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法治视野下的高校校规研究中文摘要 中文摘要 自2 0 0 5 年普通高等学校学生管理规定 颁布实施以来，给高校管理带来了 一场新的革命贯彻落实新规定、重构学生管理内部规则体系成为高校管理工作 的重要内容虽然学校制定校规的初衷是为了更好的教书育人，但目的正确并不 代表手段的合法，校规一旦越界，就会造成对学生合法权益的侵犯。就目前来看， 高校在制定和执行规章制度时，往往从其管理的需要和目的出发，只重视它的规 约性和效率性，而对其程序性、公正性及被管理者的合法权益的保护有所忽视， 导致侵犯学生合法权益的事件屡屡发生，这些法律纠纷的产生必然要求我们从“法 治”的视野做出回应 本文首先从高等学校的法律地位、高等学校与学生之问的法律关系、高校校 规的法律定位等方面进行了梳理。其次，本文对高校现行校规的文本进行了分析 考察，抽选了l o 所高校为样本，选取校规中影响大学生权益的四类新修订文本， 结合高校与学生的法律纠纷案例，通过文献研究法、案例分析法、文本分析法和 比较研究法从校规的文本规范、文本内容、文本运行、文本规定与其他权利四个 方面加以分析在对现行校规进行分析的基础上，提出了高校校规应从理念、内 容、程序、法律等四个方面加以重构，来达到秩序与自由的统一、合法与合理的 博弈、权利与义务的平衡、限制与保护的更替。希望可以为完善保护学生正当权 益的高校校规的制定提供依据从而迸一步规范高校管理工作，贯彻法治理念， 促使高校更好的依法治校 关键词：高等学校校规法治重构 作者：朱萍 指导教师：唐斌 r e s e a r c hi n t ot h eu n i v e r s i 锣r e g u l a t i o ns y s t e m u n d e rt h ec i r c u m s t a n c eo fg o v e m m e n t b y l a w a b s n a c t t h cu n i w 黯i 锣托则撕o ns ) i s t e mg o w 嬲l i n gs t l l d c n _ t sh 嬲概g h ta b o u tan e w 柏m l do f 托_ 、，i d t u 畸o ns i n c ei t si m p l 咖吼n a t i 蚰锄d0 】删明i i l2 0 0 5 h o wt 0p 豫c t i c en l e n 删删蚯蚰sa n di e 咖m 咖也es t u d 朗船n 】l 郎m a i n t a i nak c yt a s kf i o r 也e 硼! l i v e 鹅i t y m 锄a g 黜吐蜘g h 也e 砌v 蹦；蚵h 0 1 d sa c 锄呜c to 巧e c t i v eo f 搬址l l i n gs t i l d 蚰t s 姐d f o s t e 血gt a l e n l 岛i td o e s n tm e a n 也a tt ：b em 础o dt o 托a l i z es u c ho 巧e c 哦吧i sa l s o l 画血衄呛o n c et h e 州撕o n sa o u n 剐v e d ，t h es t 瞰i 铡临l e 西虹m a ：t ci i g h t s 锄d i n t e 豫s t sw i l lb ej 伽删i z e d a sf 缸够t l l ec l 硼鼢n ts i t u a l i o nc o 小r 删e d w h 饥w 锕她 o u t 龃dc 砒r y i l l go l l tt h en e wr i l l e sa n d 佗g l l l a t i o n s ，t h e 删_ l i v e 塔时l c a d e 璐a l w a y sf 0 m 塔 锄t h ed 髓n a n da n d 州e c 吐、忙o fm 赳豫掣m i 饥t ，p 1 眦i n gm o 他唧h a s i s i t so r d e r 粕d e m c i c y 、 h i ki 粤1 0 血gi t sp c 仪l u 砖，j 戚趾dt h ep r o t e c t i 蚰o ft h es t u d m t s l e 