商法练习题(总论、保险法、破产法).doc

第一编 总论第一章 商法一、单选题1改革开放以来我国商事立法活动活跃，相继出台了多部法律，可以归入商法范畴的有（B）。 A合同法、企业破产法、民事诉讼法 B公司法、票据法、保险法、商业银行法 C个人独资企业法、信托法、证券法、仲裁法 D劳动法、行政诉讼法、中外合资经营企业法2商法的概念可以表述为（A）。 A调整商事交易主体于其商行为中所形成的法律关系的法律规范的总称 B调整商行为的法律规范的总称 C调整公司、企业日常商业活动的法律规范的总称 D调整一切微观经济活动的法律规范的总称3外国法上，采取以商人和商行为共存的折衷主义原则作为立法基础的国家是（C）。 A美国、英国 B德国、法国 C日本 D瑞士4有关商法特征的描述，错误的是（B）。 A其调整行为具有营利性 B商法调整对象的不特定性 C商法规范较强的技术性 D商法的公法性和国际性5所谓商主体法定原则是指（D）。 A对于商主体在法律上的资格，不以强行性法规加以规定 B商主体的类型在法律上有严格的界定 C商事交易主体的地位平等，任何一方不享有特权 D商主体类型法定、内容法定、公示法定三个方面 二、多选题1关于民法和商法的关系，下列说法正确的是（ABCD）。 A民事主体制度是商主体制度的一般规定，商主体制度则是民事主体制度的特别规定 B民法与商法都属于私法范畴，即都是以调整平等主体之间关系的法律规范为主构成的法律 C民法是私法规范体系；商法是以私法规范为主体，私法规范与公法规范相结合的法律规范体系 D民商法并行但不完全兼容，民法的内容不全部在商法之中，商法的内容很大一部分民法中未涉及2下列体现商法技术性特征的规定有（ABCD）。 A保险法中关于保险费用、保险金额、保险标的、损害赔偿的估定 B票据法中关于票据之文义性、独立性、要式性、无因性，发票行为、背书行为、承兑行为、票据抗辩、追索权之行使的规定 C公司法中关于公司机关、公司股份、公司债券、公司财务会计的规定 D海商法中关于共同海损、理算规则的规定3受英美商法法系影响的国家主要有（ABC）。 A澳大利亚 B加拿大 C新加坡 D日本4形式主义的商法典有以下哪些形式（ABC）。 A以商人为中心的主观主义原则作为立法基础而构造的商法典 B以商行为为中心的客观主义原则作为立法基础而构造的商法典 C以商人和商行为共存的折衷主义原则作为立法基础而构造的商法典 D调整商事法律关系的法律规范汇编5下列关于商法起源的说法正确的是（AC）。 A近代商法起源于中世纪 B近代商法起源于中世纪波罗的海沿岸的商业城市和海上贸易 C商人同业行会自治规则是商人习惯法的主要内容，它们的特点之一是奉行属人主义原则 D古代社会，在罗马法高度发达的时代，已经形成现代意义的商法三、简答题 1简述商法的基本特征。 答：商法的特征是商法区别于其他法律部门的主要标志，是商法本质的外在表现形式。多数学者认为，商法的特征主要有以下几种：（1）商法调整行为的营利性；（2）商法调整对象的特定性；（3）商法规范较强的技术性和易变性；（4）商法的公法性；（5）商法的国际性。2简述交易便利、迅捷原则。 答：商事交易的目标在于充分利用现有资源以追求最大的经济效益，而资金与商品的流转频率与其所获得的效益成正比。由此，商品流转规律客观上要求法律应充分保证商品交易的简便、迅捷。这个原则表现在三个方面：（1）交易简便：各国商法在商行为方面一般采取要式行为方式、文义行为方式，并通过强行法和推定法对其内容预先予以确定。（2）短期时效：商法对于各类商事请求权普遍采取不同于民法上时效期间的短期时效。短期时效制的目的在于促使当事人迅速行使权利，以保证交易的迅捷。（3）定型化交易规则：权利证券化和权利义务格式化是商法的又一个重要特点。通过法律行为标准化、定型化，从而简化了权利转让和权利认定的程序。3简述商法与民法的关系。 答：商法与民法的关系是商法独立性的关键所在。一般说来，它们之间的关系表现在以下几方面：（1）民法与商法是调整民商事行为的法律。在法律部门的相互关系上，民法是普通法或基本法，商法是特别法；民法是抽象化的法律表现，而商法是具体化的法律表现。（2）民法与商法都属于私法范畴，即都是以调整平等主体之间关系的法律规范为主构成的法律。但是，民法是纯私法，调整的是平权关系；商法则以私法为主体，兼具公法性内容，调整的是平权与不平权兼有的法律关系。因此，民法是私法规范体系；商法是以私法规范为主体，私法规范与公法规范相结合的法律规范体系。（3）民法作为基本法或普通法，调整的范围广泛，适用于各类民事主体所实施的民事行为。商法调整范围有限，仅适用于民事主体中从事商事经营活动的那部分，或仅仅适用于民事行为中与营利相关的那一部分行为，即商人所从事的商行为。四、论述题 1试论传统大陆法系国家商法对中国商法的历史影响。 答：近代西方国家法律向中国传播可以说是从商法的传播开始的。从历史的角度看，传统大陆商法国家，尤其是德国商法对中国商法产生了重大影响，主要表现在以下几个方面：（1）立法体例上的影响。中国古代奉行诸法合体，在立法体例上没有法律部门的划分，更不存在商法部门。