（社会医学与卫生事业管理专业论文）我国未成年患者的权利及其保障研究.pdf

重庆医科大学硕士研究生学位论文 我国未成年患者的权利及其保障研究 摘要 未成年患者首先作为未成年人具有独特的生理特点和精神世界， 未成年人是独立的权利主体，一方面，除了不享有部分政治权利外， 享有宪法赋予的与成人一样的基本权利；另一方面，未成年人作为公 民中的特殊群体而享有特别的权利，受到特殊的保护。我国已经建立 起以未成年人保护法和预防未成年人犯罪法为主体的未成年 人人权保护法律体系，同时我国作为儿童权利公约的共同提案国 之一，对未成年人权利保护事业做出了积极的贡献，并且初步建立起 对未成年人权利予以特别保护的法律体系。但近十几年来未成年人权 利保护方面出现了许多新情况、新问题，现有的保护体制已经不能完 全适应新形势的发展。 其次，未成年患者又具有患者这样一个特殊的身份。在医患矛盾 突出的今天，患方作为弱势群体受到普遍的关注和保护，患者的权利 成为社会舆论和学术研讨的热门，也受到更多的重视和保护。而患者 自身也在社会大环境的变化和发展中潜移默化的提升了自我保护意识 和法律意识，维护自己权益的意识越来越强。但对于未成年人来讲， 他们不是完全民事行为能力人，其生理和心理都还不够成熟和完善， 因此，他们在自我保护和维权意识上有很大的欠缺，他们的权利很容 易被忽视，难以得到保障。 重庆医科大学硕士研究生学位论文 未成年患者的权利是未成年人基本权利和患者权利的交集与融 合，是未成年人基本权利在医疗法律关系这个特殊领域中的具体化。 未成年患者与成年患者一样，享有的权利包括：医疗平等权、人身财 产安全权、妥善医疗权、知情权、医疗自主权、隐私权、医疗文书查 阅复制权等。但未成年患者享有的这些权利有自己的特点，在行使权 利的过程中也存在一些特有的问题。如果能把握这些特点，解决存在 的问题，将对保障未成年人的权利，促进未成年人健康发展起到推动 性的作用，这也是本文研究的根本意义所在。 本文共分五个章节。 第一章导论，阐述了本文的选题来源、研究内容、研究目的及研 究方法和研究现状等。 第二章对未成年患者与医方的医患法律关系进行了梳理，提出未 成年患者与医方的医患法律关系分为两种情况：一是，在监护人监护 下的未成年患者与医方的医患法律关系；二是，脱离监护人监护的未 成年患者与医方的医患法律关系。并且重点分析了委托监护的相关问 题。 第三章研究未成年患者的权利。首先阐述了未成年人基本权利的 相关理论，包括未成年人权利的特点和未成年人基本权利的内容；其 次阐述了在医患法律关系中未成年患者的权利，指出在医患法律关系 中未成年患者享有与普通成年患者一样的权利，包括生命健康权、医 疗平等权、知情权、医疗自主权和隐私权等等。 第四章重点论述了未成年患者虽然享有与成年患者一样的权利， 重庆医科大学硕士研究生学位论文 但是他们并不能用和成年患者一样的方式行使这些权利，并且他们的 权利也更容易受到侵害。文章主要论述了未成年患者在医患法律关系 中行使生命健康权、医疗平等权、知情同意权和隐私权时存在的突出 问题。 第五章针对前述的未成年患者在医患法律关系中行使某些权利时 存在的突出问题，重点论述了对未成年患者权利的保障，对解决这些 问题的思路和途径提出了一些观点和想法。 关键词：未成年人，患者，医患法律关系，权利 重庆医科大学硕士研究生学位论文 g u a r a n t e eo fm i n o rp a t i e n t s r i g h t si nc h l n a a b s t r a c t t h em i n o rp a t i e n t sh a v et h e i rd i s t i n c t i v ep h y s i o l o g i c a lc h a r a c t e r i s t i c s a n db a s e do nw h i c ht h e yh a v ed i s t i n c t i v es p i r i t u a lw o r l do fm i n o r s ，a n d t h e ya r et h es u b j e c t so ft h ei n d e p e n d e n tr i g h t s o nt h eo n eh a n d ，t h e ya r e s i m i l a rt oa d u l t si nt h a tt h e ye n j o yt h eb a s i cr i g h t se n d o w e db yc o n s t i t u t i o n p a r t i a l ，b e s i d e s ，t h e ye n j o yp a r t i a lp o l i t i c a lr i g h t s o nt h eo t h e rh a n d ，a sa s p e c i a lg r o u p ，t h em i n o r se n jo ys p e c i a lr i g h t sa n dt h e ya r eu n d e rs p e c i a l p r o t e c t i o n t h eh u m a nr i g h t sl a ws y s t e mi n c l u