t i e si s t oe s t a b l i s ha n d i m p r o v et h es y s t e mo fc o n t r o lb yal e g a lp e r s o nw i t h i nt h ec o r p o r a t i o n a n dt h e l i s t i n gc o m p a n i e ss h o u l d m a k ea ne f f o r tt om i m m i z et h er e l a t e d t r a d i n g w h e n i n e v i t a b l em a j o rr e l a t e dt r a d i n go c c u r s i n t e r m e d i a r i e ss h o u l db ei n v o l v e dt oe n s u r e t h a tt h e t r a d i n g i sf a i r ，o p e na n d j u s t a tt h es a r a e t i m e ，s t r i c t l yc o n t r o lt h ee x p o s u r eo f i n f o r m a t i o na b o u tr e l a t e dt r a d i n g ，w h i c hs h o u l db eo b j e c t i v e ，f u l la n da c c u r a t et o m a k et h ei n f o r m a t i o na so p e na n d t r a n s p a r e n ta sp o s s i b l e t h er e l a t e dt r a d i n gs h o u l d b eu n d e rt h es u p e r v i s i o no ft h ep u b l i ct oe f f e c t i v e l yc u r bt h eu n f a i rr e l a t e dt r a d i n g c i v i lc o m p e n s a t i o ns y s t e ma n dj u d i c i a lr e l i e fm e a s u r e ss h o u l db ee s t a b l i s h e da n d i m p r o v e dt op r o t e c tt h ev i c t i m sw h e nu n f a i rr e l a t e dt r a d i n gc a u s e sd a m a g et ot h e s t o c km a r k e ta n di n v e s t o r s i nc h i n a ，i ti so f s i g n i f i c a n c et oc o n d u c t f u r t h e rr e s e a r c h a n dp r a c t i c eo nt h ec a s el a wt og u a r dt h ev i o l a t i o n so fl a w sa n dr u l e ss u c ha sf a l s e i n f o r m a t i o n ，t r a d i n go ni n s i d ei n f o r m a t i o na n dm a r k e tf r a u d u l e n c e 对外经济贸易大学工商管理硕 ( m b a ) 学位论文 月0舌 中国股市发展1 0 多年来，对我国的经济发展发挥了巨大的作用。由于我国 证券市场处于我国由计划经济向市场经济转轨时期而产生和发展，形成了上市 公司股权结构中国有股“一股独大”的特点，造成了上市公司与母公司及其附 属子公司、联营公司、合营公司有着千丝万缕的联系。关联方交易，对减少交 易成本，提高效率，扩大经营规模，增强公司的经济实力，具有积极的作用。 但大量非公允关联交易行为的发生，以及交易信息披露的不规范。于扰了股票 市场的交易秩序，增加了证券市场的投机机会，破坏了市场的公信度，侵害了 中小投资者的利益。