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洛阳理工学院毕业设计（论文）浅析我国上市公司关联交易问题摘 要本文共分为四章，围绕关联交易的基本概念、现状及产生的动机展开说明，并分析关联交易产生的问题，最后就其问题提出建议。具体来说，第一章主要介绍关联交易的基本概念和现状以及出现的动机即：关联交易和上市公司的关联交易概念，并在其基础上介绍其特性、动机及现状；第二章主要简述我国上市公司关联交易问题及原因分析即：上市公司关联交易存在的问题和存在问题的原因分析；第三章主要对上市公司关联方交易信息披露问题研究：分析出现的信息披露问题并提出相关建议；最后一章就其上述主要问题提出关联交易中法律问题及完善关联交易的法律制度。 关键词：上市公司 关联交易 现状 类型 动机 规范措施 信息披露 问题 法律 Analyses the related transactions of listed companies in our countryABSTRACTThis article is divided into four chapters, around the basic concept of related party transactions, present situation and the motivation that and analyze the problem of related party transactions, finally put forward the proposal on the issues. Specifically, the first chapter mainly introduces the basic concept and the status quo of related party transactions and motivation: concept of related party transactions and the related transactions of listed companies, and its characteristics, motivation based on the introduction and the present situation; The second chapter briefly related transactions of listed companies in our country main problem and cause analysis, i.e., the problems existing in the related transactions of listed companies and the analysis of the causes of problems; The third chapter mainly discusses the problem of information disclosure of related party transactions of listed companies research: analysis of information disclosure problems and puts forward related Suggestions; The last chapter is the legal problems in the related transactions and the main problems we should improve the legal system for related transactions.Keywords: present situation of related transaction of listed company type motivational regulation information disclosed the question of law. 5目录前言1第1章 我国上市公司关联交易现状21.1关联交易的概念及特性31.2关联交易的动机.51.3 