d i n gm a i n l yt h el a wo ft h e p r o t e c t i o no fju v e n i l e sa n dt h el a wo fp r e v e n t i n gju v e n i l ed e l i n q u e n c yh a s b e e ne s t a b l i s h e di nc h i n a a so n eo ft h ep r o p o s a lc o u n t r i e so fc h i l d r e n s r i g h t sc o n v e n t i o n ，c h i n ah a sc o n t r i b u t e dal o tt ot h ec a u s eo ft h ep r o t e c t i o n o ft h eh u m a nr i g h t so fm i n o r sa n dh a sb e e ns t i c k i n gt ot h ec o n c e p to f p r o t e c t i o nh u m a nr i g h t so fm i n o r si nl e g i s l a t i o n , a n dt h el a ws y s t e mf o rt h e s p e c i a lp r o t e c t i o no ft h eh u m a nr i g h t s o fm i n o r sh a sb e e n i n i t i a l l y e s t a b l i s h e di nc h i n a h o w e v e r , al o to fn e wp r o b l e m sa n ds i t u a t i o n sh a v e a r i s e ni nr e c e n td e c a d e si nt h ep r o t e c t i o no fm i n o r s ，a n dt h ec u r r e n t p r o t e c t i o ns y s t e mi s o u to fd a t ea n di sn ol o n g e ri n l i n ew i t ht h e d e v e l o p m e n to ft h en e ws i t u a t i o n f u r t h e r m o r e ，t h em i n o rp a t i e n t sh a v et h es p e c i a li d e n t i f yo fp a t i e n t s ， 4 重庆医科大学硕士研究生学位论文 t h e ya r ev u l n e r a b l eg r o u pn e e d i n ga t t e n t i o na n dp r o t e c t i o ni nv i e wo ft h e c o n s p i c u o u sc o n t r a d i c t i o nb e t w e e np h y s i c i a n sa n dp a t i e n t s p a t i e n t s r i g h t s h a sb e c o m et h ef o c u so fs o c i a lp u b l i co p i n i o n sa n da c a d e m i cs t u d ya n d g a i n e dm o r ea n dm o r ea t t e n t i o na n dp r o t e c t i o n p a t i e n t s s e l f - p r o t e c t i o n c o n s c i o u s n e s sa n dl e g a lc o n s c i o u s n e s sh a v eb e e np r o m o t e di m p e r c e p t i b l y i nt h el i g h to ft h ec h a n g ea n dd e v e l o p m e n to fs o c i a lm a c r o - e n v i r o n m e n t ， a n dt h e i rc o n s c i o u s n e s so n m a i n t a i n i n gt h e i r s e l f - i n t e r e s t sh a sb e e n g r a d u a l l ys t r e n g t h e n e d h o w e v e r , f o rm i n o r s ，t h e y h a di n s u f f i c i e n t c o n s c i o u s n e s so ns e l f - p r o t e c t i o na n ds e l f - i n t e r e s t sm a i n t e n a n c eh e n c et h e i r r i g h t sa