（会计学专业论文）我国独立董事制度完善的研究.pdf

我国独立董事制度完善的研究 摘要 为进一步完善上市公司治理结构，提升上市公司质量。我国在2 0 0 6 年1 月1 日正式实施的新公司法第1 2 3 条纳入了独立董事制度。可见，独立董事制度 在我国已经上升到了“法律的地位，从立法层面结束了是否需要在上市公司中 建立独立董事制度的争论。于是，在现阶段研究如何完善我国独立董事制度并使其 充分发挥作用，为提升我国上市公司的质量具有重要的意义。 全文以影响独立董事发挥作用的关键因素( 独立性和法律责任) 为切入点， 在分析我国独立董事制度实施效果的基础上，深刻分析了我国独立董事制度存在 的主要问题，并针对问题找出原因，提出切实可行的政策性建议，为进一步完善我 国独立董事制度，提升上市公司质量寻求启示。首先，本文对独立董事制度作一 般性的理论分析，描述了国内外独立董事制度的实践，并重点分析了独立董事制 度存在的理论基础及其理论上的作用，为后文的研究作了铺垫；其次，以独立董 事发挥作用的关键因素为立足点，对我国独立董事制度的实施效果进行分析。通 过分析可知：一方面我国独立董事制度在促进上市公司规范运作，加强董事会的 内部制衡，提升信息披露的质量等方面，发挥了积极、正面的作用。另一方面我 们也清楚地看到我国独立董事制度还不完善，在独立性和法律责任方面存在诸多 问题，并针对这些问题分析其原因。最后，依据我国独立董事制度存在的问题和 原因，从独立董事的独立性层面和法律责任层面提出切实可行的政策性建议。 我相信随着我国独立董事制度的逐步完善，独立董事制度必将在我国上市公 司治理中发挥出更大的作用。 关键词：独立董事制度；独立性；法律责任 高校教师硕士学位论文 a b s t r a c t t bm r t h e rc o n s u m m a t et ob el i s t e dm a n a g e m e n ts t r u c t u r e ，t h ep r o m o t i o nt ob e l i s t e dq u a l i t y o u rc o u n t r yt h eo 硒c i a li m p l e m e n t a t i o nn e w ”l a wo fc o r p o r a t i o n 1 2 3 r d h a si n t 锷，a t e dt h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e m i n j a n u a 巧l ，2 0 0 6 c l e a r l y ，t h e i n d e p e n d e md i r e c t o rs y s t e mi nc h i n ah a sr i s 朗t o ”l 9 9 a l i - s t a t u s ，行o mt h e1 9 9 j s l a t i v e l e v e lo v e rt h en e e df o rl i s t e dc o m p a n i e si nt h ee s t a b l i s h m e n to fi n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e ma r g u m e n t s t h u s ，a tt h i ss t a g eo nh o wt oi m p r o v ec h i n e s ei n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e ma n dt om l l yp l a yi t sr o l e ，t oi m p r o v et h eq u a l i t yo fl i s t e dc o m p a n i e si nc h i n ai s 0 f 伊e a ts i g n i 6 c a n c e t h em l lt e ) ( to fi n d e p e n d e md i r e c t o r st 0i n f l u e n c et h er o l eo ft h ek e y 胁o r s ( i n d 印e n d e n c ea n d l a wr e s p o n s i b i l i t y ) 内rt h e e n t 巧p o i n t ，t h e 锄a l y s i so ft h e i m p l e m e n t a t i o no fc h i n e s ei n d 印e n d e n td i r e c t o rs y s t e mo nt h eb a s i s0 fr e s u l t s ，d e p t h 锄a l y s i so fc h i n e s ei n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mi st h em a i np r o b l e ma n dt h ep r o b l e m i d e n t i f i e dr e a s o n s ，锄dp r a c t i c a lp o l i c yr e c