从根本上遏制非公平交易，规范上市公司关联方交易行为 及信息披露，提到了更加突出的位置。 中国已经成为了世界贸易组织的一员，这将加快我国社会经济发展的国际 化进程。只有不断增强中国企业自身整体实力，才能积极应对大量外资对国内 市场的冲击，才能适应国际市场的环境，开拓国际市场。加强对上市公司的监 管和治理，显得有为迫切和重要。关联方交易是上市公司经济行为中重要的组 成部分，国际会计准则2 4 号与我国第一个上市公司会计准则都是对关联方关系 及其信息批露做出的具体要求。针对我国上市公司中关联方关系现状和问题， 进一步加强对关联方关系及其信息披露制度的研究，对于规范市场交易秩序和 关联方交易行为，建立现代企业制度，提高上市公司的综合竞争能力，具有十 分重要的意义。 本文在写作过程中，我的导师王秀丽教授倾注了大量的心血，给予了我多 次指导和大力帮助，正是在她的悉心指导下，才得以完成此文，在此表示衷心 的感谢。 对外经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 对规范上市公司关联方交易及其披露的研究 引言 过去几年，在上市公司中，关联方交易发生的频率非常高，对许多上市公司 的财务状况和经营业绩都有不同程度的影响。非公平关联方交易拖跨了业绩较好 的公司，也给经营业绩较差的上市公司提供了通过关联交易操纵公司利润的手 段，制造了异常繁荣假象，加上信息披露的不完善，造成了一些错误的导向，严 重侵害了中小投资者的利益，给股票市场增加了更多的投机机会，在很大程度上 影响的上市公司的形象。遏制非公平交易行为，加强关联交易信息披露制度，从 根本上规范治理上市公司关联交易，提到了日益突出的位置，成为整治证券市场 交易秩序的重要课题。 上市公司的大股东，利用其在公司中的控制地位或对公司的影响力，通过不 公平的关联交易损害上市公司利益的事情屡屡发生。湖北猴王集团采用直接融 资，以上市公司名义贷款，利用股份公司进行担保，以垃圾资产冲抵应收帐款等 方式，先后不合理占用猴王股份资金高达近1 3 亿元( 1 ) 。猴王集团的破产，使猴王 股份陷入死亡的境地；珠海恒通和通辽艾史迪集团先后分别以资产重组的名义进 入上市公司棱光实业和四砂股份以后，利用自己的控股地位把自己下属子公司或 不良资产高价转让给上市公司套取巨额现金，又让上市公司为自身巨额债务提供 担保，最终把上市公司拖垮或使上市公司陷入s t 困境；三九医药的大股东三九 集团利用其控股地位挪用上市公司的资金高达2 5 亿元( 2 ) 。 类似案例举不胜举，触目惊心。更为严重的是，部分上市公司的大股东或其 控制人掩耳盗铃，还把这种关联交易搞成内幕交易，长期隐瞒或故意掩盖有关信 息，使中小投资者蒙受更严重的损失。 另一方面，一些经营不善的上市公司，通过关联交易获取资产转让收益操纵 对外经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 上市公司利润，从而达到保配、扭亏或摘帽的目的。不少公司持续经营能力的维 持在很大程度上也是依赖于与关联方的关联交易。 9 9 年，一些公司关联交易的数额之巨，对上市公司的影响之大，前所未有， 有的公司凭关联交易起死回生，关联交易越来越成为某些公司的“生命线”。s t 石劝业( 现湖大科技) 原大股东将上市公司所欠的债务一笔勾销，直截了当地送 进1 7 0 0 多万元的利润( 3 ) ，已连亏两年而又丝毫未见起色的s t 石劝业，由此躲过 了一劫。中讯科技将高达4 9 亿元的资产出售给原大股东( 4 ) ，又与新股东进行大 规模资产置换，不仅财务状况和资产质量完全改观，公司也凭着“关联”来的营 业外收入扭亏摘帽。深华宝向新股东出售2 4 亿元资产，获益4 5 0 0 万元，而公司 全年利润，也不过3 0 0 0 多万元( 5 ) 。 客观而言，上市公司既不能禁止关联交易行为又不允许非公平关联交易行 为。一方面，通过关联交易能够节约大量的商业谈判等方面的交易成本，并可依 赖彼此利益上的牵制关系而促使合同的优先执行，从而提高交易效率；并且规模 较小的上市公司可通过购买其关联企业的资产扩大公司的经营规模；产品单一的 上市公司可通过购买关联企业而调整和改变产业结构、产品结构；非上市公司通 过收购上市公司的股份从而控制上市公司，再通过资产重组达到买壳上市或借壳 上市的目的。关联交易行为作为一种经营行为和方式，无疑具有十分积极的意义。 