鲥缸嘶er i g b t sa n di n t m s t s ，w i l i c h 佗s u hi nt h c 、r i o l 娟呲o fn 圮s t i ：出殂t s l e g i t i i n 疵 r i 咖s 跹di n t e 】孵s i s m 妇n t mt h e l e g a ld i s p u t c sr c q u i 腭鸺t om a k eai e s p o l 四em l d 口 t h cc i m 眦s 诅眦；eo fg o v e 咖e n b yl a w ： t 1 1 i s 黜s a y 丘r s tr e 、，i 删瞎t h el e g a lp o s i 五o no fl | n i 倒班t h ej e g a l l a 虹o nb l i t w n 瑚1 i v e 体时a n ds t l 血妇i ba sw e n 硒t h el e g a ld e 丘枷o no f 弧i v e r s 时r e g i l l 撕o ms i 比o n d l y i t 锄a l 网粗di n v e s t i g 她t h et c ) 【to f t h e 涨n t 虹w 戚哆托则a t i 啷仰t h eb 嬲i so f t h em o s ti 玎i 丑u 跗i i a l 内l u 玳州y _ 陀、r i 辩dt c t s l e 鼬e df b mt e n 跚l eu i l i v e 瑙i t i e s m b 蜘袖i l c ，i t 咖d u c t sf b n h 盯坨s r c h _ i n ：t ot h e 枷m n ，c c l n l 蹴，o l 删o n 觚do t h 凹 五g h ：t so f 也e 雠to f t h el m i v e 培i 毋m g i l l a 五o n sb ym e 锄so fd 0 聊m 髓妇叫他s e a r c h ，c e i n v e s t i g a 6 0 n ，t c 越锄山y s i s ，锄dm m u a lc 0 釉p a r i s o 也f i n a l l y ，协i se s s a ym a k e s 也e s u g g e s t i o n 衄也el m i v 叮s i t ) ，他g i d 撕s 洲db e 托鼬m c t 叫坟ii nt c m ：l so fc o n c e m ， c ( 舡t 钮t ，p l 佻酣u 他a n dl 删鹤t d 地a l i z et h ec o m b i l l a 土i o n0 fo 柑e r 锄d 自e e d 伽，g 锄e o fl e g i t i n 雠y 铋d 枷o n a i 咄b a i 被o fr i g h t 锄do b l i g a t i o n ，a l t 锄撕v eo f 施舾嘶0 n 觚dp r o t e c t i o n t 1 1 i se s s a yi sa i m e dt o 州d eb 嬲i sf 1 0 rt l l ep 哦c t i 蚰o ft h eu i l i v e 璐i 锣 哪l a t i o 潞t h a t 龀g t u d 啪l 晒t i i n a t er i 邮锄d 缸唧s t sc 弛b e b e n e r l l l a i n t a i n e d 1 f 1 删u g hf i l n l 烈托g l l l 靠n gt h em 柚删a lw o r ki n 砸i 戗w ec 觚i l i l p l 孤ti n 廿1 e d e p t ho f 面n d 龇c c e p to fg o v a f n i n gl l i i i v 粥时i n 孔溅砒l a w 强dg o v e m l l l l i v e 璐i t i i i l a 妇w a y k e ，w o r 由：岫i v c r s i t i e s 柚d l l e g 铝；m i v e r s i 哆咒g i l l a t i 伽醪s i e | n ； g v 锄m e n tb yl 孙) i ，；咖l c t 啦 m w h e nb y ：z l mp i n g s u p e i y 虹e db y ：i 锄gb i n 苏州大学学位论文独创性声明及使用授权声明 学位论文独创性声明 本人郑重声明：所提交的学位论文是本人在导师的指导下，独立进行研究工作所 取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不含其他个人或集体已经发表或 撰写过的研究成果，也不含为获得苏州大学或其它教育机构的学位证书而使用过的材 料。