r el i k e l yt ob ei g n o r e da n dh a r d l yt ob ep r o t e c t e do na c c o u n to ft h e i r i n c o m p l e t ec i v i lc a p a b i l i t ya n di m m a t u r ep h y s i o l o g ya n dp s y c h o l o g y t h er i g h t so fm i n o rp a t i e n t sa r et h em i x i n ga n dm e l t i n gb e t w e e nb a s i c r i g h t so fm i n o r sa n dt h er i g h t so fp a t i e n t s ，a n dt h e ya r et h ee m b o d i m e n to f t h eb a s i cr i g h t so fm i n o r si nt h es p e c i a ld o m a i no fm e d i c a ll e g a lr e l a t i o n b o t hc h i l d r e np a t i e n t sa n da d u l tp a t i e n t se q u a l l ye n j o yt h ef o l l o w i n gr i g h t s ： m e d i c a lt r e a t m e n tr i g h t ，p r o p e rt r e a t m e n tr i g h t ，t h er i g h tt ok n o wt h et r u t h ， m e d i c a la u t o n o m y , p r i v a c yr i g h t ，f i g h to fc o n s u l t i n ga n dc o p yo fm e d i c a l r e c o r d se t c b u tt h ec h i l d r e np a t i e n t sh a dt h e i ro w nc h a r a c t e r i s t i c si n e n jo y i n gt h e s er i g h t sa n ds o m es p e c i a lp r o b l e m sw o u l da r i s ei ne x e r c i s i n g t h e i rr i g h t s t og e tt ok n o wt h e s ec h a r a c t e r i s t i c sa n dt h es p e c i a lp r o b l e m s a r eo fu t m o s ti m p o r t a n c ef o rt h ep r o t e c t i o no fm i n o r s r i g h t sa n dp r o m o t i o n o fh e a l t hd e v e l o p m e n to fm i n o r s ，w h i c hi st h ea i mo ft h i ss t u d y 重庆医科大学硕士研究生学位论文 t h i st e x tc o n s i s t so ft h ef o l l o w i n g5c h a p t e r s ： c h a p t e r1 i sa ni n t r o d u c t i o ni nw h i c ht h es o u r c eo ft o p i c ，t h ec o n t e n t ， p u r p o s e ，m e t h o d sa n ds t a t u sq u oo ft h es t u d yw e r ei n t r o d u c e d c h a p t e r2d i s c u s s e dt h el e g a lr e l a t i o n s h i pb e t w e e nm i n o rp a t i e n t sa n d h o s p i t a l sa n di nt h i sc h a p t e rt w os i t u a t i o n so ft h el e g a lr e l a t i o n s h i pb e t w e e n m i n o rp a t i e n t sa n dh o s p i t a l sw e r ep r e s e n t e d ：t h ef i r s to n ei st h e l e g a l r e l a t i o n s h i pb e t w e e nm i n o rp a t i e n t sa n dh o s p i t a l su n d e rt h eg u a r d i a n s h i po f g u a r d i a n s ，a n dt h es e c o n do n ei st h