关联交易的现状6第2章我国上市公司关联交易问题及原因分析72.1 关联交易问题82.2 关联交易问题原因分析9第3章上市公司关联方交易信息披露问题研究103.1我国上市公司关联交易信息披露存在问题103.2我国上市公司关联交易信息披露问题的原因113.3规范我国上市公司关联方交易信息披露的建议11第4章论关联交易中的法律问题124.1关联交易中存在的法律问题124.2完善公司法关联交易法律规制的措施134.3 提出建议13结 论14谢 辞15参考文献17前言关联交易是广泛存在于我国和世界各国公司的一个共性问题，各国证券监管部门一直致力于该问题的研究与解决。随着我国市场经济的日益发展，企业经营由单一的产品经营向资本经营转化，集团公司、母子公司等公司形式广泛出现，市场主体行为也日趋复杂，大量存在关联交易行为特别是上市公司的关联交易行为。 本文在介绍关联交易基本概念及其特性的基础上， 对上市司关联交易现状进行分析，提出相应的规范建议，对上市公司关联交易这一问题进行了深入研究，并剖析出我国上市公司关联交易存在的问题及问题成因。本文综合探讨了上市公司关联交易的类型、动机、存在的问题以及规范措施，以期为现行有关制度、准则并分析其存在的问题;同时借鉴国外各发达国家的先进经验，提出对完善上市公司关联交易法律规制的一些思考和建议。 第1章 我国上市公司关联交易现状1.1关联交易的概念及特性1.1.1关联交易基本概念根据我国财政部 2006 年 2 月颁布的 企业会计准则第 36 号关联方披露的界定，关联交易是在关联方之间发生转移资源或义务的事项，而不论是否收取价款；伴随着企业集团的兴起，跨国公司、母子公司制及总分公司制得到广泛应用时出现的一种特殊交易。从狭义的经济意义概念上来看，关联方交易是指在关联方之间转移资源或义务的事项；从更为宽广的角度来看，关联方交易是将市场中的四大资源：资金、货物、信息、关系作为市场交易的客体在利益主体之间进行分配，从而产生了方方面面的关联方交易形式。上市公司关联交易，是指上市公司及其控股子公司与关联人之间发生的转移资源或义务的事项，而不论是否收取款项。它一方面能扩大公司规模经营、减少交易过程中的不确定性、降低交易成本；另一方面也存在有悖市场公平竞争原则的情况，如通过关联方交易转移资金和利润，进而损害公司和股东利益。1.1.2上市公司关联交易的基本特性从一般意义上来看， 关联交易可能给上市公司带来好的或坏的影响。 一方面，由于存在着关联关系，上市公司可以节约大量商业谈判等交易成本，可以优先保证上市公司所需产品或服务的供应；另一方面，关联方在与上市公司交易过程中极易出现不利于上市公司的情况，交易的方式或价格会使上市公司股东的利益受到伤害。 因此，关联交易对上市公司的影响不可相提并论。 在我国，关联交易的存在同时受经济和体制的双重因素影响，从体制因素来说，我国上市公司普遍存在两个基本特性：1、 国有企业多为我国上市公司的载体我国上市公司一般都有一个控股母公司，且基本是国有企业。 原因是大部分上市公司是由国有企业独家发起或作为主要发起人向社会公众募集股份组建并实现上市的， 这种改制使上市公司与原国有企业之间存在着千丝万缕的联系，往往会使二者之间产生大量的关联交易，并成为上市公司的关联交易的主要对象。2、上市公司与母公司相互依存在我国， 上市公司与初步发展的中国资本市场和以股份制改造为核心的企业改制存在着天然的联系。 企业在改制时，考虑了整体上市会引起资产利润率过低、证监会新股发行额度的限制、公司法对公司股票上市财务标准的严格要求， 加之绝大部分企业背负着庞大而沉重的社会服务体系，需进行一系列的资产剥离、重组和包装，使得大多数公司仅选择核心企业或核心资产实现“主体上市”，导致上市公司原材料采购和产品销售两头在外，不能独立面对市场，上市公司与母公司相互依存，必然存在比较严重的关联交易。1.2上市公司关联交易的动机就我国上市公司而言，进行关联交易的主要动机有以下几个方面：第一，便于股票发行与配股。国家对上市公司的新股发行上市及配股的控制管制较严，因此，上市公司一方面会在上市前进行资产剥离、置换及租赁，以达到证券管理部门对公司上市的各项要求；另一方面也会通过关联交易来操纵利润。