对本文的研究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人承 担本声明的法律责任。 研究生签名：壑翌日期：三型 学位论文使用授权声明 苏州大学、中国科学技术信息研究所、国家图书馆、清华大学论文合作部、中国 社科院文献信息情报中心有权保留本人所送交学位论文的复印件和电子文档，可以采 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权利维护的角度来审视高校的校规，无论在理论上还是实践中都显得尤为必要和迫 切因此，本人把高校校规中影响或侵犯大学生权利问题的研究作为自己的研究 法治视野下的高校校规研究第l 部分弓f 吉 选题 1 2 研究意义 1 2 1 理论意义 第一，有助于丰富高校管理理论。高校校规的研究是高等教育管理理论建设 的重要组成部分，目前对这一领域涉足的人还不多，很有研究价值。因此，对高 校校规用法治的理念和法律思维的理性进行分析，可以在一定程度上弥补现行高 校管理理论的缺憾，有利于深化对规范高校管理的理性认识，对丰富和发展高等 教育管理理论具有重要意义。 第二，有助于推进高校依法治校。长期以来，我国高校采用习惯性思维进行 管理，制定的校规校纪与现行法律法规相冲突，处分学生依据不足，程序缺失， 侵害学生权利现象时有发生这表明了过去高校管理工作的价值取向，主要是着 眼于有效的规制和维护正常的学校教育秩序，而对于依法维护学生的权益重视不 够。伴随着我国的法治进程，高校管理的传统观念正在面临挑战。进行高校校规 的研究，有利于规范高校管理工作，贯彻法治理念，促使高校依法治校。 1 2 2 实践意义 第一，有助于进一步完善高校校规。2 0 0 5 年新规定 出台后，我国各高校 校规虽然纷纷进行了修订，但是仍很不健全，内容单薄，漏洞较多，用语不够规 范，条文表述模糊实践表明，完善高校校规是减少法律纠纷的关键，是高校推 进改革和发展的题中之义通过现行高校校规中存在问题的研究，可以为完善保 护学生正当权益的高校校规的制定提供依据，也可以为高等学校和教育行政部门 制定相关规章制度提供借鉴和参考。 第二，有助于明确学生权利的救济途径。当校规中的不当管理行为侵犯学生 权利时，许多大学生不熟悉权利救济的途径；另外，大学生权利救济的途径不完 善，如校内申诉制度没有建立，司法保护在实践中也存在障碍，一些学生状告学 校侵犯其权利案被法院以不属受案范围而被驳回。因此，通过对高校校规中学生 权利救济机制的研究，可以使大学生获知权利救济的方式，让他们成为监督高校 权力运作的主体，促进高校校规中学生权利救济体系的构建。 1 3 概念界定 1 3 1 高校 2 法治视野下的高校校规研究第1 部分弓i 言 鉴于各类高校的复杂性和特殊性，本文所指的高校，是指由政府投资举办并 实施相应管理的主要从事普通高等学历教育的教育机构，具体是指公立普通高等 学校。回不包括以下几类学校：( 1 ) 主要从事非学历教育的干部培训学校和各类党 校；( 2 ) 虽然由国家部分出资或由个人出资但是并不参与经营，而是交由其他私 营公司经营的高等学校；( 3 ) 由公立高等学校利用白有资金举办并适用中华人 民共和国民办教育促进法) 的国有民办独立学院或分校为论述之便，行文时采 用“学校一、搿高等学校气。高校”、“大学”等称呼 1 3 2 校规 “校规一是由学校制定的学生必须遵守的各项规则的总称。高校校规有广义 和狭义之分广义的高校校规主要是指针对全校师生的各种管理规章和制度，依 据适用对象的不同可分为学生管理规则、教师管理规则、职员管理规则等类型。 狭义的高校校规则主要是针对学生管理而言的，o 这类校规主要包括学生学籍管理 规定、学生行为准则、学生违纪处分规定、学位授予规定、学生宿舍管理规定等。 