o m m e n d a t i o mf o r 允n h e ri m p r o v i n gc h i n e s e i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m 锄du p g r a d et h eq u a l i t yo f1 i s t e dc o m p a n i e st o s e e k e n l i g h t e n m e n t f i r s to fa l i ，t h i ss y s t e mo fi n d e p e n d e n td i r e c t o r st om a k eag e n e r a l t h e o r e t i c a la n a l y s i s ，b o t hd o m e s t i ca n df 0 r e i g nd e s c r i b e dt h ep r a c t i c eo fi n d e p e n d e n t d i r e c t o rs y s t e m ，卸ds t r e s so nt h es y s t e mo fi n d e p 即d e n td i r e d r so ft h et h e o r “c a l f b u n d a t i o n 觚di t sr o l ei nt h e o r y ，a f t e rt h et e x to ft h es t u d yw a sf o r e s h a d o w i n g ； s e c o n d l y ，t h er o l eo fi n d e p e n d e n td i r e c t o r st ot h ek e yf a c t o r sf b rt h es t a r t i n gp o i n tt o c h i n e s ei n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mi sb a s e do nt h ec u r r e n tp r a 嘶c eo fc h i n e s e i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mf o rt h ei m p l e m e m a t i o no fr e s u l t sf o ra l l a l y s i s b ya n a l y z i n g t h ek n o w ：o nt h eo n eh a n d ，c h i n e s ei n d e p e n d e md i r e c t o rs y s t e mf o rl i s t e dc o m p a n i e si n n o r m a lo p e r a t i o n ，t h eb o a r do ft m s t e e st os t r e n 舒h e nt h ei n t e m a lc h e c k sa 1 1 db a l a n c e s t oe n h a n c et h eq u a l i t yo fi n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e ，p l a y e da na c t i v ea n dp o s i t i v er o l e o n t h eo t h e rh 锄dw ea l s os c l e a r l yt h a tc h i n e s ei n d 印e n d e n td i r e c t o rs y s t e mi ss t i l l n a w e d ，i n d e p e n d e n c ea n dl e g a lr e s p o n s i b i l i t yt h e r ee x i s tm a n yp r o b l e m s ，f o ri t s 觚a l y s i so ft h er e a s o n sf o rt h e s ep r o b l e m s f i n a l l y ，c h i n e s ei n d e p e n d e md i r e c t o rs y s t e m b a s e do nt h ee x i s t i n gp r o b l e m sa n dr e a s o n s ，f o mt h ei n d e p e n d e n c eo fi n d e p e n d e n t d i r e c t o r si e v e la n dl e v e lo fl e g a ir e s p o n s i b i l i t ya n dp r a c t i c a lp 0 1 i c yr e c o m m e n d a t i o n s ib e l i e v et h a ta si n d 印e n d e n td i r e c t o rs y s t e mi m p r o v e d 