19世纪末20世纪初，受以德国商法为代表的大陆法国家商法的影响，中国制定了自成体系的商法典。这种商法的法典化和商事法律的专门化，从根本上改变了中国传统的立法格局，使中国商法在立法体例上更接近于德国等大陆国家的商法。（2）立法技术上的影响。中国古代社会由于商法的不发达，现代商法中的许多概念在中国古代几乎是空白。伴随着现代西方商法向中国的传播，大陆法系国家商法中许多概念逐渐被引进到中国，对中国商法的立法技术产生重大影响。（3）立法理念上的影响。中国传统法由于奉行诸法合体，商业法不成体系。但现代大陆法国家的商法，尤其是德国商法注重法的内在逻辑性、体系的完整性、规范结构的严密性、概念的抽象概括性。这些特点在很大程度上影响了中国商事立法的内在风格。20世纪初中国商法典的制定以及20世纪以来大量商事单行法规的制定都体现了这些特点。（4）商法制度、规则上的影响。中国古代社会由于商法的不发达，现代商法中的许多商事制度和规则在中国古代均不存在。伴随着现代西方商法向中国的传播，大陆法国家商法中许多重要的商事制度和规则被引进中国，以全新的姿态为中国商法所继受。2试述商主体的分类。 答：在当代各国商法中，商主体表现为多种形式，不同国家的商事立法和不同的商法理论，常常依照不同的标准对商主体予以分类。一般说来，主要有以下多种分类：（1）依照商主体的组织结构形态或特征，即是自然人还是组织体以及组织形态等形式状况，商主体可分为商个人、商法人、商合伙。（2）依照法律授权或法律设定的要件、程序和方式，商主体可分为法定商人、注册商人、任意商人；或称必然商人、应登记商人、自由登记商人。（3）依照经营者的法律状态和事实状态，商主体可分为形式商人或固定商人、拟制商人、表见商人。（4）依照经营者的经营规模，商主体又可分为大商人或完全商人和小商人。（5）依照经营种类，商主体可以分为制造商、加工承揽商、销售商、供应商、租赁商、运输仓储商、餐旅服务商、金融证券商、保险商、代理商、行纪商、居间商、信托商等等。依照商主体资产的权利状态，还有学者将商主体分为个体经营者、企业、商业使用人等等。第二章 商主体一、单选题1下列不属于民事主体与商主体区别的是（C）。 A商主体必须同时具有权利能力和行为能力，而民事主体却未必如此 B民事主体的权利能力和行为能力可以不同时产生，商主体则必须同时产生 C公法上的主体如政府部门等可以成为商主体，但不能成为民事主体 D商主体的形成，一般必须是行为人积极法律行为的结果2下列说法正确的是（B）。 A所谓商主体就是特指商人，他们可以不依照法律法规而仅仅需要依照商事惯例来承担义务，享受权利 B商主体仅仅是法律上的一种拟制的主体 C商主体不一定要特定，其能力的存在与其所实施的经营性活动也没有多少实际的联系 D商主体从事的往往是一些非营利为目的的经营活动3有关商法人的表述错误的是（D）。 A所谓商法人指依照法定构成要件和程序设立、拥有法人资格而参与商事法律关系的组织 B商法人是一种拟制的法律主体，不是自然形成的 C商法人有自己的意思机关，特点就是财产的独立性与责任的独立性 D商法人是法人的一种，但更是一个组织体，所以其成立时只要符合实体要件即可，程序上没有要求 4在我国，商法人的法律渊源主要有（C）。 A合同法、仲裁法、公司法、外贸企业法 B个人独资企业法、公司法、全民所有制工业企业法 C集体所有制企业条例、中外合资经营企业法、民法通则 D中外合作经营企业法、合伙企业法、商业银行法5下列有关商个人的说法错误的是（C）。 A它是具有传统特征的自然人状态与富有现代特征的单个出资组织体状态相结合的概念 B商个人与自然人的个人属性密切相联，自然人发生变化，商个人则相应发生变化 C商个人并不是法律上的拟制主体，而是实际的自然主体 D商个人的行为超过了法律授权的范围的话，行为无效 二、多选题1商主体具有的不同于一般民事主体的法律特征有（ABC）。 A商主体所享有的权利能力和行为能力具有特殊性。这种特殊性主要表现在能力的形成上，即商主体的形成一般须经过国家的特别授权程序 B商主体是从事以营利为目的的营业活动的主体 C商主体是商事法律关系中的当事人，即在商法上享有权利并承担义务 D商主体之间关系并不平等2商事能力与一般民事能力的区别主要表现在（ABCD）。 A商事能力是商主体依法从事商行为，并由此而承担法律上的权利义务的行为能力，它表明了商主体在商法上的特殊资格和地位 B商事能力是一种附加于民事能力之上的能力 C商事能力以法律授权为前提 D商事能力是一种特殊的民事能力3商法人的权利能力和行为能力受到法律和自治规章的限制,这些限制的表现有（ABCD）。 A商法人不得擅自以其财产从事非经营性活动 B商法人原则上不得在授权的经营范围之外从事财产行为 C商法人对自己的财产不享有完全的处分权 D商法人不得违反资金专用条件或其他禁止性义务从事经营行为4我国法律规定的商合伙类型有（ABC）。 A个人合伙 B合伙型联营 C合伙企业 D隐名合伙5经理人所享有的经理权的特点有（ABC）。 