第二，保住“壳资源”与借壳上市。上市公司连续三年亏损，就要被摘牌。因此，许多上市公司为了保全壳资源，并利用壳公司在资本市场上筹集到更多资金，便会通过关联交易向公司注入利润或置换出亏损；另一方面，母公司常常会通过关联交易将资产注入到上市公司中，以改变上市公司业务构成，达到借壳上市的目的。第三，隐藏利润与避税。首先，许多业绩较好的上市公司为避免以后业绩下滑而影响上市公司在股票市场的筹资，往往会借助关联交易将当期利润转移到母公司或大股东处；其次，由于上市公司的所得税率较低，因此一些上市公司的关联企业为了避税会尽可能地把利润往上市公司转移。第四，减少交易费用。交易费用是新制度经济学中的名词，是指获得准确的市场信息所需要付出的费用。通常而言，企业进行关联交易的费用要小于市场交易的费用，因此，关联交易作为一种独特的交易，可有效的节约交易费用。1.3 关联交易的现状1.3.1目前我国关联交易的现状1、股权结构不合理，国有股一股“独大”一是股权过于集中， 不利于投资主体多元化和多元产权主体制衡机制的形成；二是所有者缺位，导致“内部人控制”现象突出。三是董事结构不尽合理，内部董事比例过大，董事的任职资格随意性较强，董事成员责任追究难以落实。2、关联交易隐形化，具有明显的非公允性关联交易的交易过程和方式在关联企业之间是透明的， 不易受到外界的监督，相对外界信息使用者来说具有一定的隐蔽性，如刻意隐瞒或藏匿关联关系、将关联方关系变成非关联方关系等。 或关联方在进行交易时，违反市场经济规律或交易规则，以转移资源或义务为目的进行的非公允关联交易，如转移价格不正常、披露模糊不清、避重就轻等。3、过多的关联交易减弱了上市公司的竞争能力，损害上市公司的独立性4、关联交易信息披露形式化一些上市公司关联交易信息披露重形式轻实质， 集中表现为信息披露不及时，内容不完整，关联方和关联交易界定不明确，定价政策不明朗等。本文对选取的 2009 年 70 家上市公司的年度财务报表进行了统计，具体情况如图 1 所示： 由图 1 可见在所选取的 70 家上市公司中有 65 家发生了关联方交易，大约占所选取样本的 93%。经过实际的研究发现我国上市公司关联方交易确实已经占有了很大的比例，这就为上市公司利用关联方交易提供了契机。另外，企业会计准则第 36 号关联方披露中规定了 11种关联方交易的交易类型。通过对 2009 年选取的 70 家上公司样本进行研究，发现不同的交易类型在上市公司关联方交易中所占的比例有很大的差别，各种交易类型发生的具体情况如图 2 所示： 图 2各类型关联方交易在样本中发生情况通过对表格的分析，可见上市公司关联方交易中购买或销售商品所占比例最大，占所选取样本的 100%，即几乎每家上市公司都发生了购买或销售商品的关联方交易；提供或接受劳务发生的次数也很大，大约占到了所选取样本的 71.43%；其次是担保的发生，约占样本的 58.57%；租赁发生的次数约占所选取样本的52.86%，其他的交易类型相当来说比较少，尤其是代表企业或由企业代表另一方进行债务结算和研究与开发项目的转移。1.3.2公司关联交易的现状，提出如下规范建议：(一)尽快推动地方国有企业加快整体上市步伐2007 年 10 月， 国务院国资委确定率先在中央企业推行整体上市工作。 2010 年，中央企业控股境内外上市公司达 336 家，其中 40 余家实现了主营业务整体上市。 (二)完善上市公司法人治理结构首先，优化股权结构，实现投资主体多元化。 其次，完善独立董事制度。 要建立产生独立董事的一系列机制，包括由中小股东参与选聘独立董事的人选，同时以增加独立董事数量达到董事会成员的 60%左右的方式来合理平衡股权的利益。(三)完善关联交易的内控制度，有效落实流程控制首先，准确界定关联方和关联交易。 为避免关联交易隐性化，上市公司应遵循实质重于形式的原则，明确规范关联方和关联交易的界定，定期编制和更新关联方名单和股权结构图，及时建档和登记台账，便于证券监管部门和广大投资者的监督。 其次，建立关联交易定价政策。 为确保关联交易定价公允，上市公司应建立关联交易询价制度，制定询价程序，遵循定价原则，视交易的不同情形确定定价方法。