本文选取目前最容易受到质疑和挑战的高校学生管理内部规则为研究对象，探讨 高校学生管理内部规则的制定与实施以及对学生权利的救济行文时采用“校规”、 。内部规则”等称呼 1 3 3 学生 学生在社会生活中扮演者不同角色，它们是子女、被监护人，也是社会成员、 公民因此，不同学科或不同研究视角对学生含义的理解有较大差异。从教育学 视角看，学生是受教育者，是学习主体；学生有其内在的身心发展规律，教育者 只有依据学生身心发展规律教育教学，才能促进其全面发展。从教育法学的角度 讲，学生首先是公民，具有宪法所规定的基本权利和义务；其次，学生是在依法 成立或法律认可的学校及其他教育机构中按规定条件具有或获得学籍的接受教育 的公民：第三，学生是在学校及其教育机构中接受教育的公民西i 面本文中所指的 m 根据1 9 9 9 年实麓的t 中华人民共和国高等教育法) ( 以下简称高等教育法 ) 第十八条的规定：。高等教 育由高等学校和其他高等教育机构实施大学、独立设置的学院主要实旅本科及本科以上教育高等专科 学校实施专科教育经国务院教育行政部门批准，科学研究机构可以承担研究生教育的任务其他高等教 育机构实施非学历高等教育 高等教育法 第四十一条规定：。高等学校的校长全面负责本学校的教学、科学研究和其他行政臂理工作， 行使下列职权：( 一) 拟订发展规划，制定具体规章制度和年度工作计划并组织实施；” 校规指。由学校制定的学生必须遵守的各项规则的总称一般包括品德、学习、生活等各方面的行为准则， 有的还规定奖惩办法旨在维护学校教学秋序、保证学校工作顺利进行，培养学生遵守公共道德和集体纪 律的习惯”参见：顾明远教育大辞典( 增订台编本) 阁上海：上海教育出版社，1 9 蟠1 7 3 3 劳凯声教育法学嗍沈阳：辽宁大学出版社，2 0 0 0 1 5 5 3 法治视野下的高校校规研究 第l 部分弓i 言 学生，是指依法获得或具有政府投资举办的高等学校的学籍，并在其中接受教育 的公民，不包括其他各级各类学校中的学生 1 3 4 法治 高等教育法 第l l 条规定：_ 高等学校应当面向社会，依法自主办学，实 行民主管理它明确了学校自主管理权的行使必须遵循法治原则。法治的基本内 涵是“法律至上”和“良法之治”，即搿已成立的法律能够得到民众的广泛服从和 认可。得到民众认可的法律又应该本身是制定得良好的法律”。国高校校规权力的 公权性极易对学生权利造成侵害，这些权力直接决定着公民的接受教育的机会和 高等教育的成果，对于学生权益影响重大，如何保障高校校规权力的良性运作? 搿要防止滥用权力，就必须以权力约束权力静。法治是对权力、权利的确认和保 障，也是对权力、权利的规制、约束，是对权力与责任、权利与义务的平衡与规 范法治以其内摄的价值理念与规范模式为高校校规提供了理性的制约机制。高 校制定实施校规应当遵循法治的一般性原则借鉴行政法的理念精神，高校校规 的制定和实施参照以下基本原则：即行政法定原则，要求行政必须符合法的形式 正义包括职权法定原则、法律优先原则、法律保留原则：行政均衡原则，要求 行政必须体现法的实质正义。包括平等对待原则、禁止过度原则、信赖保护原则； 行政正当原则，要求行政必须体现法的程序正义包括避免偏私原则、行政参与 原则、行政公开原则。从法治视野下探讨高校校规的合法性问题，将高校校规的 制定、实麓纳入法治的轨道，将学生的管理和权益保障置于法制框架内，这是高 校管理的本源目的和终极价值，也是法治精神的内在要求。 1 4 研究综述 高校内部规则，或称校规，简单地说，是学校的规章制度我国理论界自2 0 世纪9 0 年代初开始涉足高校校规的研究，到2 l 世纪初因刘燕文、田永案达到高 潮，十多年的探索。学界已推出一些学术成果代表性成果有： 1 研究高校校规的性质目的：田鹏慧、张杏权，高等学校校规的法律性质及 效力判定) ，高教探索) ，2 0 0 4 年第l 期；秦惠民，论依法治校的高校学生管理 制度特征 ，中国高等教育 2 0 0 4 年第8 期；胡肖华、徐靖，高校校规的违宪审 查问题， ，2 0 0 3 年第2 期；张学亮，法学视野中的高 校校规，现代教育科学 ，2 0 0 4 年第2 期；刘标，高校规章制度的行政法学分 析，苏州大学学报 ( 哲学社会科学版) ，2 0 0 4 年第4 期；卢毓清，关于校规的 应然价值的重新诠释，教学与管理，2 0 0 3 年第1 1 期；田鹏慧、刘庚伍，校规 的法源地位及其生成逻辑 ， ，煤炭高等教育 ，1 9 9 4 年第l 期；张曼萍、袁春风、董长治，加 强高等学校的规章散 度建设 ，高等教育研究，1 9 9 4 年第3 期；张秉福，大学 校规与依法治校) ，南宁师范高等专科学校学报，2 0 0 5 年第3 期；杨际军，高 等学校规章制度建设存在的向题及构建路径， 、违纪处分规定、学 位授予规定) 、宿舍管理规定 等四个代表性文本，通过对高等学校校规的文本 分析来探讨其存在的问题。 