A经理人是典型的直接代理人，他以被代理商的名义为法律行为 B经理人在行使权利时，必须将自己的签名附加在商号上，并且在这个签名上附有标明经理权权限的标记，以使经理人的代理行为与个人行为相区别 C只有完全商人才可以授予被代理人经理权；小商人不可以授予他人经理权，即不可以任用经理人 D经理人享有的经理权具有单一性和排他性三、简答题1简述商主体的特征。 答：商主体具有不同于一般民事主体的法律特征：（1）从本质上说，商主体是一种法律拟制的主体，它所享有的权利能力和行为能力具有特殊性。（2）商主体是从事以营利为目的的经营性活动的主体。（3）商主体是商事法律关系中的当事人，即在商法上享有权利并承担义务的人。上述特征，构成了商主体与一般民事主体及不具备独立资格的商事组织内部机构或商事行为辅助人之间的本质区别。2简述商合伙的法律特征。 答：商合伙作为商主体的一种形态，其法律特征主要表现在以下几个方面：（1）商合伙必须由两个或两个以上的合伙人共同组建。（2）商合伙设立的基础是合伙合同。（3）商合伙的财产为合伙人共有。（4）商合伙所从事的商事经营活动由合伙人共同为之，也可以共同委托一位或数位合伙人代理为之；各合伙人对事务之执行享有同等的权利和义务。（5）合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任，即在合伙企业资产不足以清偿合伙债务时，债权人有权要求任何一个合伙人予以清偿。3简述经理权的特点。 答：经理权是经理人所享有的一种权利，从性质上说是一种特殊的代理权，其具有如下特点：（1）经理人是被商人通过特殊方式授予经理权的人，是典型的直接代理人，他以被代理商的名义为法律行为。（2）经理人在行使权利时，最重要的形式是其必须将自己的签名附加在商号上，并且在这个签名上附有标明经理权权限的标记，以使经理人的代理行为与个人行为相区别。（3）经理人的主要权限在于为商主体管理事务，并为商号签名。（4）只有完全商人才可以授予被代理人经理权；小商人不可以授予他人经理权，即不可以任用经理人。（5）在商事登记部门履行登记并不是经理人被授予经理权这一法律行为生效的唯一前提条件，经理人必须由商人通过“明确意思表示”方式授予经理权。（6）虽然立法上所规定的经理权的权限范围颇为广泛，但实际上经理人所享有的经理权受到权限范围的限制，这种限制的目的在于使商人可以始终保留企业核心部分的处分权。（7）经理人所享有的经理权不具有单一性和排他性，一位商人可以同时聘用几位经理人，因此，经理权还可以被分为共同经理权和分经理权等。 四、论述题1试论代理商、居间商、行纪商各自的主要特征及相关区别。 答：（1）在大陆法系国家，代理商是指一种独立的商事经营者，他接受委托，固定地为其他业主促成交易或以其他业主的名义缔结交易。代理商和其他商主体相比，主要有以下特征： 代理商的行为方式是促成交易或缔结交易。 代理商必须固定地从事受他人委托的、促成交易或缔结交易的活动。 代理商是一种独立的商事经营者，不依赖于被代理人而存在。（2）在大陆法系国家，居间商是指为获取佣金而从事契约缔结之促成活动的商人。具有以下特点： 居间商不是以自己或他人名义为他人从事契约之缔结，居间商本人并不负有义务对这类活动之成功去主动地尽自己的努力。 居间商是一种完全商人，他的活动是自由、独立的，而不像商辅助人那样受到雇佣契约的约束。 居间商所从事的居间行为不是基于契约，不负有活动及行为义务。它是基于佣金请求权才从事这种缔结之促成活动，仅仅追求行为结果之报酬。 居间商对于其所从事的商事促成活动以及这种活动所导致的结果并不负有义务。 居间商所从事的缔约之中介，通常被分为两种方式：一种方式是，订约委托人首先表示自己的要约，居间商只是作为传达人将订约委托人的要约转达给第三人，要约之承诺也由第三人向居间商为之；另一种方式是，通过居间商的中介，即介绍、被介绍的双方自己直接缔约，居间商仅起到提供缔约信息，帮助联系的作用。（3）在大陆法系国家，行纪商是指以自己的名义为他人（委托人）购买或销售货物、有价证券并以其作为职业性经营的人。其具有以下特点： 行纪商必须以自己的名义履行其行为。但是行纪商履行行纪行为而产生的交易结果不是为行纪商本人，而是为了委托人。这是行纪商在行纪商行为中扮演的角色与其他商事中间人在商事中介中的作用的重要差异。 行纪商以自己的名义从事其行为，因此，他不仅仅是契约中的当事人，而且与交易活动的结果密切相连。行纪商与第三人之间发生直接的权利义务关系，而第三人与委托人之间则不存在直接的权利义务关系。 行纪商不仅以委托人的费用为其办理行纪事务，而且行纪商与第三人之间所订立契约以及因这种契约而产生的权利义务可以直接转让给委托人，并由委托人承担最后的交易结果。 行纪商必须从事职业性的行纪经营，必须以行纪交易之缔结为其正常的经营业务，因此，行纪商的身份与职业经营密切相连。由以上分析可以看出，代理商、居间商、行纪商作为商中间人的主要类型，他们之间的差异也是非常明显的，这种差别主要体现在以上论述的三者之间不同的法律特征上。2试论商法人能力的法律限制。 答：商法人的权利能力和行为能力受到法律和自治规章的限制。这些限制主要表现在以下几个方面：（1）商法人不得擅自以其财产从事非经营性活动，如不得未经投资者的许可，将法人财产低价让与、抛弃、私分、捐赠。