伊a d u a l l y ，i tw i l lp l a ya 伊e a t e rm a n a g e m e n tr 0 i ei no u r l i s t e dc o m p a n i e s k e y w o r d s ：i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m ；i n d e p e n d e n c e ；l a w 他s p o n s i b i l i 哆 高校教师硕士学位论文 湖南大学 学位论文原创 生声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取 得的研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任何其 他个人或集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡献的个 人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律后果 由本人承担。 作者签名： 卸滓 日期：力够年j 月d 弓日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学 校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查 阅和借阅。本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关 数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位 论文。 本学位论文属于 1 、保密口，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密白。 ( 请在以上相应方框内打“) 作者签名： 导师签名： 日期：沁r 月。乡日 日期：础年f 月矽日 x p争节 罗妒 锄吖w l 高校教师硕士学位论文 1 1 选题背景及意义 第l 章绪论 1 1 1 选题背景 独立董事制度在英美法系国家和地区中较为流行，这些国家和地区的公司治 理中没有设置监事会，对公司执行董事和高级管理人员的行为实施监督的通常是 独立董事。在对公司高管层行使职权的监督、价值的评价、报酬的决定、公司财 务的审核等方面，独立董事发挥着积极的作用，另外，他们还对公司决策、管理 控制等提供咨询和建议，对完善公司治理、提高公司的竞争力具有重要意义。 独立董事制度在我国股份制公司中的引入，首先是从境外上市公司开始的， 基本上开始于2 0 世纪9 0 年代初，并随着一系列相关法律法规的颁布而越来越成 为完善国内公司治理结构的一个重要组成部分。 1 9 9 7 年1 2 月证监会发布上市公司章程指引，规定“公司根据需要，可 以设立独立董事 二1 9 9 9 年3 月，原国家经贸委和证监会联合颁布的关于进一步 促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见中对独立董事的四大权力做出了 明确规定。2 0 0 1 年8 月，证监会发布的关于在上市公司建立独立董事制度的 指导意见要求所有上市公司都要建立独立董事制度，并在2 0 0 3 年6 月3 0 日前， 上市公司中的独立董事至少要占董事会成员的l 3 。相应地，上海证券交易所上 市公司治理指引和上市公司治理准则等法规的出台，使对独立董事制度的 研究更具有现实的紧迫性，也越来越成为股份经济研究中的热门话题，并且将在 实践中产生越来越深刻的影响。可以看出，我国引入独立董事制度虽然己有十余 年，但真正开始引起关注并快速发展是在2 0 0 1 年之后。尤其是在2 0 0 6 年1 月1 日正式实施的新 公司法第1 2 3 条纳入了独立董事制度，“上市公司设立独立 董事，具体办法由国务院规定n 1 。一可见，独立董事制度在我国已经上升到了“法 律一的地位，从立法层面结束了是否需要在上市公司中建立独立董事制度的争论， 但独立董事的引入并不必然保证董事会的有效运作。 因此，在现阶段，不是争论是否需要在上市公司中建立独立董事制度的时候， 而是应根据我国上市公司独立董事制度的实践，对我国独立董事制度的实施效果 进行分析，找出独立董事制度存在的主要问题并分析其原因，以便进一步完善我 国独立董事制度并使其充分发挥作用，从而为进一步提升我国上市公司的质量寻 求启示。正是在这种历史背景下我产生了写这篇论文的想法。 1 1 2 选题意义 独立董事制度在我国已经上升到了“法律 的地位，从立法层面结束了是否需 我国独立董事制度完善的研究 要在上市公司中建立独立董事制度的争论，于是在现阶段研究如何完善独立董事 制度并使其充分发挥作用具有重要的意义。本文以独立董事发挥作用的关键因素 ( 独立性和法律责任) 为切入点，以我国独立董事制度的实践为依据，对我国独立董 事制度的实施效果进行分析，找出我国独立董事制度存在的主要问题和原因，并 针对问题和原因提出切实可行的政策性建议。于是本文通过分析得出的结论以及 提出的切实可行的政策性建议，对发展我国独立董事制度具有一定的指导作用，其 中由于我国理论界对独立董事个人的业绩评价体系研究较少，本文探讨的“三维 一体的业绩评价体系具有较强的操作性和可行性，为我国上市公司对独立董事 个人的业绩评价具有一定的借鉴意义。