1 5 4 比较研究法 比较研究就是对某类事物或现象在不同时期、不同地点、不同情况下的不同 情形进行比较分析，目的是从事物或现象的相互联系和差异的比较中，更全面地 观察和认识事物，通过与彼事物的比较，发现此事物的不足，以改进和完善此事 物有比较才有鉴别，只有用比较的视野才能辨清事物本身的问题与不足。本研 究将对国内外最新相关研究成果和实践经验进行比较鉴别，借鉴国外对相关问题 的处理方法，研究其规律性，找出其可供借鉴之处，同时分析对我国的适用性问 题。 1 6 研究思路 6 法治视野下的高校校规研究第l 部分引言 本文从界定基本概念开始，然后分析高校的法律地位、高校与学生的关系、 校规的界定，接着通过具体文本转入对高校校规中存在的问题进行了分析和探讨， 最后对如何重构高校校规、保障大学生权利提出了建议和思考 本文大体分为四个部分： 第一部分。引言”。主要说明选题的缘起、背景，研究工作的目的、意义，研 究思路、研究综述、研究方法等。 第二部分。高校校规的法律定位”主要研究高等学校的法律地位，高等学校 与学生之间的法律关系，高校校规的法律性质、价值取向和权力边界。 第三部分“高校现行校规的文本考察”综合考虑高校类别、地域分布、知名 度，以及校规文本的完整程度和获取的便利程度，抽选了1 0 所高校，主要选取校 规中影响大学生权益的四类新文本，结合高校与学生的法律纠纷案例，从文本规 范、文本内容、文本运行、文本规定与其它权利等四个方面加以分析。 第四部分“高等学校校规的重构”。经过对高校校规的文本分析，提出了高校 校规应从理念、内容、程序、法律等四个方面加以重构，来达到秩序与自由的统 一、合法与合理的博弈、权利与义务的平衡、限制与保护的更替。 7 法治视野下的高校校规研究第2 部分高校校规的法律定位 第2 部分高校校规的法律定位 在法律的视角下，校规的应然地位是什么、实然状况怎样? 如果其问存在差 异，那么如何弥补差异是理论界必须解决的问题，也是高校管理实践的迫切需求。 o 要明确高校校规的性质定位首先要认识高校与学生的关系一个机构与他们的内 部成员的关系取决于这个机构的性质，而要认识高校与学生的关系，还需明确高 校的法律地位。因此，对高校校规进行分析必须以明确两个问题为前提，即高校 的法律地位以及高校与学生的关系，因为这两个问题与校规的定位在逻辑上具有 内在的一致性 2 1 高等学校的法律地位 高等学校法律地位，是指高等学校在社会关系系统中的纵向位阶和横向类别， 通常都是由法律规定的权利和义务而确立的。o 高等学校的法律地位决定着高等学 校作为一种社会组织的基本面貌。高等学校在不同的法律关系中其地位是不同的。 以下探讨基于高校与学生的关系背景下，高校法律地位的几种代表性观点。 2 1 1 高等学校法律地位的几种观点 2 1 1 1 民事主体地位论 根据我国民法通则) 第3 6 条规定：“法人是具有民事权利能力和民事行为能 力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”教育法第3 l 条规定：“学 校及其他教育机构具备法人条件的，自批准设立或登记注册之日起取得法人资格。 学校及其他教育机构在民事活动中依法享有民事权利，承担民事责任。”高等教 育法第3 0 条规定：“高等学校自批准之日起取得法人资格。高等学校的校长为高 等学校的法定代表人高等学校在民事活动中依法享有民事权利，承担民事责任。” 由此看来，我国高等学校具有法人资格，属于法人的范畴，是独立的法律主体， 受民法调整。 