（2）原则上不得在授权的经营范围之外从事财产行为，如禁止一般贸易公司从事金融业务，其权限受到特殊行为能力原则的限制。如今，各国虽均废止了经营范围乃能力范围的限制性规定，但经营范围仍具有内部约束效力。（3）商法人对自己的财产不享有完全的处分权，最主要表现为，商法人不得在损害投资人利益或未经投资人知晓的情况下处分其固定资产，无权以其财产与其他企业合并或成立连带责任主体。对此，许多国家商法明确规定，商法人的经营者无权处分商法人的固定资产，只有商法人的投资者，即商法人的所有者才享有这种权利。（4）商法人不得违反资金专用条件或其他禁止性义务从事经营行为。五、案例分析11998年2月15日，某运输队司机A辞职，并由所在市建筑公司担保，从银行贷款38万元，购买了卡车，于3月10日办理了个体营业执照经营汽车运输。同年10月，无业青年B通过其父关系向A提供了担保单位某贸易公司，为其贷款21万元。同时，B与A协商入伙，参与A的个体运输，从此两人一起合伙搞运输。开始，由A的妻子帮助管理账目，在1999年5月份后，改由B的妹妹帮助管理账目，他们两人均没有参加盈利的分配。而所有单据均由A、B共同签字后才入账。在经营过程中，为购买汽车及其他零配件，A向某设备厂借款2 000元，B向其朋友也借款2 000元。在两人合伙经营期间，前两个月每人每月领取现金500元，其后的几个月每人领取1 000元现金。这里都有单据可以证明。后因经营无方，发生亏损，在清偿债务时，双方发生争执并一致同意散伙。这时双方尚欠银行贷款215万元（其中有5 000元是A于1998年2月买车时向银行贷款尚未偿还的部分），欠贷款利息2 6852元，欠某设备厂1 000元，欠B的朋友2 000元，欠加油站油款100余元，以上总计欠款27 2852元。A认为这些欠款应两人平均分担赔偿，而B认为，自己仅是A的个体运输的雇工，不承担赔偿责任。双方争执不下，于是A起诉到法院。问：（1）此案当事人之间的合伙关系是否成立？合伙关系与合伙企业是否统一？（2）没有约定出资比例和利润分配比例，如何承担债务和亏损？ 答案（1）当事人之间的合伙关系成立，合伙关系与合伙企业不是同一概念。（2）合伙人没有约定出资比例和利润分配比例的，可以按照合伙人实际的盈余分配比例承担债务和亏损，但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人应当根据其过错程度相应多承担责任。第三章 商行为1有关商行为这一概念的内涵，下列说法错误的是（C）。 A商行为是法律行为的一种 B商行为一般是商主体所为的行为 C非商人一般也可以从事商行为 D商行为是商主体在商事经营中所从事的行为2商行为的特征是（A）。 A商行为是商主体所为的以营利为目的的经营性行为 B商行为是以交易为目的的一切行为 C商人和非商人所为的商业行为 D商行为是保密性的行为3下列有关商行为的分类中，不属于多数学者认可的是（D）。 A绝对商行为与相对商行为 B单方商行为与双方商行为 C基本商行为与辅助商行为 D单独商行为与关联商行为4下列有关特殊商行为的概念，说法正确的是（A）。 A在商事交易中具有个性，并受商法中的特别法或特别规则调整的商行为 B是商事交易中具有共性的，受商法特别规则调整的商行为 C与一般商行为不同的一切行为 D是商事交易中具有共性的，受商法调整的行为5在外国法中规定商行为可以是任何主体所从事的经营行为的国家是（C）。 A瑞士、俄罗斯 B美国、英国 C法国 D德国、意大利1关于商行为的营利性，下列说法正确的有（ABD）。 A以营利为目的使商行为区别于行政行为、司法行为、公益行为等非以营利为目的的行为 B公益机构、宗教机构、政治组织都可能从事经济活动，但都不得以营利为目的，因而其行为不是商行为 C商行为是一种以营利为目的的行为，没有最终实现营利的行为不能认定为商行为 D商行为属于推定法律行为，在商法实践中也往往要借助于法律推定规则2我国商法体系下商行为的表述正确的有（AD）。 A以营利为目的 B尚未成立的企业以及最终设立失败的企业设立中行为因不具有营业性行为特征，因此不应纳入商行为范畴 C商主体的行为必然是商行为 D商行为主要是商主体实施的行为，但一般民事主体也可成为商行为的实施主体3现代商法中的特殊商行为，在传统种类的基础之上又有了新的发展，它已经不仅仅包括传统的内容，而且还包括（ABCD）。 A商事信托 B商事期货 C商事融资租赁 D商事证券交易4关于商事买卖，说法正确的是（AB）。 A商事买卖的规定一般是从商事交易的迅速、明确、安全角度出发所提出的 B商事买卖的规定主要涉及商事买卖中的迟延责任、商事买卖中给付标的物瑕疵责任的特殊性问题 C我国合同法第九章“买卖合同”是关于商事买卖的特殊规定 D商事买卖与民事买卖的原则是相同的 5下列属于传统的商法理论中的特殊商行为的有（ABCD）。 A商事买卖 B商事行纪 C商事运输 D海商1简述商行为的特征。 