另一方面，由于上市公司的经营决策权几乎被几个大股东所独揽，其他无意 或有意参与公司经营决策的中小股东，对大股东意志的影响甚微。当大股东为了 一己之利而牺牲上市公司的利益时，广大中小股东和债权人的利益常常会被侵 害。此外，大股东还可以利用关联交易对上市公司股票价格的影响进行内幕交易， 或与其关联方操纵该公司股票价格并从中谋取不正当的利益。一些关联交易中隐 藏的不规范因素，构成上市公司健康发展的致命隐患。 针对我国上市公司实际情况，借鉴国内外研究成果，进一步加强关联方关系 及其披露规范的研究，对于规范关联交易行为，提高上市公司信息披露透明度和 各环节信息的真实、准确和完整，维护我国证券市场的稳定健康发展，具有积极 意义。 2 对外经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 第一部分关联方关系及其披露含义 一、关联方及其有关概念 1 关联方 什么是关联方，简单讲，关联方是指有关联的各方，关联方关系是指有关联 的各方相互之间存在的内在联系。国际会计准则委员会对关联方定义为：“在财 务和经营决策中，如果一方有能力控制另一方或对另一方施加重大影响，则认为 他们是有关联的。( 6 ) ”美国对关联方定义为：“某一企业所涉及的各方，如果其 中一方有能力对其他方的管理或经营决策进行控制或施加重大影响( 通过所有权 或其他方式) 、达到可阻止交易各方中的一方或多方完全追求自身单独利益的程 度。”法国将其定义为：“只要一个公司有能力在财务与经营决策方面控制其他公 司就可认为这些公司是关联方。”香港定义：“在财务和经营决策中，如果一方 有能力控制另一方或对另一方施加重大影响，认为他们是有关联的；如果他们同 受控制或重大影响，也认为他们是有关联的。” 2 控制、母公司和子公司 ( 1 ) 控制 控制是指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活 动中获取利益。控制可以采取不同的途径，主要有以下几个方面： 1 ) 以所有权方式达到控制的目的，是指一方拥有另一方半数以上表决权资本。 表决权资本是指具有投票权的资本。当一方拥有另一方半数以上表决权资本时， 通常认为可以控制另一方的财务和经营政策。 2 ) 以所有权和其他方式达到控制的目的，是指一方拥有另一方表决权资本的 比例虽然不超过半数，但通过其拥有的表决权资本和其他方式达到控制。 3 ) 以法律和协议形式达到控制的目的，是指一方虽然不拥有另方表决权资 本的控制权，但通过法律或协议实质形式上能够控制另一方的财务和经营政策。 ( 2 ) 母公司与子公司 母公司是指能直接或间接控制其他企业的企业；子公司是指被母公司控制的 对外经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 企业。如果一方直接、直接和间接拥有另一方半数以上表决权资本，或虽然一方 拥有另一方表决权资本的比例不超过半数，但通过其他方式达到控制另一方时， 投资企业即为被投资企业的母公司，被投资企业为投资企业的子公司。 3 共同控制和合营企业 ( 1 ) 共同控制，是指按合同约定对某项经济活动所共有的控制。 共同控制的基本特征是：两方或多方共同决定某项经济活动所共有的财务 和经营政策，合营中的任何一方都不能单方面作出决定。 共同控制的基本方式是：第一，合营各方所持表决权资本的比例相同，并 按合同约定共同控制；第二，合营各方虽然所持表决权资本的比例不同，但按合 同约定共同控制。 共同控制是以合营合同来约束的。 共同控制，仅指共同控制实体，不包括共同控制经营、共同控制财产等。即 共同控制实体是指由两个或多个企业或个人共同投资建立的企业，该被投资企业 的财务和经营政策必须由投资双方或若干方共同决定。 ( 2 ) 合营企业 合营企业是指按合同规定经营活动由投资双方或若干方共同控制的企业。合 营企业的基本特点：合营企业由若干合营各方共同出资建立，合营企业的财务和 经营政策由合营各方共同决定，任何合营方均不能对合营企业的财务和经营政策 单独作出决策。 4 重大影响和联营企业 ( 1 ) 重大影响 重大影响是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力，但并不决定 这些政策。判断一方是否对另一方具有重大影响，主要根据以下一项或几项事实 加以证明： 拥有表决权资本。