el e g a lr e l a t i o n s h i pb e t w e e nm i n o r p a t i e n t s a n dh o s p i t a l si nt h ea b s e n c e o fg u a r d i a n s h i po fg u a r d i a n s m o r e o v e r ，t h et h e o r yr e l a t e dt oe n t r u s t e dg u a r d i a n s h i pi si n t r o d u c e d c h a p t e r3i n 仃o d u c e dt h er i g h t so fm i n o rp a t i e n t s f i r s t l y , t h et h e o r y r e l a t e dt ot h eb a s i cr i g h t so fm i n o r si n c l u d i n gt h ec h a r a c t e r i s t i c so fm i n o r s a n dt h ec o n t e n t so ft h eb a s i cr i g h t so ft h em i n o r sw e r ei n d u c e d s e c o n d l y , t h er i g h t so ft h em i n o rp a t i e n t si nt h e l e g a lr e l a t i o n s h i pb e t w e e nm i n o r p a t i e n t sa n dh o s p i t a l sw e r ed i s c u s s e da n di tw a ss t a t e di nw h i c ht h a tt h e m i n o rp a t i e n t sa r es i m i l a rt oa d u l tp a t i e n t si nt e r m so ft h er i g h t se n j o y e d s u c ha st h el i f eh e a l t hr i g h t ，e q u a lr i g h to f r e c e i v i n gm e d i c a lt r e a t m e n t ，t h e r i g h tt ok n o wt h et r u t h ，m e d i c a la u t o n o m y , p r i v a c yr i g h te t c c h a p t e r4f o c u s e do nt h ed i s c u s s i o nt h a tt h em i n o rp a t i e n t sa r es i m i l a r t oa d u l tp a t i e n t si ne n jo y i n gt h es a m e r i g h t s ，y e tt h e ya r eu n a b l et oe x e r c i s e t h e s er i g h t sj u s tl i k et h ea d u l tp a t i e n t sd oa n dt h i sr e n d e r st h e i rr i g h t sa r e m o r ev u l n e r a b l e t h i sc h a p t e rm a i n l yd i s c u s s e dt h em a jo rp r o b l e m sf a c e d 6 重庆医科大学硕士研究生学位论文 b ym i n o rp a t i e n t si ne x e r c i s i n gt h e i rr i g h t ss u c ha sl i f eh e a l t hr i g h t ，e q u a l r i g h to fr e c e i v i n gm e d i c a lt r e a t m e n t ，t h er i g h tt o k n o wt h e t r u t h ，a n d p r i v a c yr i g h te t c c h a p t e r5f o c u s e do nt h eg u a r a n t e eo nt h er i g h t so ft h em i n o rp a t i e n t s i nv i e wo ft h ep r o m i n e n tp r o b l e m sf a c e db ym i n o rp a t i e n t si ne x e r c i s i n g t h e s er i g h t s ，a n ds o m eo p i n i o n sa n di d e a sf o rs o l u t i o no ft h e s ep r o b l e m s w e r ep r e s e n t e d k e yw o r d s m