高等学校作为法人其性质为事业单位法人，其定位的依据是民法通则该 法将法人划分为企业法人、机关、事业法人和社团法人其划分标准主要是是否 营利，凡是以营利为目的设立的均为企业法人，而不以营利为目的设立的组织为 m 田鹏慧，刘庚伍校规的法源地位及其生成逻辑川现代大学教育，2 0 0 7 ( 1 ) 4 4 4 8 劳凯声教育体制改革中的高等学校法律地位变迁阴j k 京师范大学学报( 社会科学版船0 0 7 ( 2 ) 1 2 0 法治视野下的高校校规研究 第2 部分高校校规的法律定位 机关、事业、社团法人由于高等学校在性质上不以盈利为目的，不能专门从事 商品生产和经营活动，因而属于非企业法人在非企业法人中，高等学校既不同 于政府机关，也不同于社会团体，因此应为民法通则 所规定的事业单位法人。 国务院发布的事业单位登记管理暂行条例 对此也作了明确规定：“事业单位是 指国家为了社会公益目的，由国家机关举办或者其他组织利用国有资产举办的， 从事教育、科技、文化、卫生等活动的社会服务组织”o 根据这些规定，高等学 校一经教育主管部门批准成立就获得事业单位法人资格。 随着教育契约理论的兴起，人们对教育服务理念的认同以及高校收费制度的 改革，有学者认为高等学校是教育服务的提供者，大学生是消费者，高校与学生 的行为受双方各自利益意愿的约定，即合同的调整。o 学生报到注册取得学籍即表 明作出接受学校的教育、管理和服务、遵守学校的规章制度、缴费上学的承诺。 学校接收学生入学，表明学校履行自己的要约，提供优质的教育教学服务，使学 生圆满完成学业双方依合同约定享有权利和履行义务。如违反合同，学生不履 行遵守校纪校规的义务，则学校按法律、法规规定及合同约定行使权利给学生以 处分，学生承担违约责任反之，学校不履行义务，构成违约，根据 和行政 诉讼法 。法律、法规授权组织是我国行政法学中的一个特有的概念，是指依具体 法律法规授权而行使特定行政职能的非国家机关组织。我国教育法在规定学 校所拥有的权力，诸如招生权、处分权、颁布学业证书权时，具有行政权力的主 要特征，因而在性质上应属于行政权力或公共管理权力圆高等学校既有符合授权 的理由，更有授权的事实，所以高等学校属于法律、法规授权的组织 司法晃的人士认为，高等学校虽然不具有行政机关资格，但是依据行政授权 法理，学校具备行政主体地位，可以作为行政诉讼的被告参加行政诉讼在田永 诉北京科技大学拒绝给其颁发毕业证、学位证一案的判决中，法院明确指出了公 立高等学校具有行政主体地位。判决书中指出：“在我国目前情况下，某些事业单 位、社会团体，虽然不具有行政机关的资格，但是法律赋予它行使一定的行政管 理职权，这些单位、团体与管理相对人之间不存在平等的民事关系，而是特殊的 行政管理关系。他们之间因管理行为而发生的争议，不是民事诉讼，而是行政诉 讼。尽管行政诉讼法) 第2 5 条所指的被告是行政机关，但是为了维护管理相对 人的合法权益，监督事业单位、社会团体依法行使国家赋予的行政管理职权，将 其列入行政诉讼的被告，适用行政诉讼法来解决他们与管理相对人之间的行政诉 讼，有利于化解社会矛盾，维护社会安定。一园_ 此外法官引用了教育法 第2 l 、 m 马怀德公务法人问题研究田中国法学2 0 ( 4 ) 4 2 4 3 马怀德公务法人问题研究田中国法学，2 o ( 4 ) 3 2 3 6 陈鹏论高校自主权的司法审查m 陕西师范大学学报，2 0 0 4 ( 1 ) 1 0 r 7 田永诉北京科技大学行政判决书阁湛中乐，高等教育与行政诉讼，北京大学出版社5 4 5 1 0 法治视野下的高校校规研究 第2 部分高校校规的法律定位 2 2 条，o 学位条例 第8 条。的规定，而得出北京科技大学颁发。两证”的权力 属于代表国家行使的行政权力，认定北京科技大学是代表国家行使对受教育者颁 发。两证一的行政权力，其与原告的争议可以适用行政诉讼来解决该案开辟了 对高校内部管理行为进行司法审查的先例，以授权理论来解决高等学校在行政诉 讼中的被告主体资格问题。认定了高等学校作为法律法规的授权组织，具有行政 主体资格。 2 1 1 4 多重法律地位论 高等学校在社会生活中所扮演角色的多重性，因而各自具有相应的权利和义 务，对其不同性质的行为主体所做出的行为亦要承担相应的法律责任。有学者认 为高等学校实质上有三重角色：教育教学组织、法律法规授权组织、集合体或者 共同体组织学校大量的教育管理行为应是一种民事权利而非行政权力如果将 学生入学看成是学生与学校签订了一份教育契约，学校对学生在校期间进行教育 管理则是其履行合同的行为，当然处于民事主体地位：高等学校经由国家法律的 授权，行使国家行政权力或公共管理权力，且其具有法人资格，能够独立承担相 应的法律责任，高等学校具有行政主体地位，属于行政主体中的法律、法规授权 的组织；高校代表着集体的利益，是集体利益的化身，是公共秩序的管理者、集 体利益的代表者，享有管理集体公共事务的权利，是集体法人固即高校的法律地 位是民事主体、行政主体和集体法人的综合体。