通常情况下，一方拥有另一方2 0 或以上至5 0 表决权资 本时，可认为对另一方具有重大影响。 4 对外经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 通过表决权资本和其他途径。当一方拥有另一方2 0 以下表决权资本，但 在被投资企业董事会或类似的权力机构中派有代表；参与政策的制订过程；互相 交换管理人员；或被投资企业依赖于投资企业的技术资料等。 通过法律或协议取得重大影响。如通过管理合同达到实施重大影响的目的。 ( 2 ) 联营企业 联营企业是指投资者对其具有重大影响，但不是投资者的子公司或合营企业 的企业。联营企业和重大影响是相联系的，如果投资者能对被投资企业施加重大 影响，则该被投资企业视为投资者的联营企业。 二、关联方的范围 1 关联方的判断标准 在企业财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控制、共同控制另一 方或对另一方施加重大影响，将其视为关联方；如果两方或多方同受一方控制， 也将其视为关联方。 2 关联方关系体现在以下方面： ( 1 ) 企业与企业( 部门或单位，下同) 之间存在的关联方关系，是指两个或两个 以上实体构成的关联方关系。主要包括：母子公司；企业与其合营企业；企业与 其联营企业；企业与本企业主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家 庭成员直接控制的其他企业：同受一方控制的两方或多方之间。 ( 2 ) 企业与个人之间存在的关联方关系，是指本企业与其相关的个人构成的关 联方关系。主要包括： 企业与其主要投资者个人。主要投资者个人是指直接或间接地控制一个企 业1 0 或以上表决权资本的个人投资者。其投资形式主要有：直接或通过一个或 者若干个中间企业间接拥有一个企业1 0 或以上表决权资本的控制权。 企业与其关键管理人员。关键管理人员是指有权力并负责进行计划、指挥 和控制企业活动的人员。 关键管理人员的范围主要包括：董事长、董事、总经理、总会计师、财务总 对外经济贸易大学工商管理硕士( i v l b a ) 学位论文 监、主管各项事务的副总经理，以及行使类似职能的人员，这些人员对企业的财 务和经营政策的制定乃至实旌起着重要的作用。 企业与其主要投资者个人、关键管理人员与其关系密切的家庭成员。 关系密切的家庭成员，指在处理与企业的交易时有可能影响某人或受其影响 的家庭成员。在我国一般是指：父母、配偶、兄弟、姐妹和子女。 下列在不存在其他关联方关系的情况下，不视为存在关联方关系： ( 1 ) 控制、共同控制的各方，和对另一方施加重大影响的各方； ( 2 ) 一方间接或直接和间接共同控制另一方，或间接、直接和间接对另一方施 加重大影响的各方； ( 3 ) 被共同控制的各方和间接被共同控制的各方、被实施重大影响的各方和间 接被旖实重大影响的各方； ( 4 ) 受主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员间接控制或 直接和间接控制的其他企业； ( 5 ) 与企业仅发生日常往来的资金提供者、公用事业部门、政府部门和机构， 虽然他们可能参与企业的财务和经营决策，或在某种程度上限制企业的行动自 由： ( 6 ) 仅仅由于与企业发生大量交易而存在经济依存性的单个购买者、供应商或 代理商。 三、关联方交易及其类型 关联方交易是指关联方之间发生转移资源或义务的事项，而不论是否收取价 款。 关联方交易的类型：( 1 ) 购买或销售商品；( 2 ) 购买或销售除商品以外的其他 资产；( 3 ) 提供或接受劳务；( 4 ) 代理；( 5 ) 租赁；( 6 ) 提供资金( 包括以现金或实 物形式提供的贷款或权益性资金) ；( 7 ) 担保和抵押；( 8 ) 管理方面的合同；( 9 ) 研 究与开发项目的转移；( 1 0 ) 许可协议；( 1 1 ) 关键管理人员报酬等。 四、关联方关系及其交易的披露 6 对外经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 l 、关联方关系披露的原则为： ( 1 ) 当关联方之间存在控制和被控制关系时，无论关联方之间有无交易，均应 披露以下内容：企业的经济性质或类型、名称、法定代表人、注册地、注册资本 及其变化；企业的主营业务；所持股份或权益及其变化。 ( 2 ) 当存在共同控制或重大影响时，在没有发生交易的情况下，可以不披露 关联方关系；在发生交易的情况下，应当披露关联方关系的性质。关联方关系的 性质是指关联方与本企业的关系，即关联方为本企业的子公司、合营企业、联营 企业、主要投资者个人、关键管理人员、主要投资者个人或关键管理人员关系密 切的家庭成员等。 2 、关联方交易披露的原则为：关联方之间的交易对企业财务状况和经营成 果有影响的，如果属于重大影响( 主要指交易金额较大的，如销售给关联方产品 的销售收入占本企业的销售收入1 0 及以上) ，应当分别关联方以及交易类型披 露。 以下是不需要披露的关联方之间的交易：在合并会计报表中披露包括在合并 会计报表中的企业集团成员之间的交易；在与合并会计报表一同提供的母公司会 计报表中披露关联方交易；关联方之间虽然有交易，但交易是零星的，非经常性 的，并对企业财务状况和经营影响较小的或几乎没有影响的，可以不披露。 以上是按照1 9 9 7 年财政部颁布的企业会计准n - 关联方关系及其交易披露 所做出的具体解释。该规则是我国证券市场关联方关系及其披露最基本的法规， 对规范关联方关系及其披露具有很大的作用。由于关联方交易行为的复杂化和多 样化，该规则还需要进一步的完善。 7 对辨经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 第二部分非公平关联交易的原因和表现形式 一、目前我国股票市场及上市公司的特点 中国股票市场建立l o 年以来，取得了令人瞩目的成就。但渐进式的改革和政 府推动式的股市发展模式，也使股市在飞速发展的同时遗留下许多不规范之处。 特殊的股权结构就是其中一个较为突出的问题。由于历史原因，我国是根据投资 主体的所有制性质来确定股票性质的，这就形成了我国股权设置复杂、股票种类 纷繁的局面。我国按投资主体的不同，将股票分为国家股、法人股、社会公众股 和外资股。其中法人股又分为发起人股和社会法人股，外资股又分为b 股和h 股。 1 9 9 3 年，机构投资者进入二级市场，以及“申能”首开国有股定向转让给社会公 众的先例后，国家股、法人股的配股权转让给社会公众的方案不断推出。最初是 转让部分可上市流通，后来又不允许受让国有股转配部分上市流通。1 9 9 6 年，推 出国有股转配股票的公司开始配股和转让股票，造成股份种类、结构愈益纷繁复 杂。目前，我国股票种类有国家股、国有法人股、发起人股、募集法人股、公众 股、内部职工股、暂不上市的转配股、职工集体股、优先股、b 股、h 股等，这 些不同种类的股票适用于不同的管理规定，既有同一家公司的股票有的可上市流 通，有的不可流通的情况，也有同一公司股票的不同种类在不同市场上市有不同 交易价格的现象。 我国上市公司中的绝大部分是由国有企业改造而成，形成了以国有股和国有 法人股为主体的股权结构。据统计( 7 ) ，截至2 0 0 1 年7 月3 0 日，深、沪两市1 1 2 8 家上市公司前十大股东持股数占总股本的6 6 1 5 ，其中，国有或国有控股企业以 及政府机构持股数占总股本的5 1 1 6 ，国有股所占比例居绝对优势。从持股比例 的区间来看，在持股1 0 以上的股东中，国家股股东超过了一半；只有在持股比 例小于1 0 9 6 的股东中，个人和机构投资者才占主导地位。从股东分布来看，前十 大股东共1 1 3 1 9 个，其中国家股股东占2 8 8 5 ，居第一位。而在传统的钢铁和石 化等资本密集型行业中这种表现更为明显。 我国上市公司股权结构所呈现的特征首先在，以国有企业改制上市的公司， 对外经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 国有股比重独大，占一半以上，这部分股本暂不能上市流通，从而构成了中国特 色的股票市场。我国国有资产管理体制正在探索和建立过程之中，出资人代表不 在位的现象比较普遍，相当多的上市公司仍然直接或间接受到行政管理部门不恰 当的种种干预。其次，相当多的以国有股为大股东的公司是由母公司资产剥离包 装后上市的，母公司原有的优良资产和精良人员构成了上市公司的主体，而非主 业和不良资产以及辅业人员留在了母公司，这就使得这类上市公司在人员、业务、 利益等诸多方面都与其母公司存在千丝万缕的联系。