答：商行为作为一种特殊的民事法律行为，具有自身的特征，表现在：（1）商行为是以营利为目的的行为；（2）商行为是经营性行为；（3）商行为是商主体所从事的活动；（4）商行为是体现商事交易特点的行为。2简述商行为的重要类型。 答：多数学者认为，商行为可以分为以下几种类型：（1）绝对商行为与相对商行为；（2）单方商行为与双方商行为；（3）基本商行为与辅助商行为；（4）固有商行为与推定商行为。3简述特殊商行为的概念及主要种类。 答：特殊商行为作为一个与一般商行为相对应的概念，指在商事交易中具有个性的，并受商法中的特别法或特别规则调整的商行为。特殊商行为的主要类型包括： (1）商事买卖； (2）商事代理； (3）商事行纪； (4）商事居间； (5）商事信托； (6）商事信用； (7）商事期货交易； (8）融资租赁； (9）商事仓储； (10）商事货运。1试论述商行为是体现商事交易特点的行为。 答：商行为是相对于民事行为而言的一个概念，同时也是与商主体密切联系的概念。它是导致商法从一般民事法律中独立出来，形成商法独立性的根本原因。多数学者认为，商行为是指商法主体所从事的以营利为目的的经营行为。这个概念接近于以商法主体为中心的大陆法系国家商法中所使用的商行为概念。商行为的特征之一是商行为是体现商事交易特点的行为。商行为作为以商事交易为内容的行为，必然具有商事交易的一些重要特点，主要表现在三个方面：（1）商行为是和风险以及风险防范紧密联系的行为。商事活动是一种风险与利益并存的活动，获利越高，风险越大。商行为作为一种受法律调整的行为，从行为的自发性而言，具有高风险的特征；从法律对商行为的规范性而言，行为的有序性和受法律调整性，又充分体现了其对风险的自觉防范。（2）商行为是保密性和公开性并存的行为。商行为作为一种具有经营性和竞争性特点的行为，它与经营手段、方法、经验等密切相关，这些要素是导致竞争失败的重要因素，构成了商主体所特有的商业秘密，因此，商行为是一种具有一定保密性的行为。另一方面，商事交易行为是一种以交易相对人之存在为前提的行为，交易过程和交易结果都直接影响交易相对人，甚至社会公众的利益。为了保证交易安全，交易相对人或社会公众对交易对方的情况、交易的内容有所了解则成为促成交易的先决条件，因此商行为又是一种具有公开性的行为。商行为的公开性，常常通过强制性法律规范予以实现。（3）商行为是注重商事效率的行为。商事交易的特点之一是商事效率和商事效益紧密相连，只有高效率才能实现高效益。商行为的高效率主要体现在交易形态定型化。2试论述我国商法上商行为的特征。 答：我国商法体系下，不必重复传统商法体系下商行为所固有的特征，而只须就其区别于传统商法体系之特征，或者更确切地说就区别于传统商法体系下商行为特征一般涵义之特殊涵义加以阐述。（1）以营利为目的以营利为目的对于区分商行为与非商行为具有非常重要的意义。需要注意的是，不应将营利目的理解为商行为的实施主体的终极目的，而应将其理解为某一具体行为的具体目的。但长期以来，无论是国内还是国外，均将营利目的理解为商行为的实施主体的终极目的。因此，公益机构、宗教机构、政治组织等非商主体所从事经济活动均被排除于商行为范畴之外。由于这些主体不以营利为目的，因而其所从事的经济活动也被认为不具有营利目的。事实上，不管在哪个国家，即使是公益法人与非营利组织也不排除“以营利为手段”。也就是说，不管法律主体是否为商主体均可实施以营利为直接目的的行为，只不过非商主体仅以营利为直接目的，从而使营利成为实现其公益目的的手段而非终极目的，而商主体则既以其为直接目的又以其为终极目的。（2）商行为主要表现为营业行为但又不限于营业行为商主体实施的商行为都具有明显的营业性特征。由于设立商主体就是要通过持续的产生经营行为获取盈利并将其最终分配于投资者，因而商主体所实施的一切商行为都具有反复性、不间断性与计划性，也就是说具备营业性要素。非商主体实施的商行为也一般具有营业性特征。以证券、期货投资行为而论，除机构投资者（一般属于商主体，也有不属于商主体者，如社会保险基金）外，个人投资者并不属于商主体，但其投资行为无疑具有反复性、不间断性与计划性，因而可归入营业性行为范畴。不过，并非所有的非商主体实施的商行为均属于营业性行为。譬如，尚未成立的企业以及最终设立失败的企业设立中行为即不具有营业性行为特征，而这种投资企业无疑应纳入商行为范畴。（3）商行为主要是商主体实施的行为，但一般民事主体也可成为商行为的实施主体多数制定有商法典的大陆法系国家均规定，商主体所实施的行为即可推定为商行为。但这种推定也不能绝对化，并不能将商主体与商行为之间的关系理解为严格的一一对应的关系。正如非商主体也可以成为商行为的实施主体一样，商主体也可以实施不属于商行为的行为，也就是说，商主体明显不以营利为目的而实施的行为则不应纳入商行为范畴。不过，对于不宜从事商行为的非商主体，应当在商法上予以明确规定。11995年9月12日、23日和10月14日，被告转运站受原告设备制造厂之委托，以自己的名义与衡水火车站签订了102件炉门框运输合同四份。之后，原告交被告铁路运杂费13 08368元。同年9月29日、10月17日，被告转运站又以自己的名义在中国人民保险公司衡水火车站代理处为原告的货物办理了货物运输保险。