有学者分为两种主体身份：当其 参与行政法律关系，取得行政上的权利和承担行政上的义务时，它就是行政法律 关系主体；当其参与民事法律关系，取得民事权利和承担民事义务时，它就是民 事法律关系主体。也有学者分为三种主体身份：作为行政主体的高等学校、作为 行政相对人的高等学校和作为民事主体的高等学校o 2 1 - 2 高等学校法律地位的各种悖论与新思考 - 2 1 2 1 高校法律地位的各种悖论 如果采民事主体地位论：作为事业单位，学校的法律地位比较特殊一方面， 学校像其他民事主体一样，享有普通的民事权利，也承担一般的民事责任。另一 o 中华人民共和国教育法 第2 l 条规定：。国家实行学业证书制度。经国家批准设立或者认可的学校及其 他教育机构按照国家规定，颁发学历证书或者其他学业证书第2 2 条规定：“国家实行学位制度”“学 位授予单位依法对达到一定学术水平或者专业技术水平的人员授予相应的学位，颁发学位证书一 中华人民共和国学位条倒 第八条规定：。学士学位，由国务院授权的高等学校授予一 朱盂强余斌我国高校与大学生法律关系探讨【j 】高等教育研究，2 0 ( 8 ) 7 1 7 2 劳凯声，郑新蓉教育法学概要i m 】武汉：湖北教育出版社，1 9 9 6 1 2 1 1 2 4 湛中乐高等教育与行政诉讼d 田北京：北京大学出版社姗3 3 1 1 法治视野下的高校校规研究 第2 部分高校校规的法律定位 方面，教育、研究等非民事活动却恰恰是高校日常从事的主要活动，且高校对学 生享有特殊的管理权限如学校在招生、学籍管理、纪律处分、颁布学历学位证 书、制定校纪校规等方面又是以一种近似于行政主体的身份出现，因此，如果仅 仅把学校看作是只享有一般民事主体法律地位的事业单位是片面的。 如果采公务法人地位论：我国的事业单位确实与大陆法系国家的公务法人在 功能方面有很多类似之处。它们都作为国家依法设立的公益组织，具有特定的行 政上的目的，提供专门的服务。然而，由于我国不存在公私法之分，无公法人与 私法人之别，故而学校等事业单位实际上处于模糊的法律地位。从现行法律看， ，高等教育法 具有公法性质，却将高等学 校定位为民事法人。这种矛盾定位的根本原因在于我国实体法上没有公、私法的 界分因此，解决我国高等学校法律地位不明的问题，只能通过明确高等学校的 公法地位的方式，也可以说是实现高等学校公法地位的回归。o 高等学校在法律上应该单独列为一种类型，即公立高等学校法人从其法人 的设立依据来看，它是由具有公法性质的教育法所确立；从其存在目的来看，它 是为社会主义的国家利益，也是最广泛的公共利益目的而存在；从其行使权力的 性质而言，它由政府举办和维持，是国家教育权的体现，它承担的教育教学、教 师及学生管理等一系列任务是高等教育公共行政的重要组成部分，构成高等教育 行政链条上的最后一个环节o 离开了高等学校“行政”，国家教育权无法具体实 施，因而在这个意义上，可以认为高校行使的是一种公共权力，该权力的行使必 须符合国家和社会的公共利益，不得滥用。高等学校作为以实现公共教育服务为 目的，分担或享有高等教育权力，承担高等教育行政的重要主体，应当属于公法人。 确认高校的公法人地位，就是不仅承认它是从事民事活动的民事主体，而且 在更多的非民事活动领域，它也具有独立的主体资格换句话说，高校作为国家 或地方政府举办的一类事业单位，不仅可以面向社会自主从事民事活动，享有民 事权利，履行民事义务，承担民事责任，而且还能相对于国家或政府自主和独立 地从事高等教育的公共事业，通过法律授权享有一定的具有公权力属性的权力， 承担由此带来的行政义务和责任这样理解我国高校法人的地位，不仅能满足了 公众对由公共财政支持的高等学校公益性的要求，也符合高等学校作为知识生产 和传播组织的学术自治特性，与各国高校的公法人地位或公法人化改革趋势相一 致，具有重要的理论和现实意义 中王敬波高等教育领域里的行政法闯题研究嗍北京：中国法制出版社，2 7 御l 申索平，对学校法人地位的新思考川冲国高等教育研究，2 0 0 5 ( 1 2 ) 瑚 1 3 法治视野下的高校校规研究第2 部分高校校规的法律定位 2 2 高等学校与学生的关系 高等学校与学生是教育领域中的两个重要主体，它们之间的关系是教育立法 和研究的基本问题对两者关系的研究不仅具有理论研究价值，对于指导现实的 学校管理和司法实践也有重要的意义。