第三，以国有股为第一大股 东的公司，其董事会成员和经理人员的构成往往难以按全体股东的意愿去选择和 确定，既缺乏合理合法的、充分的激励，又缺乏严格规范的、有效的约束。 与国外市场上市公司股权结构比较，更进一步理解我国上市公司股权结构的 严重缺陷。美国和英国的上市公司是市场型法人治理结构，公司所有权比较分散， 并且股权在资本市场上的流通性较强，是一种以市场为基础的，并由公司控制的 外部市场和外部人组成的董事会进行监控的公司治理结构。这类公司治理结构透 明度高，中小投资者受到法律严格保护。目前，德国和日本上市公司治理模式正 逐渐向英美模式转变。这也是我国上市公司治理模式的发展方向。 今后可以采取以下措施来优化我国上市公司的股权结构，第一，加快调整上 市公司的股权结构。引导上市公司中第一大股东降低持股比例，创造条件，减持 上市公司的国有股，解决一股独大的问题。同时，积极发展机构投资者，允许和 引导保险、养老金机构持股。第二，争取在新股上市之时股权结构调整基本到位， 形成合理的股权制衡机制。第三，加快国有资产管理体制改革，建立独立的国有 股权行使机构。此类机构应按照公司法的规定管理和运营，保证企业中确定 的国有资本都有确定的、排他性的出资人机构持有，并履行股东权责，确保出资 人代表切实在位。同时要限制并规范上市公司与其母公司的关系，杜绝不公平的 关联交易。 二、我国在关联方关系立法方面的历史和现状 我国在对关联交易的法律法规相对滞后和不完善。1 9 9 1 年的外商投资企业 9 对外经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 和外资企业所得税法实旌细则，第五十二条规定：在资金、经营、购销等方面， 存在直接或间接的拥有或者控制关系；直接或间接地同为第三者所拥有或所控 制；其他在利益上相关联的关系。这是我国立法对关联交易最早的初步界定，这 个定义为1 9 9 3 年的税收征收管理法及其实旋细则所照用。可见，我国 最初对关联企业和关联交易进行法律规制的主要目的是为了防止企业利用关联交 易逃税，从而维护国家税收。为适应建立现代企业制度的需要，规范公司的组织 和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，1 9 9 3 年1 2 月2 9 日颁布了中华 人民共和国公司法( 1 9 9 9 年1 2 月2 5 日修订) 。为规范证券发行和交易行为，保 护投资者合法权益，1 9 9 8 年1 2 月2 9 日，颁布了中华人民共和国证券法，这 两部基本法都未对上市公司关联交易的问题做出明确的规定。随着我国证券市场 的迅速发展，上市公司从事不正当的关联交易所损害的不单单是国家的税收，还 损害了广大投资者的利益并危害我国资本市场的健康发展。股市发展近8 年来， 没有关联方交易的法律法规。1 9 9 6 年琼民源事件的发生，极大的损害了投资者的 利益，也促使了我国第一个关于上市公司会计准则的出台。财政部于1 9 9 7 年5 月1 5 日颁发了企业会计准则一关联方及其关系的披露，专门对上市公司的 关联交易的信息披露进行了规范。关于上市公司编制1 9 9 7 年度中期报告若干问 题的通知也规定了若存在关联交易，应在财务报表附注中，按照财政部颁布的 准则予以披露的要求。 1 9 9 8 年、1 9 9 9 年在公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第2 号( 年 度报告的内容与格式) 、关于上市公司配股工作有关问题的通知( 证监发 1 9 9 9 1 2 号) 、( i - 市公司社会公开募集股份暂行办法( 证监公司字4 2 号) 等法 规文件，都对关联交易及其信息披露做了要求，但由于监督力度不够，非公平关 联交易行为并没有得到有效的遏止。 除了法律不完善的问题之外，更加突出的问题是有法不依、执法不严。长期 以来证券市场执法和监管有失宽松，证券市场在一定程度上是有法不依、执法不 严，结果是一些人违法乱纪而没有受到应有的惩罚，因而一些人仿而效之，法律 1 0 对外经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 法规在一定程度上形同虚设，违规现象大量存在，恶性事件一再发生。 我国规制上市公司关联交易的立法可以看出，上市公司对关联交易只负信息 披露义务，而对于关联交易中的不当交易缺乏预防和惩治机制以及对受害者的补 偿措施，这是我国现行立法的最大不足。