同时本研究融合会计学、经济学、法学等 学科对我国独立董事制度进行多角度的分析，也许在一定程度上为研究我国独立 董事制度提供理论上的参考。 1 2 文献回顾 2 0 0 1 年8 月中国证监会颁布了关于在上市公司建立独立董事制度的指导意 见标志着独立董事制度在中国的正式建立。国内外学者关于独立董事制度的研 究主要表现在以下几个方面； 1 2 1 独立董事制度与公司价值的关系 在对独立董事制度与公司价值的直接研究中，学者们并未得到一致的结论。也 许因时间和环境的变迁，各有其不同的经济意义。 1 2 1 1 独立董事制度与公司价值正相关 s b a r n h a r t 和s r 0 s e n s t e i n ( 1 9 9 8 ) 联立方程研究董事会组成、管理层股权及 公司价值之间的关系，结果表明外部董事比例与公司价值( 托宾q 值) 之间呈微弱 的三次幂函数关系，即外部董事比例越高的公司价值越好：治理结构与公司价值之 间相互作用并向公司价值最大化方向发展乜1 。 w e i s b a c h ( 1 9 8 8 ) 的研究发现董事会中独立董事占多数的企业比董事会中内 部董事占多数的企业更有可能撤换c e o ，与公司绩效表现出更强的相关性口1 。 h o s s a i n ，p r e v o s t 和r a o ( 2 0 0 1 ) 对新西兰1 9 9 3 年 的颁布对公司 治理的影响做了研究，发现在新西兰上市公司中存在独立董事的比例与公司价值 ( 托宾q 值) 的正相关性，但是公司法的颁布并没有加强独立董事的作用，即颁 布后上市公司的价值并没有显著的提高h 1 。 吴淑琨( 2 0 0 1 ) 对深沪4 7 6 家上市公司进行实证分析，结果发现独立董事比 例与公司绩效之间存在正相关关系啼1 。 靳云汇、李克成( 2 0 0 2 ) 选取了1 9 9 9 年沪深两地新上市的7 8 家公司为研究 2 高校教师硕士学位论文 对象，利用上市公司上市前三年简单平均资产收益率( r o e ) 和总资产收益率( r o a ) 为价值指标，检验发现独立董事比例的提高对公司价值有正面影响哺1 。 谭劲松、李敏仪等( 2 0 0 3 ) 以截止2 0 0 2 年8 月3 1 日的1 1 8 6 家上市公司的 2 2 0 7 名独立董事为样本，运用分组统计的方法，分别研究独立董事人数比例及薪 酬与公司价值( r o e 和r o a ) 的关系。分析发现，独立董事人数与公司价值粗略正 相关，但比例与价值没有较好的相关关系，而在年薪1 0 万元以下时，独立董事的 薪酬与公司价值存在明显的正相关关系，超过1 0 万元价值再度下降订1 。 郑军( 2 0 0 4 ) 选取2 0 0 2 年沪深医药板块上市公司( 5 9 家) 的年报为分析对 象，发现独立董事人数与净资产收益率( r o e ) 及每股收益( e p s ) 均存在微弱的 正相关关系引。 唐清泉( 2 0 0 6 ) 嘲，唐跃军( 2 0 0 4 ) 的问卷调查都表明独立董事针对公司的重 大事项以及可能侵害中小股东的事项提出了不同意见，并通过多种方式向公司提 供知识和信息n 引。 1 2 1 2 独立董事制度与公司价值不相关 h e r m a l i n t 和w e i s b a c h ( 1 9 9 1 ) 检验了董事会组成和管理层激励与公司价值 的关系。作者分别以托宾q 值和总资产收益率( r o e ) 为价值指标，建立其与独立董 事比例表示的董事会组成和管理层持股比例表示的管理层激励的线性回归模型。 结果表明，董事会组成与公司价值并无显著关联。而持股比例在1 以下时，管理层 激励对价值起正面作用，超过该比例时，则有反向效果n 1 j 。 l a u r a li n ( 1 9 9 6 ) 利用有关公开资料对董事会构成与公司绩效的关系进行了 比较，结果表明独立董事比例与公司整体业绩之间没有相关关系m 1 。 高明华、马守莉( 2 0 0 2 ) 选择2 0 0 1 年底沪深两地上市公司中的1 0 1 8 家为样 本，以2 0 0 1 年年报中的净资产收益率( r o e ) 及每股收益( e p s ) 为价值指标，检 验发现，是否设立独立董事与公司价值不相关，而独立董事比例与公司价值间无 论通过一次或二次回归模型都无法得到显著相关性n 3 1 。 胡勤勤、沈艺峰( 2 0 0 2 ) 选取2 0 0 0 年之前已设立独立董事的4 l 家上市公司 进行研究，以2 0 0 0 年的公司年报及该年的市场数据为基础，建立了1 0 个模型， 考察了独立董事比例和以累计超常收益率( c a r ) 和托宾q 值( t q ) 表示的公司价 值的关系。结果表明独立董事与公司经营价值之间不存在显著的相关关系n 劓。 高晓晖( 2 0 0 4 ) 通过对2 0 0 2 年末上市公司董事会构成的研究发现，中国上市 公司董事会的独立性与公司绩效之间不存在显著关系m 1 。 邓菊秋( 2 0 0 4 ) 的案例分析也认为目前还没有充分证据证明独立董事对改善 公司治理结构、提高公司经营管理水平产生了明显的有益作用n 引。 