i n o r ；p a t i e n t ；l e g a lr e l a t i o n s h i pb e t w e e np a t i e n t s a n dh o s p i t a l s ；r i g h t s 7 重庆医科大学 研究生学位论文独创性声明 本人申明所呈交的论文是我本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他 人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得重庆医科大学或其他教育机构 的学位或证书而使用过的材料，与我同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已 在论文中作了明确的说明并表示谢意。 申请学位论文与资料若有不实之处，本人承担一切相关责任。 学位论文作者签名：监塞 日期： 翌2 至垒旦翌璺 学位论文版权使用授权书 本人完全了解重庆医科大学有关保护知识产权的规定，即：研究生在攻读学 位期间论文工作的知识产权单位属重庆医科大学本人保证毕业离校后，发表论 文或使用论文工作成果时署名单位为重庆医科大学。学校有权保留并向国家有关 部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。学校可以公布学 位论文的全部或部分内容( 保密内容除外) ，可以采用影印、缩印或其他手段保 存论文 论文作者签名：监塞 指导教师签名：么亟 日 期：型2 至璺墅璺 重庆医科大学硕士研究生学位论文 我国未成年患者的权利及其保障研究 1国内外研究的历史和现状 上_ j l - 刖吾 第二次世界大战之后，伴随着联合国宪章、世界人权宣言等一系列重 要国际文件的通过和生效，尤其是1 9 5 9 年联合国儿童权利宣言提出各国儿童 应当享有基本权利和1 9 8 9 年联合国儿童权利公约对儿童权利保护的基本原则 及儿童各项权利做出全面规定，国际儿童权利保护呈现出日益趋同化的发展局面。 我国作为儿童权利公约的共同提案国之一，自从上世纪8 0 年代以来，对 国外儿童权利保护的研究就已经开始，但是侧重于青少年犯罪方面，视角较为单 一，时至今日，学术界从多方面对国外相关立法与实践进行研究的工作已经展开。 部分研究揭示了未成年人权利保护的理论基础，即未成年人是社会意义上的 人，但还需要法律对其权利特别的保护，以及倡导一种新的未成年人权利观，即 把未成年人作为权利享有的主体，从人权角度进行保护。 部分研究从国际人权法角度入手，考察未成年人人权的历史发展脉络，界定 未成年人人权为一种新型人权，并且对未成年人人权的基本内容进行详细分析， 阐述了中国关于未成年人人权保护的法律及制度。 澳大利亚在对未成年人权利的立法与司法保护方面颇有先进之处，故部分研 究在与我国实际国情相结合的基础上借鉴其立法与司法的有益经验，提出完善我 国相关立法与司法的建议。 英国是个以判例为主要渊源的国家，同时有众多针对未成年人权利保护的专 门立法。鉴于此，部分研究在借鉴英国经验的基础上结合我国实际，着重论述了 我国保护未成年人的立法完善与司法改进。 基于多方面的研究，在我国已经基本形成了以宪法为基础，以未成年人保 护法为主体，包括婚姻法、继承法、义务教育法、母婴保健法以及有关的行政 法规、地方法规在内的一整套保护未成年人的法律体系。但是这些法律、法规大 8 重庆医科大学硕士研究生学位论文 多是纲领性的规定，因过于原则性而在现实生活中难以具体适用。 专门研究未成年人在医患法律关系中的权利的论述尚属少见，把医疗行为作 为特殊的领域，而研究在此行为中的未成年人的权利也处于空缺阶段。因此，本 文拟从医疗法律关系的角度探讨未成年患者的具体权利及其保障。 2 研究的目的和意义 未成年人的权利是指处于这种年龄范围以内的人根据其自身主体特性而享有 的所有权利的总称。它是一种独立的权利，未成年人是独立的权利主体。它的根 据在于未成年人的独立性体现在不同于成人生理特点基础上的独特的精神世界。 一方面，未成年人作为公民的一部分，享有宪法赋予的一切基本权利，除了不享 有部分政治权利外与成人享有一样的权利；另一方面，未成年人作为公民中的特 殊群体而享有特别的权利，需要外在的权威对其权利做出特殊的保护，以促使拥 有的权利得以实现。这种外在的权威即是法律保护。 我国已经建立起以未成年人保护法和预防未成年人犯罪法为主体的 未成年人人权保护法律体系，我国作为儿童权利公约的共同提案国之一，对 未成年人权利保护事业做出了积极的贡献，并且在立法上充分贯彻未成年人保护 理念，初步建立起对未成年人权利予以特别保护的法律体系，但近十几年来未成 年人保护方面出现了许多新情况、新问题，现有保护体制已经不能完全适应新形 势的发展。 在医患矛盾突出的今天，患方作为弱势群体受到关注和保护。患者的权利成 为社会舆论和学术研讨的热门，也受到更多的重视和保护。而患者自身也在社会 大环境的变化和发展中潜移默化的提升了自我保护意识和法律意识，使得维护自 己权益的意识越来越强。 对于有文化背景的患者来说，他们的意识和观念更强，他们更容易和医护人 员沟通，其意见和主诉也更能受到医护人员的重视从而被听取采纳。对于成年人 来说，他们是完全民事行为能力人，他们能够为自己的行为负责，也能够更好的 保护自己的权益，维护自己的权利。 