(四)建立和完善关联交易信息披露制度进一步完善信息披露制度和披露形式， 规范关联交易信息的披露范围、内容和工作流程，与关联方进行的关联交易应以临时报告披露，重点披露关联方、交易内容、定价政策、交易价格、结算方式以及交易对上市公司经营成果和财务状况的影响等要素， 最好以表格形式明列交易内容进行信息的披露。(五)充分发挥中介机构的监督作用，保证关联交易的公允性首先要确保中介机构的独立性。 其次加大中介机构对上市公司关联交易的审计力度。 最后强化对中介机构执业行为的监管和执业质量的考核力度等。第2章 我国上市公司关联交易问题及原因分析2.1关联交易问题2.1.1 关联交易存在的问题上市公司关联交易形式的不断变化（）关联重组行为对上市公司的影响。关联重组主要有资产置换和资产转让两种方式。资产置换与资产转让存在的不同之处是，前者实现的是关联人双方对股权或者资产的互相调换；后者实现的是关联人一方对另一方进行的资产转让。年颁布的非货币性交易会计准则要求，置换资产时产生的当期利润不能包括上市公司获得的利润，于是一些上市公司的大股东将巨额资产直接赠予上市公司，使上市公司尽快实现“摘帽”并恢复融资功能。（）委托经营越来越普遍。委托经营的方式表现为一方将自己的公司委托给受托的关联方经营，且受托的关联方公司资产充足运行良好，委托公司便可以趁机获得良好收益；另一种是将自己的上市公司中的劣质资产委托给受托的关联方进行经营，利用受托方的关联交易消除自己公司的潜在亏损和不良影响。（）出现了以商标使用权为主的无形资产的关联交易。在市场中，还有一个比较普遍的现象就是上市公司和集团母公司共用一个商标。大股东通过把集团母公司持有的商标、品牌等无形资产转让给上市公司，借此来抵偿巨额债务，转让的金额之大让人惊讶。事实上，通过一些实证分析，已经证明此举对上市公司可以能成巨额现金的净损失，控股股东对上市公司现金资源的掠夺，直接侵犯了上市公司利益和其他中小股东的利益。利用关联交易来调解上市公司自身业绩和利润制造虚假现象（）获得配股资格。公司上市后，必须在最近三年内净资产税后利润率每年都在以上，才可以具有配股资格。向社会募集资金的主要方式就是配股，可是国家对配股的控制管理是很严格的，上市公司要想取得符合配股的条件，就会经常采用关联交易来取得配股的目的。（）维持上市资格。中国证监会于年月发布的关于上市公司状况异常期间的股票特别处理方式的通知，在证券市场正式推行特别处理（）制度即：国务院证券管理部门对上市公司最近三年连续亏损的，可以决定暂停其股票上市。所以，很多上市公司通过关联交易注入利润或置换出亏损来避免被“”，甚至将会停止上市。利用关联交易来逃避税收在我国，上市公司所进行的关联交易与国外公司一样，也存在逃避税收的动机。上市公司通过关联交易进行税负转移，为求避税给国家和投资者造成损失，借助于关联交易进行操纵利润，也就是把利润由高税负企业转移至低税负企业，于是就将国家应得的税收收入借助于关联交易留在了企业内部，使国家税收流失，使国家财政收入严重损害。利用关联交易来融资在我国，金融市场日益规范的情况下，为了骗取银行的信贷和商业的信用，达到银行贷款条件，银行等金融机构出于风险的考虑，一般情况下不愿意贷款给缺乏资信和亏损的企业。可是，资金又是市场竞争取胜的重要因素之一。因此，经营业绩差且财务不健全的公司为获得信贷资金或其他供应商的商业信用贷款，通常会对其财务报表进行适当修改。1.利用关联交易来使关联方借壳买壳上市所谓买壳上市，是指一些非上市公司通过收购一些业绩较差，筹资能力弱化的上市公司，剥离被购公司资产，注入自己的资产，从而实现间接上市的目的。2.1.2关联交易问题原因分析（）上市公司集团内部普遍没有建立完善的法人治理结构。在我国，国有公司改制实施过程中，受计划经济思维方式影响，大部分由原国有公司改制而形成的上市公司中存在着这样的现象：原国有公司的核心管理部门通过上市公司的改制，成为了上市公司实际上的核心管理机构，他们实际上控制着上市公司，成为了上市公司的控股股东，这其中的高层管理人员多为国家委派的政府官员，在行使控股权时，往往会利用强大的市场支配力进行管理公司的关联交易行为。