我国独立董事制度完善的研究 1 2 1 3 独立董事制度与公司价值负相关 d a 订yc a t h e r i n em ( 1 9 9 3 ) 所做的一项研究发现，那些绩效高的公司恰恰是 独立性依赖较少的公司n7 i 。 a a g r a w a l 和c k n o e b e r ( 1 9 9 6 ) 选取1 9 8 7 年美国4 0 0 家大公司的横截数据为 样本，检验公司价值和控制代理人问题的措施之间的关系。结果发现运用不同的 模型得出的结论不尽相同。当在o l s 模型中引入单个自变量时，公司价值( 托宾q 值) 与内部人控股比例正相关，与外部董事人数、负债比率及公司的内部控制负相 单 坩】 大 。 陈哲( 2 0 0 2 ) 对到2 0 0 0 年底沪深两市中己设立独立董事的5 5 家上市公司进 行回归分析，发现公司每股收益( e p s ) 与独立董事比例存在负相关关系n 引。 骆品亮、周勇和郭晖( 2 0 0 4 ) 试图从纵向对比的角度来分析独立董事的作用。 他们选取了沪市2 0 0 0 年新设立独立董事的3 3 家公司为样本，通过对设立独立董 事前后( 每股收益e p s 和净资产收益率r o e ) 的成对组进行t 检验和w i l c o x o n 检 验，发现设立独立董事后公司价值变得更加糟糕幢们。 于小霞( 2 0 0 6 ) 以2 0 0 3 年上交所的6 0 家上市公司进行的实证研究表明独立 董事比例与净资产收益率和市净率呈负相关关系心。 1 2 2 独立董事制度对上市公司董事会的影响 1 2 2 1 具有监督职能 b y r d ( 1 9 9 2 ) 以处于要约收购中的公司为样本，考察了收购方股东的收益与 外部董事之间的关系后，发现独立董事在对收购进行监督中起到了特别重要的作 用恤1 。 秦丽娜( 2 0 0 5 ) 认为独立董事作为股东的代表，拥有对公司管理层的监督权啪1 。 唐跃军( 2 0 0 4 ) 的调查研究表明独立董事发挥了监督职能，其实现监督职能 的方式主要有以下4 种：知情权；表决权；通报权；撤换经理人员。 蔡彬清( 2 0 0 5 ) 以上交所1 3 3 家公司2 0 0 2 年的数据进行的实证研究也证明了 独立董事对公司起了一定的监督作用晗引。 1 2 2 2 具有决策职能 b r i c k l y ( 1 9 8 7 ) 认为独立董事可以运用他们丰富的商业经验、技术和市场方 面的知识，来帮助企业管理者解决经营上的难题，构建重要的商业战略瞵1 。 秦丽娜( 2 0 0 5 ) 研究发现独立董事可以帮助公司抓住市场机会，获得更多有 价值的资源，提高公司在制定战略时对环境变化的预测能力。 蔡彬清( 2 0 0 5 ) 也认为独立董事能对公司重大项目决策从更高层次着眼，从 更客观的角度、更科学的视角把关，提供有价值的意见。 4 高校教师硕士学位论文 1 2 2 3 具有政治职能 ，a n u p ( 1 9 9 8 ) 研究发现，当政治因素对企业的影响较大时，企业中常常就会 有很多具备政府背景的独立董事；相反，如果企业由于环境污染或者垄断问题而 同政府存在较多分歧时，企业中具有律师背景的独立董事就会增加，他们可以为 企业提供有洞察的意见，帮助企业分析和预测企业的相关行为嘶3 。 秦丽娜( 2 0 0 5 ) 也认为独立董事建立了与外界联系的渠道，树立了公司形象。 综上所述，从理论上或从问卷调查情况来看，独立董事制度对改善公司治理、 提高公司业绩有着重要的作用，但大多数实证研究却并不支持这种观点。纵览这 些文献后发现，认为独立董事制度与公司价值不相关或负相关的研究时间大多处 于2 0 世纪9 0 年代中期或以前，而2 0 世纪9 0 年代后期以来的调查研究越来越多 地显示独立董事制度在总体上有利于公司价值提高。众所周知，独立董事制度在 2 0 世纪9 0 年代后期以后才真正开始引起各国广泛关注并加以完善，此前的制度很 难称得上是一种制度，抑或很不完善，其在公司治理中的作用还没有完全体现出 来。从实证研究结果来看，我国独立董事制度与公司绩效无显著关系或只有非常 弱的正相关关系，主要是由于我国独立董事制度刚刚起步，所披露的信息大多失 真，采集的数据尚不能完全反映问题的全部。此外，独立董事多种职能的履行也 导致公司整体绩效与独立董事无关。并且这些研究主要是从财务层面通过实证分 析来探讨独立董事制度的作用，而忽略了独立董事最主要的作用应是监督作用， 很难立竿见影地体现在财务层面上，因此得出的结论不可能一致。独立董事制度 能否在上市公司中真正发挥作用，有赖于独立董事制度的完善程度，而本文的研 究以独立董事发挥作用的关键因素( 独立性和法律责任) 为切入点，以我国独立董 事制度目前的实践为依据，对我国独立董事制度的实施效果进行分析，通过分析 可知我国独立董事制度已发挥了积极正面的作用，但更应看到我国独立董事制度 也存在诸多问题，并针对问题找出原因，同时提出切实可行的政策性建议，对提 升我国上市公司的质量具有一定的指导作用。 1 3 本文的研究思路与框架 研究的思路：本文以独立董事发挥作用的关键因素( 独立性与法律责任) 为 切入点，首先从理论上来寻找独立董事制度具有存在的合理性，正因为有其合理 性，就会有其作用的发挥，于是对独立董事制度的作用进行理论分析，再利用我 国上市公司在这几年的实践对我国独立董事制度的实施效果进行分析，通过分析 我们可知：我国独立董事制度随着时间的推移已经发挥了积极正面的作用，但还 存在诸多问题，针对问题找出原因并提出完善我国独立董事制度的政策性建议。 