但对于未成年人来讲，他们既不是有足够文化水平的群体，也不是完全民事 行为能力人，因此他们的权利很容易被忽视，很难得到保障。在医患法律关系中， 9 重庆医科大学硕士研究生学位论文 未成年人扮演着特殊的患者角色，未成年患者的权利也显得特殊起来，它是未成 年人人权和患者权利的交集与融合，是未成年人人权在医疗法律关系这个特殊领 域中的具体化。未成年患者与成年患者一样，享有的权利包括：医疗平等权、人 身财产安全权、妥善医疗权、知情权、医疗自主权、隐私权、医疗文书查阅复制 权等。但未成年患者享有的这些权利有自己的特点，权利的行使有独特的方式， 在行使权利的过程中也存在一些特有的问题。如果能把握这些特点和方式，解决 存在的问题，将对保障未成年人的权利，促进未成年人健康发展起到推动性的作 用。这也是本次研究的根本意义所在。 3 研究重点 本文研究的重点有- - ：一是，阐述未成年患者在医患法律关系中行使权利时 存在的突出问题，包括弃婴问题和未成年患者生命健康权与监护人代行医疗自主 权的冲突问题、行使医疗平等权与未成年人医疗保障体制不完善的冲突问题、未 成年患者行使知情同意权和未成年人同意能力欠缺的冲突问题以及未成年患者行 使隐私权与医护人员普遍漠视未成年人隐私权的冲突问题。二是，针对前述的未 成年患者在医患法律关系中行使某些权利时存在的突出问题，论述如何对未成年 患者的权利进行保障，帮助未成年患者在医患法律关系中有效行使其享有的权利， 即对解决这些冲突和问题的思路及途径提出了一些观点和想法。 4 创新点 以往的研究多以未成年人基本权利为研究内容，从纯法学的角度进行理论研 究。本研究把未成年人界定在医患法律关系的范围之中，以未成年患者具体而特 殊的权利为研究内容，且本研究是从法学和医学结合的角度出发进行理论与实际 的探微。 5 研究的方法 5 1 文献检索法 在文献检索方面我首先查阅了政策法规性文献，通过报纸、网站等媒介查阅 了大量相关的法律原文，例如民法通则、医疗事故处理条例、( j l 童权利公 l o 重庆医科大学硕士研究生学位论文 约、未成年人保护法、执业医师法等，为自己的论文提供最有力的理论依 据。然后我就学术界的一些专著、期刊、文章等进行了检索，主要是通过知网全 文检索库及万方学位论文( 博硕士论文) 检索库以及维普期刊检索库进行查阅， 并对这些资料进行整理、j t _ ，最后在文章中加以引用。 5 2 比较研究法 本文运用的比较研究法主要是横向比较、定性分析。主要对美国的相关法律 政策进行综述，对美国未成年患者的知情同意权以及美国确立的监护人代行医疗 自主权的衡量标准进行了论述，同时根据我国的现状对国内未成年患者行使知情 同意权及监护人代行医疗自主权时存在的问题进行了比较分析，借鉴了美国的法 律政策经验为我国未成年患者行使知情同意权和监护人代行医疗自主权时存在的 问题提出了解决的思路。 重庆医科大学硕士研究生学位论文 第一章未成年患者与医方的医患法律关系 第一节基本概念的界定 1未成年人的概念 未成年人是指因未届成年年龄而欠缺法律行为能力或缔约能力的人。英国和 美国大多数州通过立法确立的成年年龄是1 8 岁。我国未成年人保护法总则第 二条明确规定：“本法所称未成年人是指未满1 8 周岁的公民。” 这里我们需要把“未成年人”与“儿童”进行对比。 据英汉法律大辞典中对儿童的解释：“儿童一般是指未满1 8 岁的未成年 人。”但当今世界各国立法中关于儿童年龄的规定并未统一，欧美各国的立法以规 定儿童为1 8 岁以下最为普遍，亚洲各国的立法则以规定1 6 岁居多，如菲律宾、 印度、巴基斯坦等国，芬兰、卢森堡、意大利及美国部分州的立法，甚至规定儿 童的最高年龄为2 l 岁。【l 】儿童权利公约第一条：“为本公约之目的，儿童系 指l8 岁以下的任何人，除非对其适用之法律规定成年年龄低于1 8 岁。”( j l 童权 利公约将儿童定义为1 8 岁以下的男孩和女孩，并认为每一位儿童既是一个独立 的个人，又是家庭和社会的一分子，儿童享有一个人的全部权利。 由此可见，在中国，一般情况下儿童权利公约中“儿童”的概念相当于“未 成年人”的概念，即同指旺l8 周岁的任何人。但在我国刑法中，儿童与不满1 4 周岁的未成年人是同一主体，即未成年人仍指0 一1 8 周岁的任何人，但儿童的范 围缩小到o 1 4 周岁。这与联合国儿童权利公约规定的“儿童指1 8 岁以下的 任何人”不相符合。 根据年龄特点，未成年人可以划分为不同的年龄阶段，0 岁一3 岁为婴儿期， 3 岁一6 岁为幼儿期，6 岁一1 2 岁为童年期，1 2 岁一1 5 岁为少年期，1 5 岁一未满 1 8 周岁为少年后期。1 2 1 在民事行为能力方面，根据中华人民共和国民法通则，未成年人分为三种 i i i 李双元儿童权利的国际法律保护 m 北京：人民法院出版社，2 0 0 4 2 1 2 1 全国人大内务司法委员会未成年人保护法修订起草组组织编写未成年人保护法学习读本 m 北京：中国 民主法制出版社，2 0 0 7 1 7 1 2 重庆医科大学硕士研究生学位论文 情况：一是，依据中华人民共和国民法通则第十二条第二款规定：“不满十周 岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。”