上站前被告损坏一件。同年10月12日、26日，货物分别到达黑龙江鸡东县。收货人在收货时，发现损坏24件。按投保金额及铁路承运中的费用计算，原告的损失共计91 17886元。原告拉回了该24件损坏的货物。原告经向被告转运站交涉索赔事宜未果，遂诉至衡水市某区人民法院。原告设备制造厂诉称：被告收取了原告的运费、上站费等多种服务费用，并给原告出具了发票，原告据此将货物交给被告，这一行为表明，原被告之间法律关系应是代理关系。货物在运输中损坏是代理不履行职责造成的，请求判令被告承担代办运输造成的经济损失91 17886元。被告转运站辩称：在代理期间，被告与铁路运输企业签订了运输合同，办理了货物运输保险，并将原告的货物由自己的储存地安全地送至货场站台，同铁路部门进行了验收交接，并按原告规定的时间、地点将货物送至目的地，被告全面完成了委托职责。货物的损坏是在运输中造成的，是铁路部门的责任，应由承运人和保险人按规定赔偿。被告转运站的上级主管机关实业公司答辩内容同转运站。问：（1）被告转运站是否应对原告所受损失承担赔偿责任？ （2）被告实业公司在案中承担什么责任？ 答：（1）本案是行纪合同纠纷。根据法律规定，行纪人应对第三人违反合同的行为承担民事责任。即被告转运站应赔偿原告经济损失。 （2）本案中的被告转运站不具有法人资格，因而不能独立承担民事责任，所以其上级主管机关实业公司承担连带责任。第四章 商事登记1作为私法的商法的公法性最为集中的体现为（A）。 A商事登记 B商主体的住所的规定 C商主体的经济性质的确定 D法律、法规对商主体注册资金确定 2下列各项中属于形式意义上的商事登记法的是（C）。 A民法通则中的相关规定 B公司法中的相关规定 C公司登记管理条例 D私营企业暂行条例3下列各项中，商事登记一般采用准则原则的是（A）。 A零售业 B烟草业 C证券业 D邮政、交通业4下列各项中，一般不属于商事登记的限制内容的是（D）。 A主体的限制 B行为符合法律规定的一般要求 C行为符合法律规定的具体要求 D商主体住所的限制5下列各国中，不属于将商事登记作为商主体成立要件主义的国家为（D）。 A德国 B法国 C美国 D荷兰1商事登记的意义体现在（ABCD）。 A它使商主体得以成立和存续，获得合法资格，使交易相对人的交易和国家对商事活动的管理有明确的对象 B它有利于商主体公示自己的经营身份、经营状况、经营能力，确立经营信誉 C它有利于交易相对人或社会公众通过合法途径对商主体与经营相关的情况有一个清晰的了解 D它有利于国家及时了解商主体的设立和经营状态2以法院作为商事登记机关的国家有（AB）。 A德国 B韩国 C美国 D英国 3下列组织和个人不享有出资人资格的是（AB）。 A律师事务所 B党政机关 C个人独资企业 D农村村民委员会4下列哪些事项的变化可能导致变更登记？（ABCD） A企业合并 B法定代表人 C注册资金 D经营范围5按照经济性质分类，企业分为（ABD）。 A全民所有制企业 B私营企业 C股份制企业 D多种经济成份联营企业1简述商事登记的种类。 答：一般说来，商事登记包括以下几种：（1）开业登记。又称设立登记，是指商主体的创设人为设立商主体而向登记机关提出申请，并由登记机关办理登记的法律行为。（2）变更登记。商事登记机关对已成立之商主体，因其自身情况发生变化，变更已登记事项的法律行为。（3）注销登记。登记机关依法对被终止经营的商主体，收缴营业执照、公章，撤销其登记注册号，取消其商主体资格或经营权的法律行为。2简述商事登记的程序。 答：商事登记的程序是指商主体依法向登记机关申请登记、登记机关依法审查核准并办理登记注册的步骤和方法，主要分为下列几个阶段：（1）申请。申请是指由商主体创办人或商主体提出的创设、变更商主体或变更商主体已登记的有关事项的行为。（2）受理。受理是指登记机关对登记申请人提交的登记文件予以初步审查，确认文件已经齐备、符合申请条件后作出的接受商主体申请登记的法律行为。（3）审查。审查是指受理登记申请的机关，在接到申请者所提交的申请之后，于法定期限内，对申请者所提交的申请内容，依法进行审查的活动。（4）核准发照。核准是指登记机关对登记申请人提交的文件予以审查后，作出的登记和颁发证照之批准的行为。（5）公告。公告是指将登记的有关事项，通过报道或其他途径让公众周知。3简述商事登记的效力。 答：商事登记的效力在法的理论和司法实践中主要涉及两个方面的内容：其一，未履行商事登记之事项在法律上对第三人具有何种效力；其二，已履行商事登记之事项在法律上对第三人具有何种效力。各国法律关于商事登记效力的规定可以归纳为如下几种情形：（1）商事登记是商法人获得法律人格的必要条件；未经登记及宣告，商法人不能成立，其行为不能被视为商行为。（2）商事登记不是商主体资格取得的必要条件，未经登记程序，行为人实施了商行为，同样可以享有商人的权利并履行商人的义务。（3）商事登记是各类商主体成立的必要要件。 1试论商事登记的法律性质。 答：商事登记的法律性质主要有以下几个方面：（1）商事登记是导致商主体设立、变更或终止的法律行为，其目的在于获得商主体的资格和能力发生变化的结果。