因此本文研究的内容包括以下几个部分： 我国独立董事制度完善的研究 第1 章绪论：本章主要从本文的选题背景和意义、文献回顾、本文的研究思 路与框架、研究的方法以及创新点几方面来分析。 第2 章独立董事制度的实践与理论分析：本章首先介绍了独立董事及其相关 的概念，接着对国内外独立董事制度的实践作了简要分析，并重点分析了独立董 事制度存在的理论基础及其理论上的作用，为后文分析我国独立董事制度的实施 效果作基奠。 第3 章我国独立董事制度实施效果的分析；本章首先分析了影响独立董事发 挥作用的关键因素( 独立性和法律责任) ，接着利用我国目前独立董事制度的实践 对我国独立董事制度的实施效果进行分析，通过分析我们发现：我国独立董事制 度随着时间的推移已经发挥了积极正面的作用，但仍存在诸多的的问题，并针对 问题找出原因，为下一章探讨完善我国独立董事制度的政策性建议作伏笔。 第4 章完善我国独立董事制度的政策性建议：建立和健全独立董事制度并使 其充分发挥作用是一个复杂的系统工程，本章针对上一章探讨的我国独立董事制 度存在的问题及原因，从影响独立董事发挥作用的两个层面( 独立性层面和法律 责任层面) 提出切实可行的政策性建议，为提升我国上市公司的质量具有一定的 指导作用。 结论部分：对全文的研究进行总结，并提出本文研究的局限性及其对后续研 究的展望。 1 4 本文的研究方法 ， 全文以规范研究为主，同时力求把理论研究建立在事实分析的基础上。在阐 述独立董事制度理论作用时采用演绎与归纳相结合的方法；在论证我国独立董事 制度实施效果时，则强调事实分析的方法；在探讨完善我国独立董事制度政策性 建议时，则把定量分析与定性分析运用于研究中。总之，本文注重理论和实践相 结合、归纳和演绎相结合、宏观和微观相结合、定性和定量分析相结合的分析方 法，同时借鉴国内外的先进理论并推陈出新，以增强文章的说服力和实效性。 1 5 本文的可能创新点 独立董事制度从理论上来讲对改善公司治理、提高公司业绩有着重要的作用， 但大多数研究却并不支持这种观点。这说明独立董事制度在上市公司治理中的作 用还没有充分发挥，其制度建设还需进一步完善。而本文的研究以独立董事发挥 作用的关键因素( 独立性和法律责任) 为切入点，以我国独立董事制度目前的实践 为依据，对我国独立董事制度的实施效果进行分析，通过分析可知：我国独立董 事制度己发挥了积极正面的作用，但更应看到我国独立董事制度也存在诸多问题， 6 高校教师硕士学位论文 并针对问题找出原因，同时提出切实可行的政策性建议，对提升我国上市公司的 质量具有一定的指导作用。 可能的创新点： 1 本研究以独立董事发挥作用的关键因素( 独立性和法律责任) 为切入点， 通过事实分析得出的结论以及针对问题提出的切实可行的政策性建议对完善我国 独立董事制度具有一定的指导作用。 2 因为我国理论界对独立董事个人业绩评价相对较少，而本文在策略中探讨 的具有独特思路的“三维一体 的业绩评价体系，为我国上市公司对独立董事个 人的业绩评价具有一定的借鉴作用。 3 本文力求从经济学、管理学、会计学、法学等角度，进行多角度、多元化 地论述我国独立董事制度，这在理论上可能有一定程度的创新。 7 我国独立董事制度完善的研究 第2 章独立董事制度的实践与理论分析 独立董事制度最早产生于英美等国家，经历了半个多世纪的发展，也曾遇到 过很多问题，但通过不断的完善，这一制度逐渐成为被世界许多国家( 包括中国) 认同的有效监督体系。于是本章对独立董事制度作一般性的实践与理论分析，探 讨了独立董事制度在国内外的的实践，并重点分析了独立董事制度存在的理论基 础以及从理论上分析了独立董事制度的作用，为后文分析我国独立董事制度的实 施效果奠定了基础。 2 1 独立董事及其相关概念 2 1 1 独立董事的概念 不同国家或地区对独立董事的认识是存在差异的。在所有权结构分散的国家 或地区( 例如美国和英国) ，公司立法奉行股东至上原则，董事会的主要作用是代 表股东监督管理层，因此主要强调独立董事应独立于公司管理当局。例如，美国 密歇根州公司法规定，独立董事在过去3 年内不是公司或子公司的高级职员 或雇员；纽约证券交易所( n e wy o r ks t o c ke x c h a n g e ，n y s e ) 认为，独立董事意 味着该董事独立于公司管理层，且与公司不存在任何董事会认为可能影响其进行 独立判断的关系；全美证券交易商联合会( n a t i o n a la s s o c i a t i o no fs e c u r i t i e s d e a l e r s ，n a s d )认为，独立董事不是公司的雇员，且与公司不存在任何董事会 认为可能影响其进行独立判断的关系；全美公司董事协会( t i o n a la s s o c i a t i o n o fc o r p o r a t i o nd i r e c t o r s ，n a c d ) 认为，独立董事不是公司的雇员，或其亲属。 英国伦敦交易所( l o n d o ns t o c ke x c h a n g e ) 认为，独立董事是指独立于公司经 营者，且没有任何实质性影响其行使独立判断标准的商业关系或其他关系的董事。 