二是，依 据中华人民共和国民法通则第十二条第一款规定：“十周岁以上的未成年人是 限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事 活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。”三是，依据中 华人民共和国民法通则第十一条第二款规定：“十六周岁以上不满十八周岁的公 民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。” 由于本文的主题与刑法无关，因此遵照儿童权利公约和我国的未成年 人保护法中对“儿童”和“未成年人”的界定，认为本文中所指的儿童和未成年人是 同一主体，即0 一1 8 周岁的任何人。并且，本文中所指的儿童或者未成年人仅指 在民事行为能力上属于限制民事行为能力的儿童或者未成年人以及无民事行为能 力的儿童或者未成年人。上文提及的十六周岁以上不满十八周岁，以自己的劳动 收入为主要生活来源，而被视为完全民事行为能力人的公民不包含在本文的研究 范围之内。 2 患者的概念 有观点认为，患者是指接受医疗机构服务的自然人，不论其有无疾病。另有 观点认为，“患”是指害病，“患者”是指患有某种疾病的人，但此“患者”不一定是医 疗法律关系中的“患者”，因为如果患有疾病的人不到医疗机构就诊，就不会与医方 建立医疗法律关系。医疗法律关系中的医疗服务对象确切称谓是“就医者”。即，不 管其是否患有疾病，只要他寻求医疗机构或医务人员的帮助，建立了医患法律关 系，就成为医疗法律关系的一方当事人。【l j 但鉴于习惯用法，本文仍采用“患者” 一词特指医疗法律关系的一方当事人，不论其有无疾病。 3 未成年患者的概念 综合上述“未成年人”和“患者”两个概念，结合本文的研究基调，把“未成年患 者”定义为：旺1 8 周岁，接受医疗机构服务，处于医患法律关系中的无民事行为 能力人或者限制民事行为能力人。 i i 董雷患者权利研究 d l l j ) b ：山东大学硕士学位论文。2 0 0 3 1 3 重庆医科大学硕士研究生学位论文 4 医方的概念 医方不仅包括医师，还包括护理人员、医疗技术人员、管理人员及这些人员 所在的医疗机构或医疗单位。医疗机构包括从事疾病诊断、治疗活动的医院、卫 生院、疗养院、门诊部、诊所、卫生所( 室) 及急救站等医疗单位。 5 医患法律关系的概念 医患法律关系作为一个法律用语，有狭义与广义之分。狭义的医患法律关系 仅指医师与患者之间因疾病的诊疗而形成的法律关系。患者因接受医师的医疗服 务而与之形成医患法律关系。广义的医患法律关系中，“医”是指医方，因此，广义 的医患法律关系是指以医师为主的群体为一方，与以患者为中心的群体为另一方， 基于医师为患者提供医疗服务而形成的法律关系。 广义的医患关系以狭义的医患关系为基础，医师总是服务于一定的医疗机构， 患者总是到医师所在的医疗机构中接受医疗服务，患者是与医疗机构建立法律关 系，因此，本文研究的医患关系主要是广义的医患关系。1 1 1 第二节医患法律关系概述 医患法律关系是卫生法律关系的一个下位概念，在讨论医患关系的法律属性 时，民法学者梁慧星认为，医患关系属于民事法律关系，应受民法调整。1 2 在确立医患关系为民事法律关系的前提下，有学者进一步明确医患关系是合同法 律关系。【3 】建立医患法律关系有两种情况：一是，视患者到医疗机构就诊的第一步 挂号的行为是形成合同关系的第一步要约，而医疗机构给予患者挂号的 行为视为医疗机构做出的承诺，至此，患者与医疗机构双方意思表示真实有效， 由此形成合同关系。二是，把医疗机构开业视为要约行为，而把患者在医疗机构 就诊的挂号行为视为承诺，医患双方由此合意而形成合同法律关系。 医患民事法律关系中，医患双方的主体行为是事实行为，具有法律规定的效 赖嫦媛医患关系中患者隐私权的法律思考 d 广东：暨南大学硕士学位论文，2 0 0 6 f 2 1 梁慧星给法官们的建议 n 南方周末，1 9 9 9 年1 月8 日第8 版 f 3 1 柳经伟，李茂年医患关系法论 m 北京：中信出版社，2 0 0 2 2 7 1 4 重庆医科大学硕士研究生学位论文 力，从而导致医患法律关系的发生、变更和消灭；医患双方在实现各方的权利、 义务的过程中，其利益平衡的主导权掌握在医方手中，并且医方处于事务上的管 理者地位。 医患关系中各当事人之间的法律地位应当是平等的，他们相互之间的权利和 义务也总是对等的，然而医务人员与患者之间就权利和人格而言应当是平等主体 之间的法律关系，但从进入对疾病的诊治这个法律关系来说，他们之间又处于一 种特殊而无法平等，无法实现权利义务对等、等价有偿、平等自愿的法律关系， 患者的疾病支配了医务人员的义务，而医务人员行使诊疗权的实质依然是义务。 因此，医患之间只是一种特殊的，不平等的民事法律关系。【1 】 本文讨论的仅仅是公立医院和患方在一般医疗卫生实践( 一般医疗卫生实践 是指除外传染病防治、突发、公共卫生事件应急处置、人口与计划生育政策管理 等带有强制性色彩情况的卫生实践) 中所形成的医患关系的法律属性。这主要是 鉴于公立医院是医疗机构的主要组成部分。 第三节未成年患者与医方的医患法律关系 1在监护人监护下的未成年患者与医方的医患法律关系 由于未成年患者在生活自理能力、民事行为能力、民事责任能力等方面有所 欠缺的特殊性，其就医通常都是由其监护人全程陪同。