（2）商事登记是一种要式法律行为，它必须按照法定要求将法定事项在法定主管机构办理。（3）商事登记从本质上说，是国家利用公权干预商事活动的行为，是一种公法上的行为，它是作为私法的商法的公法性最为集中的体现。（4）由于商事登记的结果在于导致商主体资格的变化，登记行为本身是创设和确立商事法律关系的基本要素，因此它又是商法体系中不可缺少的部分。2试论商事登记对于保障商事交易安全具有的重要意义。 答：商事登记对于保障商事交易安全具有重要意义：（1）使商主体得以成立和存续，获得合法资格，使交易相对人的交易和国家对商事活动的管理有明确的对象。（2）它有利于商主体公示自己的经营身份、经营状况、经营能力，确立经营信誉。（3）它有利于交易相对人或社会公众通过合法途径在登记机关查阅到商主体的实际状况，进而保护交易相对人和社会公众的利益。（4）有利于国家及时了解商主体的设立和经营状态，从而更好地根据国家产业政策和战略，实现对商主体的经济引导和法律调整。3论大陆法系国家商事登记对第三人的效力。 答：大陆法系国家商事登记对第三人的效力奉行如下几个重要原则：（1）必须登记的事项在未履行登记或已履行登记但尚未公告的情况下，对第三人的保护。对这一问题，多数国家法律规定，只要必须登记的事项还未履行登记或还未予以公告，任何该必须登记事项的参与人都不可以用该事项来对抗第三人，除非第三人已经了解了该事项的真实情况。这一原则将直接导致两个结果：第一，未经登记事项在法律上所导致的直接后果不能有利于负有登记义务的未登记事项参与人；第二，未登记事项在法律适用上必须有利于第三人。（2）应登记事项在正确登记和公告后，对行为人和第三人的保护。关于这一问题，一些国家法律规定：如果登记事项已经登记并公布，该事项则对第三人生效。但是，如果在登记事项公布后一定时间以内，第三人既不知道，也无责任知道该登记事项，那么，该登记事项对其法律行为不生效力。（3）已登记事项在公布发生差错的情况下对第三人的保护。关于这个问题，一些国家法律规定，如果登记事项公布有误，第三人可以针对负有登记义务的登记人，根据已公布之事实为法律行为。除非第三人已经知道公布事实有误。这一规则的目的在于保护善意第三人，它加大了登记义务人的责任。11994年5月，飞腾商业公司与另外6家企业达成协议，决定共同投资，成立一家具有限公司。在确定成立新公司后，飞腾商业公司草拟了公司章程，新企业暂定名为“明光家具有限公司”，此公司章程经7家企业审核后予以认可。章程中确定新公司的注册资本为200万元，其中飞腾商业公司出资60万元，其余投资由另外6家企业承担，出资方式有货币、实物（包括厂房、机器设备）、土地使用权等。这些出资中，货币出资已存入明光家具有限公司筹备处在银行的账户，实物、土地使用权等也办理了应办理的相关手续。7家企业交足出资后，明光家具有限公司筹备处委托会计师事务所进行验资，会计师事务所验资后出具了验资证明。同年11月，明光家具有限公司筹备处向市工商行政管理局申请设立登记，并向其提交了公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件。市工商局经审查后认为，明光家具有限公司的法定资本和生产经营条件是合格的，但是本地已有四家家具厂，市场容量已趋饱和，再设立一家家具公司对本地经济无大的促进作用，因此不予登记，当明光家具有限公司筹备处把工商局不予登记的通知传达给飞腾商业公司等企业后，这些单位不服，以市工商局为被告，向区人民法院提起行政诉讼，要求市工商局对其设立新企业的申请予以登记。问：明光家具有限公司是否符合登记条件？本案该如何处理？ 答：明光家具有限公司已具备法定登记条件，且不属于政府要进行市场准入控制的领域，应予登记。第五章 商号1不是商号的法律渊源的是（C）。 A民法通则 B企业名称登记管理规定 C合同法 D其他工商登记的单行法规 2不是商号的法律特征是（D）。 A商号仅仅是一个名称，这个名称本身不是法律上权利义务的承担者，不等于承担义务的行为人 B商号是商主体用于代表自己的名称，它依附于商主体，是商主体相互区别的重要外在标志 C商主体在从事商行为时才可以使用这一名称 D商主体的名称起源于合伙组织的出现，最初它被作为合伙组织的标志而出现 3按照商号的取得方式对商号进行分类的是（C）。 A简单商号与组合商号 B独资商号与公司商号 C原始商号、派生商号、继获商号 D人名商号、物名商号、混合商号 4下列说法是正确的是（A）。 A民族自治地方的企业可以使用本民族自治地方通用的民族语言 B企业名称中不可以使用外文名称 C企业名称中可以使用汉语拼音字母 D在商号中使用“总”字的，必须下设两个以上分支机构5符合企业名称登记管理规定对商号选定的要求的是（B）。 A商号应依次由行业或经营特点、字号、组织形式三个部分组成 B商号应冠以商主体所在地的省或市或县行政区划分名称 C外商投资的商主体的名称必须冠以商主体所在地的省、市、县行政区划名称 D商号中的字号应由三个以上的字组成1下列关于商号的说法正确的是（ABD）。 