加拿大多伦多证券交易所( t o r o n t os t o c ke x c h a n g e ) 认为，独立董事与公司经 营者，除了持股关系外，没有可能被合理认为会实质性影响其为公司最佳利益行 事能力的任何利益或其他关系。此外，所有权结构高度分散的国家或地区一般不 禁止独立董事持股，一些国家( 如美国) 甚至鼓励独立董事大量持有任职公司的 股票。 在所有权结构相对集中或高度集中的国家或地区，人们认为，独立董事除独 立于公司管理当局之外，还要独立于大股东，并对独立董事的持股情况( 比例和 来源) 进行限制，以防止其成为某一人或某一利益集团的代言人，例如，香港联 交所认为，持有发行总股本1 以下的股份一般不会妨碍独立性，但同时又规定过 去或现在不应在发行人或其附属公司业务中拥有任何财务或其他权益；马来西亚 吉隆坡股票交易所( k l s e ) 认为，独立董事现在或过去两年内不是高级管理人员， 8 高校教师硕士学位论文 不是主要股东( 持有表决权股份不低于5 ) ，不是执行董事的家属；新西兰证券交 易所( n x s e ) 上市规则要求，独立董事不得是公司主要的证券持有人：澳大利亚 也要求独立董事不是该公司的大股东。我国证监会发布的关于在上市公司建立 独立董事制度的指导意见( 以下简称指导意见) 规定，直接或间接持有已发 行股份1 以上或是上市公司前1 0 名股东中的自然人股东及其直系亲属不得担任独 立董事；此外，直接或间接持有已发行股份5 以上的股东单位或在上市公司前5 名股东单位任职的人员及其直系亲属也不得担任独立董事。 综合国内外关于独立董事的不同定义，独立董事是指除在所任职公司担任董 事职务外，在经济利益和人身关系上与公司和高层经理层没有重要关系、具有完 全独立意志、代表公司全体股东和公司整体利益的董事会成员。从独立董事这一 概念上分析，独立董事有以下特征：第一，独立董事是董事的一种：第二，独立董 事除担任董事职务，不担任公司其他职务，是公司的外部人士：第三，独立董事与 其所受聘的公司( 及其主要股东) 不存在任何可能妨碍其进行独立客观判断的关 系。 2 1 2 相关概念 - 独立董事与其他董事的区别与联系。各国按照不同的标准对董事身份进行界 定，除独立董事的称呼外，还有内部董事和外部董事、执行董事和非执行董事等 称谓。那么，这些称谓与独立董事是什么样的关系呢? 将董事划分为内部董事 ( i n s i d ed i r e c t o r ) 和外部董事( 叫t s i d ed i r e c t o r ) 主要是美国公司的做法。内部董事指 在公司担任高级管理职务的董事，外部董事是指不是内部董事的董事。内部董事 和外部董事的划分主要强调其与公司之间是否存在雇佣关系。但是，雇佣关系并 不构成独立董事的充分条件。因为，外部董事可能是：( 1 ) 股东或来自股东单位 的代表；( 2 ) 与公司有业务关系的企业所有者或管理者的代表；( 3 ) 向公司提供 法律，审计或金融等服务的律师、审计师、银行家等单位的代表：( 4 ) 责任公司 高级管理人员的亲属，或前途高级管理人员。在上述外部董事中，只有满足独立 性标准的外部董事才是独立董事，而不满足标准的外部董事被称为关联外部董事 ( r e l a t e do u t s i d e rd i r e c t o r 或a m l i a t e do u t s i d e rd i r e c t o r ) 但是，在美国，理论界一 直对外部董事的定义存在争论，一些美国学者将外部董事视同独立董事，并在研 究时不加区分。例如，g i l s o n ( 1 9 9 0 ) 、d e n i s 和s a r i n ( 1 9 9 9 ) 均认为，外部董事是指 除董事身份外，与公司无职业和业务上关系的人士，他既不是公司管理层的成员， 也不是前雇员。按照该定义确定的外部董事基本上等同于独立董事。将董事划分 为执行董事和非执行董事主要是英国和英联邦国家公司的做法。执行董事 ( e x e c u t i v ed i r c c t o r ) 是指在公司担任管理职务的董事，而非执行董事( n o n e x e c u t i v e d i r e c t o r ) 则是指不是执行董事的董事。执行董事和非执行董事的划分标准同样是 9 我国独立董事制度完善的研究 该董事是否在公司担任管理职务。但是，非执行董事不等于独立董事。只有满足 独立性标准的非执行董事才是独立董事。例如，卡特伯利报告( c a d b u r yr e p o r t ) 规定，董事会中至少有3 名非执行董事，其中的两名应具有独立性，可见，非执 行董事和独立董事并非是等同的。总之，内部董事和执行董事都不是独立董事， 而外部董事或非执行董事中只有满足一定标准的人士才能被称为独立董事。 2 2 国内外独立董事制度的实践 2 。2 1 国外独立董事制度的实践及我国的借鉴 分析国外独立董事制度的实践，其目的在于对我国引入独立董事制度有所借 鉴。独立董事制度在一个国家应用的广泛程度及其效能的发挥状况与该国所实行 的公司治理结构模式密切相关。世界各国所实行的典型的公司治理结构模式有“一 元制 、“二元制 等模式。 2 2 - 1 1 “一元制”模式下的独立董事制度 “一元制 模式以英美国家为代表，其也是独立董事制度发展最为完善、最 为典型的模式。