（）上市公司股东大会、董事会和监事会、独立董事没有很地的发挥相互制约监督作用在上市公司中，监事会的人员构成及监事会主席的人选通常由大股东推荐的人员担任，这样而来的监事会的监督作用是否真实可靠，并且大多数的上市公司的工会主席和职工代表担任监事会成员，并没有财务、技术、法律、等方面的专业知识，公司的运作制度也不是很严密，导致监事会很难进行及时有效的监控公司董事会和管理层的自利行为和经营失误。（）上市公司与其集团公司存在着法人人格与财产的混同。在我国，大多数由国有企业改制的上市公司在上市后未能真正做到“三分开”的原则。大多数上市公司是整体上市，这严重制约了企业发挥效益。上市公司未能独立面对资本市场，随时在人员、财务、资产这三方面依赖或受制8洛阳理工学院毕业设计（论文）第3章 上市公司关联方交易信息披露问题研究3.1我国上市公司关联交易信息披露存在问题1.关联方交易信息披露不全面在披露关联方交易内容时，对投资者有用的财务信息非常少，一般仅披露关联企业同上市公司的关系、主营业务、注册地址以及法人代表等信息。2.关联方交易会计信息披露不适当。上市公司在披露关联方交易的内容时，表述模糊、分类不准。但对上市公司按交易类型关联方交易进行统计时发现，很多上市公司对一次发生多笔关联方交易倾向于合并披露。3.关联方交易的内容披露不完整除了商品购销以及提供劳务等经营性业务外，关联方的资金借贷担保和抵押权利转移合同协议等都应进行披露。但许多上市公司仅仅将其经营性业务放入关联方交易项下面进行披露，而将资产重组放在其他重大事项中予以说明，将担保抵押等列在有负债事项下面，因此导致了披露信息的不完善、不合理。4.关联方交易信息披露不及时根据信息披露的有关规定，上市公司如发生影响较大的关联方交易而投资者尚未知情时，应及时予以披露，但仍有相当一部分公司不在第一时间披露，更有甚者根本就不进行披露。另外，年报和中报也存在着误导投资者的现象。3.2我国上市公司关联交易信息披露问题的原因1.政府监督部门的监管力度不大关联方交易信息的披露是依据相关法规予以披露的，如依据准则等来促使相关企业进行披露。这就要求政府监督部门对关联方企业严加管理，管理职能的实施效力直接影响信息披露是否充分。目前我国尚未形成一种切实可行的监督管理办法，再加上政府的管制还受到自身成本的制约，因此政府监管部门对上市公司信息披露方面的违规操作行为往往视而不见，对其缺乏有效的监督管理，因而造成关联方交易信息披露的不完整。2.关联方特定目的利益驱动关联方交易及其关系信息披露存在的问题与关联交易的目的息息相关。粉饰业绩通常是关联方交易最主要的目的。也就是说，如果上市公司的真实业绩不如报表显示的业绩，就可以通过关联方交易，提高企业自身的业绩，这样可以得到投资者与债权人的信任。对于这样的关联方交易信息，没有企业愿意自愿披露，从而使关联方关系及其交易信息的披露产生问题。3.会计法规制度不够完善我国会计方面的规章制度起步较晚，于 20 世纪 60年代才发布了有关上市公司关联方关系及其交易的第一项会计准则，自然而然存在很多不完善、不准确的地方。主要表现在准则中有些规定还不够具体不够全面。比如关联方关系的信息披露主体不够明确，造成了信息使用者理解上的困难和混乱。3.3规范我国上市公司关联方交易信息披露的建议1.加大会计师事务所对关联方关系及其交易披露的审计力度，发挥注册会计师对披露的监督作用。通过对上市公司实行注册会计师年度财务审计报告制度，加大社会审计监督力度，必然会提高上市公司信息披露的质量，增加信息的真实性，相关性，增加披露语言、格式的可理解性。要结合政府转变职能的工作，进一步理顺协会与有关政府部门的关系，明确协会的职责。积极加强协会与有关政府部门的沟通和协调工作，建立协会和政府部门在监管和惩处工作上的“互动”合作机制。2.建立有效合理的企业监管机制，发挥独立董事和监事的作用。我们需要借鉴国外上市公司的经验，增设有中小股东、债权人参加组成的独立非执行董事、监事，代表中小股东对涉及到控股股东或公司关联交易的行为进行监督，并在董事会决议和相关公告中发表客观公正的意见。3.加大对关联方交易信息违规披露行为的处罚力度，一个完善的制度必须要规定违规后的处罚措施。对于上市公司随意操纵关联交易，粉饰会计报表或将某些关联交易隐瞒不报，拒不披露或歪曲重要信息的行为，证券管理部门应制定相应的惩罚细则，加大处罚力度，并可鼓励投资者和债权人对该类公司提起诉讼。4.