在此情况下，未成年患者 始终未脱离其监护人的监护，医方与未成年患者之间的医患关系除了未成年患者 的监护人作为法定代理人代理未成年患者处理就医过程中的各项事务之外与成年 患者无异。 2 脱离监护人监护的未成年患者与医方的医患法律关系 医疗行为是医师应用医学专业知识和技术对特定对象实施的，以创造人的健 康价值为目的的行为，并且具有高度专业性、高风险性、侵袭性等特殊性质。因 此，在医疗过程中会出现未成年患者脱离其监护人进行隔离治疗的情况。例如： 陈正华医患关系的法律属性及医疗过错构成分析 d 广东：广州中医药大学博士学位论文2 0 0 7 1 5 重庆医科大学硕士研究生学位论文 新生患儿、重症监护的未成年患者和某些需要隔离治疗的传染病未成年患者等。 在这类情况中，监护人只能定期探视未成年患者，绝大部分时间未成年患者都是 与其监护人分离开而脱离了监护人的监护。但从学理上来说，未成年人应当是一 直处于被监护的状态。那么此时，监护人和监护权是否转移到了医方? 医方是否 承担起未成年患者的监护职责? 医方与未成年患者之间是否由前述的医患关系转 化为监护与被监护的法律关系? 从监护理论的角度分析医方与隔离治疗的未成年 患者之间的法律关系则更接近于委托监护的关系。 2 1 委托监护概述 委托监护，即以保护教养未成年人为目的，监护人在有特殊原因不能亲自履 行监护职责时，依法在一定期限内，临时以委托的方法，将监护职责部分或全部 委托给他人代为履行的法律制度。最高人民法院关于贯彻执行 若干问题的意见( 试行) 第2 2 条规定：“监护人可以将监护职责部分 或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护 人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。”这一规定标志 着我国首次确认了委托监护制度。【l 】 2 2 委托监护成立的条件 未成年人委托监护成立的条件包括： 第一，未成年人委托监护关系的主体具有特定性。被监护人特定，指未成年 人；监护人特定，即被监护人的法定监护人或指定监护人或公职监护人；被委托 人可以是自然人，也可以是具有法人资格的组织、单位，如教育、医疗机构，且 被委托人必须具有完全行为能力。但我国现行法律只规定了被监护人和监护人的 特定性，而对被委托人没有明确规定。 第二，未成年人的监护人因特殊原因确实不能亲自履行监护职责。这些特殊 原因一般基于以下法律事实：一是监护人外出、生病或者因伤而无法亲自履行监 护职责；二是出于培养、教育未成年人的需要，在一定期限内将监护职责部分或 全部委托给学校、幼儿园或其他机构在特定场所代为履行监护职责：三是因医治 ”傅琳未成年人委托监护制度基本理论问题的完善 d 山东：山东大学硕士学位论文，2 0 0 3 1 6 重庆医科大学硕士研究生学位论文 某些疾病的需要，将未成年人送入医院等医疗机构进行隔离治疗。 第三，基于当事人之间的相互信任，以被委托人代为履行委托人的部分或全 部监护职责、处理监护事务为目的，并且经1 3 头或者书面形式当事人双方对委托 监护职责的范围、时间等主要条款达成合意。 2 3 医患委托监护合同的主要条款体现在医疗合同中 委托合同，是指依双方当事人约定，一方为他方处理事务的合同。医患委托 监护合同，即是医方受未成年患者监护人委托，管理未成年患者生命健康事务的 合同。患方以求诊的方式将有关未成年患者的生命健康的事务委托于医疗机构进 行管理，医疗机构及其医务人员接诊即意味着接受委托，从而开始对未成年患者 生命健康事务的管理过程。医患委托监护合同以双方信任为基础，是诺成合同、 不要式合同。根据习惯，医患委托监护合同是有偿合同。 医疗机构作为受托人，原则上要依从委托人即未成年患者的监护人就其委托 事务如何进行处理的意思表示，受托人医疗机构对委托事务即未成年患者的生命 健康事务的处理情况对未成年患者的监护人负有报告的义务。 有观点认为，医方与未成年患者监护人之间虽然没有明确约定双方关于监护 职责的合同存在，但他们之间是存在委托监护的法律关系的，因为委托监护合同 的主要条款实际上已经体现在医疗合同中。 首先，委托监护的特定主体体现为医疗合同的当事人。委托监护的主体中， 监护人是被监护人的法定监护人或指定监护人或公职监护人；被委托人是具有完 全民事能力的自然人或者具有法人资格的组织、单位；被监护的对象为未满1 8 周 岁的未成年人。这在医疗合同中体现为医疗合同的当事人：被委托人是具有法人 资格的医疗机构，此为医疗合同中的医方当事人；被监护人是隔离治疗的未成年 患者；监护人是未成年患者的法定监护人或指定监护人或公职监护人，鉴于本文 研究的特定患者是需要进行隔离治疗的新生患儿、重症监护的未成年患者和某些 患有传染病的未成年患者，他们或本身即为无民事行为能力人或限制民事行为能 力人，但其诊疗内容属于较为重大的情形，与该未成年人的年龄、智力及精神状 况不相适应，因此未成年患者的法定代理人即监护人即为医疗合同的患方当事人， 未成年患者为合同的直接受益人。 1 7 重庆医科大学硕士研究生学位论文 其次，监护人确不能亲自履行监护职责的原因体现于医疗合同中医患双方的 多种权利义务。为保护未成年人的最大利益，监护人确因被监护人需要进行隔离 治疗而具有不能亲自履行部分监护职责的