另外，现有法律文件的效力层级较低， 其法律约束力不强，且规定有失偏颇，急待通过新的立法加以补充或将其效力层 级提升。 为了配合2 0 0 1 年的监管年，加大了对关联交易的规范力度。2 0 0 1 年相继颁 布了关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见、关联方之间出售资产等 有关会计处理问题暂行规定、中国上市公司治理准则等法规，进一步明确了 关联交易的行为的定价政策和信息处理，对规范上市公司治理结构提出了一些具 体的要求。刚刚颁布的治理准则在我国公司法所确立的公司治理结构的基本 框架之内，尽量弥补公司法的缺陷和不足，为我国上市公司治理提供了必要的规 范。 三、关联方交易行为在我国上市公司中的表现 由于关联交易是发生在关联方之间的交易，关联交易双方相互了解，彼此信 任，出现问题易于协调解决，交易能高效、有序地的进行，对于优化企业资本结 构，提高资产盈利能力，及时筹措资金，降低投资机会成本，提高营运资金效率， 保证企业生产经营快速发展，无疑是具有相当积极作用。但关联交易中，也存在 着大量不等价交易及虚假交易，甚至出现一些上市公司利用关联交易，蓄意操纵 公司业绩，配合非法分子进行内幕交易及操纵股价的证券欺诈行为。损害了中小 股东和债权人的利益权益这种违背诚信原则的关联交易就是非公平的关联交易。 按照关联交易的内容可划分为业务往来的关联交易和资产重组的关联交易。业务 往来的关联交易主要发生在企业的生产经营过程中，主要包括：材料采购、产品 销售、提供资金和担保、租赁、费用转嫁等。资产重组的关联交易主要是资产、 股权的收购、置换、转让等过程中完成的。主要说明如下： l 、关联购销 对外经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 上市公司与关联企业之间普遍存在着大比例的购销往来，多为上市公司从关 联方低价购进，再高价售出给关联企业，而这种违背市场规律的行为多数是应收 账款高额挂起，没有实实在在的现金流入。上市公司向关联方销售产品、提供劳 务或其他服务形成的关联销售交易成为上市公司主营业务收入的重要来源。据统 计( 8 ) ，在公布2 0 0 0 年年报的1 0 1 8 家a 股上市公司中，有4 8 8 家上市公司向其关 联方销售商品或提供服务，总金额达1 2 1 7 5 8 亿元。其中，有1 1 6 家上市公司 关联销售收入占其主营业务收入比重达3 0 以上，占1 0 1 8 家上市公司的1 1 4 。这说明，有十分之一强的上市公司三成以上的主营业务收入是来自于关联交 易。更有甚者，有6 1 家上市公司关联销售收入占其主营业务收入的比重达5 0 以上。从发生关联销售的关联关系看，有4 7 的关联销售交易是发生在上市公司 与其控股股东之间，而且少数上市公司销售收入的绝大部分来源于与其控股股东 的关联销售交易。上市公司向关联方购买原材料、关联方向上市公司提供劳务及 其他服务形成的关联购买交易构成上市公司主营业务成本的重要组成部分。统计 结果显示( 9 ) ，在1 0 1 8 家上市公司中，有4 9 1 家上市公司向其关联方购买原材料及 劳务服务等，交易总额达1 1 5 3 5 亿元。其中4 2 5 家购买原材料公司中，有9 9 家公司的原材料占其主营业务成本的3 0 以上，有4 3 家公司该比例超过5 0 。 有3 4 的原材料、劳务购买关联交易是发生在上市公司与其控股股东之间。一些 上市公司同时存在销售和采购方面的关联交易，关联交易对上市公司利润总额产 生举足轻重的影响。如神马实业等1 3 家上市公司，5 0 以上的销售收入和原材 料采购都来于关联交易。在这大量的关联交易内部，难以保证完全按照公平合理 的市场化价格进行交易。从而表明，我国上市公司独立经营的能力还很差，缺乏 自身应具有的核心竞争能力。 2 、资产重组 资产重组的方式多种多样，既包括资产转让、置换和股权收购转让，还有极 具中国特色的母予公司间资产无偿划拨等形式。此类具有关联交易性质的资产重 组，成为众多上市公司扭亏增盈的重要手段。 1 2 对外经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 由于我国对资产价值评估缺乏相应的理论体系及操作规范，公司并购的法律 和财务规范不够完善，主观上也有地方政府、国有资产管理部门的中间参与，使 得上市公司常以集团公司及其下属子公司为依托进行一系列资产重组，实现各自 的操作目的一改观业绩状况、转移利润等。