建立和完善上市公司关联交易内部约束机制。通过建立内部约束机制，可以对上市公司在不公平关联交易发生前进行有效的制约。根据境外发达市场的经验，针对关联交易的内部约束机制主要体现在要求公司董事会和有独立董事组成的审计委员会对关联交易是否有损公司和股东的利益发表意见，在董事会对关联交易进行决议时，关联董事必须回避。10 第4章 论关联交易中的法律问题4.1关联交易中存在的法律问题1立法体系有待完善首先在我国法律体系里面，与关联交易行为相关的法律主要是以公司法、证券法为基准的，但相关的规定都较为简单、概念化，这就使得对于关联交易法律规制效力和影响力都不足；其次，与关联交易行为相关的法律往往适用的范围限定过于狭隘，现阶段都是以上市公司关联交易监管为主的、对于非上市公司的监管存在十分严重的不足；此外，法律监管主体的不同导致的权责不清，这就使得企业关联行为一旦被查处后，出现不同监管主体推卸责任的现象，无法有效利用现有资源、联合管制、科学合理分工。2公司法中关于关联交易规定内容过于简单在我国公司法中对于关联交易的规定，往往是以解释性内容为主，但在相关禁止性内容或惩处内容仍旧过于简单，以上市公司关联交易规定为例，对于上市公司利用关联交易来造假融资的情况，只需要缴纳募集资金总额的5%以下金额的处罚即可，对于企业关联交易方没有其他任何惩处，这对于违法关联交易实际行为控制和预防的意义不大。3针对公司法关联交易行为的诉讼不具备可操作性公司法作为我国关联交易规范和参照的法律基础，正是由于其在关联交易行为的相关法律条文规定较为简单，且并未包括太多惩治性条款，因此使得很多条文在实际诉讼过程中的可操作性和实用性较差，难以帮助企业通过正规的法律途径或诉讼途径进行权益追讨。4.2完善公司法关联交易法律规制的措施1进一步明确企业相关权益人的权责范围关联交易的主体就是关联方，为进一步完善关联交易法律规制，首先应当从关联方入手，明确企业相关权益人的权责范围，一旦出现任何违法或不正当关联交易的行为，需要由相关责任人来承担法律责任且对公司其他权益人进行赔偿等。2建立关联方连带责任赔偿体系公司法中对于关联交易法律规制较为简单，对于关联交易、关联方的控制力度十分有限。可考虑通过公司法立法建立可操作性加强的关联方连带责任赔偿体系，一旦产生关联交易行为，可以直接运用该连带责任赔偿体系进行关联方问责和法律诉讼，对于企业资产、企业相关权益人利益保护是十分有效的。3完善企业信息披露和监管制度对于我国各类型企业尤其是上市企业的关联交易信息，应当做好实时、系统、完善的披露。这样对于关联交易行为的内部认知和外部监管都十分有益。因此可考虑通过公司法立法来完善企业信息披露和监管相关制度。充分利用企业内部内审机构、外部专业机构和监管机构联合进行关联交易行为的管理。 4.3提出建议合法合规的正当关联交易有利于企业业务的顺利发展，增强企业相关业务操作和运营的灵活性，我们应当合法运用正当关联交易。而违法的关联交易则对于企业利益、企业股东利益、企业债权人利益、国家利益都有损害，我们应当坚决杜绝。17结 论关联交易管理是企业管理中的一项重要组成部分，许多公司、尤其是上市公司都制定了相关的关联交易管理制度。 关联交易既具有促进公司规模经营，减少交易过程中存在的不确定性、降低交易成本、有助于公司集团整体战略目标的实现等积极作用；也存在违背市场公平竞争原则，在关联方之间转移资金和利润，进而损害公司和股东利益等诸多负面影响。加强对上市公司的法律规制，既是当今发达国家所关注的重要问题，更是加强公司、证券法制建设需要研究的重大现实问题。立足于我国当前市场经济发展的现实国情，对上市公司关联交易这一问题进行了深入研究，并剖析出我国上市公司关联交易存在的问题及问题成因，以及我国目前各相关部门法对于上市公司关联交易的法律规制，分析其存在的问题;同时借鉴国外各发达国家的先进经验，提出对完善上市公司关联交易法律规制的一些思考和建议。谢 辞春华秋实，寒窗三载，大学短暂的三年学习生活，不仅让我长了知识、开了眼界，而且让我领悟了许多做人的道理，这在很大程度上得益于老师的悉心指导。杜老师治学严谨，为人平实和蔼，能够得到杜老师的直接的指导，真是感到非常的幸运。本论文是在杜老师的鼎力支持和悉心指导下完成的。在和杜老师的交流过