在这种模式之下，公司的股东选举产生董事会，董事会之外并没 有设单独的对董事会进行监督的机构，而是通过独立董事制度由独立董事们对公 司的决策和经营管理进行监督。正是由于这些国家的公司治理结构中没有专门的 监督机构，独立董事制度才在这些国家大行其道，有其用武之地。由于在一元制 公司治理结构中，公司董事会成为最高的决策与监督机构，公司中不设监事会， 董事会集决策与监督为一身。作为全体股东利益的代表，当董事会的成员如果来 自于少数的大股东时，其决策的道德风险就会产生，它很可能因在决策中偏向有 利于自身利益的一方而侵害其他股东利益。而英美法系国家的公司的另一个显著 特点是股权分散。英美上市公司所处的是市场主导型的证券市场，股票的供求完 全由市场“无形之手 来配置。从现阶段美、英、德、日四国大型公司前五名股 东的平均持股占公司全部发行股份的比例情况来看，美国约加2 0 ，英国约2 5 ， 日本在3 0 以上，德国最高在4 0 以上。美国公司目前最大的股东是一些机构投 资者，其在一个特定公司中持股量常常只占公司股票总量的1 ，因而在公司中只 有非常有限的发言权。比较分散的股权使得在英美法系国家的公司中更容易出现 经理人掠夺股东的利益问题，而当董事会的成员又是经理会的主要组成人员时， 这种行为更容易发生。美国的m a c o r b e c h t & 舢s a sr o e n 就认为，经营者与分散化但 并不积极干预公司事务的股东问的利益矛盾是美国公司的代理问题的主要来源。 为监督董事和经理，特别是出任经理的董事的行为，从2 0 世纪7 0 年代开始，英 美法系国家的公司纷纷改造董事会结构，直接做法就是大量引入与公司所有者和 经营者无任何利益关系的人士以独立董事的名义进入董事会，以保证董事会决策 l o 高校教师硕士学位论文 最大可能地代表全体股东利益并保持董事会对管理的有效监督。 2 2 1 2 “二元制一模式下的独立董事制度 “二元制 模式又可分为两种：其一，以德国为代表的国家实行的双层制。在这 种模式之下，由股东会选举产生监事会，监事会对股东会负责并报告工作；监事 会任命董事会成员，董事会对监事会负责并报告工作。由于监事会是董事会的上 级机构，拥有对董事会的决策和经营活动的否决权，能有效的起到对董事会的监 督作用，所以董事会中无须设专门的独立董事来行使监督之责任，故独立董事制 度在德国并未得到广泛应用。其二，以日本为代表的“混合制打公司治理结构模 式。在这种模式之下，由股东会选举产生董事会和监事会，董事会和监事会并非 上下级关系而是平行关系，监事会拥有业务监督权和财务监督权，负责监督董事 经理的行为。但长期实践表明，这种监事会的平行监督模式并没有取得理想的效 果，所以日本最新修改的公司法对传统的公司治理结构进行了脱胎换骨的改造， 正式引入了独立董事制度。 在实行二元制的模式的国家公司治理结构中，不仅设有董事会，还设有监事 会，监事会的职能类似于一元制公司中的独立董事职能，但是独立董事与监事的 职能并不完全重合，特别是独立董事与监事行使权力的出发点和力度并不相同。 日本是在公司的监事制度建立方面比较完善的国家，从1 9 5 卜1 9 3 9 年期间，日 本先后5 次修改商法对监事制度以及会计监察人制度进行完善。目前不论是从监 事会的规模还是职能方面都比较完善，特别是近年来又实行外部监察人制度，以 强化对股东利益的保护。但尽管如此，监事制度最终仍不能代替独立董事制度， 现阶段，日本的公司治理规则中已明确要求引入外部董事。与英美等股权比较分 散的公司不同，在日本这样股权比较集中国家的公司中引入外部董事更侧重于加 强对大股东权力的抑制，协调大股东与无实质性控制权的小股东间的利益冲突， 从而使全体股东的利益最大化。 同德日等国家一样，同属二元制为公司治理特征的大陆法系的国家和地区还 有一种特殊的类别，那就是东亚地区的以家族控制为基本特征的企业，这些企业 分布在韩国、泰国、新加坡、马来西亚、菲律宾、中国香港、中国台湾等国家和 地区。东亚的这些家族企业的公司控制权集中在家族手中，“一股独大一是这些公 司股权结构的典型特征，这些公司治理模式因而也是家族控制型。控制的家族一 般普遍地参与公司的经营管理和投资决策，很容易形成家族控制股东侵害小股东 利益的现象，因此，解决“一股独大一，保护小股东利益是这一地区公司治理的核 心问题。对于这一突出问题的解决，单纯依靠监事会行使监督权是不够的，因为 “股独大一使得董事会中权力的分配严重失衡，弓i 入独立董事，一方面是为强 化监督，另一方面也是出于从根本上改变董事会中这种权力失衡状况的考虑。正 我国独立董事制度完善的研究 因为此，在引入独立董事制度方面，这些国家和地区比起德日等国家更为积极和 坚决。目前，新加坡、马来西亚、韩国、中国香港、中国台湾等国家和地区的公 司治理准则中都严格要求实行独立董事制度。 比较英、美、德、日和东亚的一些国家和地区的公司治理模式，中国属于二 元制的大陆法系的公司治理模式，从股权结构情况来看，中国上市公司属于股权 高度集中型。据统计，到2 0 0 1 年末，在上海和深圳两个交易所上市的约1 0 l o 家 公司中，第一大股东平均持股比例高达4 0 以上，第二大股东平均持股比例不足 l o ，而前三名大股东持股比例接近6 0 ，中国高度集中的股权结构与东亚地区的 家族控股企业十分类似，从这一点来看，中国建立独立董事制度的目标重心是解 决“一股独大 造成的大