A根据经营者的姓名来命名的商号，被称为人名商号 B享利汽车厂是独资商号 C公司商号是混合商号 D继获商号是指商主体的经营内容发生变化或商号持有人发生变化，商号依然可以被其共同使用2下列系采用商号真实原则的国家是（ABC）。 A德国 B法国 C瑞士 D日本 3可以不冠以所在地行政区域的名称的商主体包括（ABC）。 A法律规定可以在名称中冠以“中国”、“中华”、“国际”字词的商主体 B历史悠久、字号驰名的商主体 C外商投资的商主体 D国有独资的商主体 4下列属于被禁止使用的商号是（ABCD）。 A有损于国家和社会公共利益的商号 B以外国国家（地区）名称、国际组织名称作为内容的商号 C以党政名称、党政机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号作为内容的商号 D以汉语拼音字母（外文名称中使用的除外）、数字作为文字的商号 5主张绝对转让主义，规定商号不得与使用此商号的营业分离而转让的国家有（ABD）。 A德国 B瑞士 C法国 D韩国1简述商号的法律特征。 答：商号的法律特征：（1）商号仅仅是一个名称，这个名称本身不是法律上权利义务的承担者，不等于承担权利义务的行为人。因此，商号不等同于商主体。（2）商号是商主体用于代表自己的名称，它依附于商主体，是商主体相互区别的重要外在标志。（3）商号是商主体的商事名称，只有商主体在从事商行为时才可以使用这一名称。2简述商号与其他商事标记的区别。 答：商号与其他商事标记的区别：（1）商号与商事经营者的姓名。一般情况下，商号与商事经营者的姓名不一致。但在特殊情况下，他们可以相互一致。（2）商号与商店招牌。商店招牌是指商主体挂在营业所门前作为标志的牌子，它是商主体住所地告示，起一个营业场所的广告作用。多数情况下，商店招牌与商号相一致，但有时商主体使用其他文字、图案、符号作招牌。（3）商号与行号。行号是指商事营业所的名称，行号与商号的最大区别在于，行号指明的仅仅是企业；商号指明的则是企业的承担者，即商主体。（4）商号与商号缩写。西方国家商法中规定，商号缩写由商号缩略而成，如果商人使用的商号缩写与流行的商号缩略规则相一致，那么，这种商号缩写在法律上享有与商号同等的效力。（5）商号与注册商标。注册商标适用于商标法，而不适用关于商号的法律规定，两者在形式构成、实际作用、法律调整等方面都存在差异，两者性质迥然不同。3简述我国企业名称登记管理规定中关于商号选定的基本要求。 答：我国企业名称登记管理规定中关于商号选定的基本要求：（1）商号应依次由字号、行业或经营特点、组织形式三个部分组成。（2）商号应当冠以商主体所在地的省（或自治区、直辖市）或市（州）或县（市辖区）行政区划名称。（3）某些商主体的名称可以不冠以所在地行政区域的名称。主要包括：法律规定可以在名称中冠以“中国”、“中华”、“国际”字词的商主体；历史悠久、字号驰名的商主体；外商投资的商主体。（4）商号中的字号应当由两个以上的字组成。根据法律的规定，我国商号的构成一般采用四段式结构： 主体所在地行政区域的名称； 主体的具体字号； 主体行业或经营特点； 主体的组织结构或责任形式。1试论商号权的法律性质及其主要特征。 答：商号权是指商主体依法享有的对商号的专有使用权，它主要包括专有权和使用权两个方面。从法律理论上考察，商号权是一种名称权，属于法律上的绝对权，而非相对权。但是，商号权是与其所附属的主体密切联系的人身权，还是能表现出财产价值的财产权，在理论上一直存在较大争议。多数学者认为，商号权是兼人身权与财产权于一体的混合权利。商号权具有以下几个主要特征：（1）商号权具有区域性限制。商号登记的效力受一定区域范围内使用之限制。除全国驰名的大企业商号可以在全国范围内享有专有使用权外，其他商主体的商号只能在其登记的某一地区享有专有使用权。（2）商号权具有公开性。商号必须通过登记予以公开，商号之创设、变更、废止、转让、继承等都必须通过登记程序而公开，未经此程序者，不得对抗善意第三人，不对外发生效力。（3）商号权具有可转让性。由于商号权本身具有财产权的性质，各国商法理论和商事立法普遍肯定商号权的可转让性。在我国，根据现行立法和司法实践，商号权可以转让，但一般应与商主体的经营同时转让，至于商号权是否可以单独转让，理论上依然存在着较大争议。2试论述商号出借的法律责任。 答：多数国家法律承认商号出借的合法性，并在法律上明确规定了商号出借的法律效力和法律责任。我国现行法律对商号出借没有作出十分明确的规定。商号出借的结果容易导致第三人对出借人与借用人的混淆并由此产生相应的法律责任。根据各国立法和我国现行民法通则有关规定的精神，一般认为，商号出借所导致的法律责任主要涉及以下几个方面的问题：（1）如果商主体将自己的商号借与他人使用，而第三人在与借用人进行交易行为时误认为该商号的使用人仍然是原商主体，于此情形，出借人与借用人对借用人在使用该商号期间所产生的债务负连带清偿责任。（2）商号被出借之后，即便借用人在使用该商号时增加了附加语，但这不能解除作为商号权持有人的出借人对该商号的责任，因此，如果第三人产生了与前款所