这在目前的中国证券市场上已成为一 种普遍现象。特别是每年年末，各上市公司处于年报包装的压力，纷纷出台一系 列资产重组的方案。 在全球兴起的兼并风潮中，不公平的资产买卖大量存在，这种不公平的关联 交易已屡屡成为购并方掠夺、鲸吞少数股东利益的一种隐蔽手段，即使在证券法 律较为健全的西方国家，人们也惊叹兼并风潮使人类似乎又回到了洪荒年代。 3 、费用分担 股份公司改制上市时，一般都将企业中社会性的非生产性资产剥离出去，但 股份公司上市后仍需要关联公司提供有关方面的服务，因此上市前各方都会签定 有关费用支付和分摊标准的协议。这些项目引起的资金往来是我国上市公司关联 交易的重要内容之一。这些项自涵盖面较广，包括医疗、饮食、托儿所、职工住 房、广告费用、离退休人员的费用等。各项服务收费的具体数量和摊销原则因外 界无法准确地判断是否合理，操作弹性较大。通常是，当上市公司经营不理想时， 或调低上市公司应当应交纳的费用标准，或承担上市公司的相关费用，甚至将以 前年度已交纳的费用退回，从而达到转移费用、增加利润的目的。 4 、资产租赁与委托经营 资产租赁是近年来关联公司之间进行利润操纵的一种方式。由于非整体上 市，上市公司与其集团公司之间难免存在着资产租赁关系，包括厂房、设备等固 定资产的租赁和土地使用权、商标等无形资产的租赁，还有子公司整体资产的租 赁。由于各类资产租赁的市场价格难以确定，租赁已成为上市公司与关联公司之 间转移费用、利润非常方便的手段。如土地使用费，同等使用面积的土地价格可 能有天壤之别，有关信息即使披露，投资者也难以作出准确的判断。无形资产， 如商标的价格弹性则更大。如果是子公司资产整体租赁，由于缺乏以前年度子公 对外经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 司财务资料，租赁价格公允与否也同样难以准确判断。目前，多数上市公司利用 租赁实现短期经营目标，或者将不良资产委托关联公司经营，定额收取回报，使 上市公司既避免了不良资产的亏损反映，又获取一块利润；或者上市公司将部分 资产转让给关联公司，在获取一笔资产转让收益的同时签订资产承包合同，以低 额税金将资产租回。或者关联公司将高获利能力的资产以低收益的形式由上市公 司受托经营，只收取较低的费用，而把大部分的盈利转入上市公司。上市公司租 赁关联方的土地使用权、商标权使用权、辅助生产设施使用权的情况广泛存在。 据统计，在2 0 0 0 年上市公司中，有2 4 4 家上市公司租赁关联方土地使用权，年 租金从几十万元至几千万元不等。其中，宝钢股份年租金达7 4 0 0 万元0 0 ) 。有3 9 家上市公司每年需要向大股东支付一笔为数不少的商标权使用费。其中，五粮液 向大股东支付的商标权使用费达9 3 1 8 万元( i d 。此外，还有一些上市公司每年需要 向关联方大股东支付为数不少的房屋租赁费、管理费用、专有技术使用费等。如 齐鲁石化，每年需要向大股东支付6 5 2 5 万元的社区管理费。以上种种关联交易， 都对上市公司的经营业绩带来不同程度的影响。 以往较少发生的委托经营越来越普遍。重庆港九、神马实业、有色鑫光、峨 眉山、公用科技等公司，受托经营关联方资产并获得较好的收益。而另外一些上 市公司则将劣质资产委托给关联方经营，从而消除了企业的潜在亏损因素。 5 、资金往来与资金占用 按照有关法规规定，企业之间不允许互相拆借资金，但实际上上市公司与其 关联公司普遍存在资金往来，大有变相拆借之意。上市公司以收取资金使用费形 式为母公司或同属公司提供部分资金，一方面可增加上市公司的盈利，另一方面 又使关联公司获得了所需的资金。上市公司一般将资金借给母公司或非控股的关 联公司，这样无须合并会计报表，资金使用费收入也不会抵消。关联资金往来的 资金使用费可以按照协议利率、定额利率和同期银行利率收取，加上这方面披露 规范较少，上市公司可以方便地利用资金使用费调节利润。 正常情况下，上市公司与关联方发生购销业务时，期末相应会存在一定数额 1 4 对外经济贸易大学工商管理硕士( m b a ) 学位论文 的往来款结算余额。如果上市公司期末往来结算余额帐龄并不很长，而且和当期 发生的业务基本适应，则表