尤其近年来，我国发生了多起高等学校与 学生的法律纠纷，法院在是否受理、以何种方式受理、以及如何判决方面都面临 着对高校与学生关系的认定问题。对高校与学生关系的分析首先要从教育关系这 个大环境入手进行梳理。 2 2 1 教育关系 高等学校通过具体的教育、教学及管理活动，使教育目的得到实现。教育目 的实旌的主体既包括直接参与教育教学活动的人与组织，又包括参与教育教学管 理活动的人与组织这些主体之间围绕教育目的的实施结成各种教育关系我们 把教育关系分为三类，即教育行政关系、学校管理关系与教育教学关系。所谓教 育行政关系是指教育行政部门因行使教育行政管理职能而与学校、教师、学生等 教育主体发生的关系。它主要包括政府与学校的关系、政府与教师的关系、政府 与学生的关系所谓学校管理关系是指学校进行内部管理活动而与学生、教师、 职员等教育主体发生的关系学校管理关系主要包括学校与教师之间的管理关系、 学校与职员之间的管理关系及学校与学生之间的管理关系所谓教育教学关系是 指教育者与受教育者在文化传承及精神交往的活动中发生的关系。这里的教育教 学关系是狭义的，主要指教师与学生之间的管理、教学关系。回本文所指的关系是 学校管理关系中的高校与学生的关系问题。 2 2 2 高校与学生关系的梳理 伴随我国社会发展由传统的计划经济转向以宏观调控为主的市场经济转变， 我国高校管理模式、管理关系发生了明显变化，具有时代的新特点。对于高校内 部管理而言，最重要、最棘手、最具争议和讨论价值的无非是高校与学生之间的 法律关系。他们之间的关系不是单一的，既不是传统意义上的、绝对的管理者与 被管理者的上下级隶属型的行政关系，也不是简单的完全的平等的民事关系，关 键在于学校是以什么身份出现 2 2 2 1 契约关系民事关系 这是在教育、教学、管理活动中所发生的横向关系，高校作为事业法人，提 。周光礼教育与法律一中国教育关系的变革【m 】北京：社会科学文献出版社2 5 7 1 4 法治视野下的高校校规研究 第2 部分高校校规的法律定位 供各种教学和生活设施，学生可自主选择使用，高校亏学生之间的关系属于平等 主体之间的关系，学界已有共识，这种关系是具有教。芎特征的特殊的民事关系， 即适用民法，发生纠纷通过民事诉讼予以解决。比如一羊生与高等学校在缴费、一 般买卖交易以及学校设施利用方面存在的关系，如果日此侵犯学生的民事权利， 学生完全有权直接通过民事诉讼获得司法救济。此外高校在教育教学活动中侵 犯学生的人身、财产权以及其他合法权益时，学校与二学生之间也构成一种民事关 系。这类关系已为我国的法律制度所确认，我国的教i f 立法进行了认定。回 2 2 2 2 管理关系内部关系 凡学校从事的普通内部管理事务属非重要性事务，不涉及学生重大权益的管 理，还包括学校在法律授权之外制定相应的一些内部亨理规定，当然，这些规定 不能与法律相抵触。如制订作息时间以及制订宿舍管里规则等日常管理，也包括 成绩评定、不涉及学生身份的纪律处分等学籍管理：生这种管理中，学校与学生 的地位并不对等，享有的权利和履行的义务也不完全：寸等。学校据此可以及时而 全方位地对学生加以规范和管理，既能够维持必要的放学教育秩序，又能够获得 对学生广泛的概括性的摔他支配权这种日常管理关系类似于大陆法第的特别权 力关系，或英美法系的特权关系。这种管理属于学校，净学自主权的范围，这种关 系类似于内部行政关系，不受法律调整，受学校的内：邵规则调整，学生不能就此 要求司法救济对此学生有服从的义务，当学生的这类事务受到学校的干涉和影 响时，学生不能提起诉讼，法院也不应予以支持。 2 2 2 3 基础关系行政关系 凡涉及到学生基本权利和法律身份的事务，具体，要括招生权、学生身份权、 毕业文凭发放权和学位授予权等基本权利，这不是高等学校完全可以自主的，而 是受到国家教育行政部门的严格监管，这类管理关系三不属于契约关系和普通的 管理关系，而是行政关系，受行政法调整，学校必须哐格按照法律法规处理。当 学生的这类权利受到侵害时，应允许学生提起行政诉公，请求司法救济，学校不 能阻碍其实现。如果仅依据教育法 雪，司法仅能审查高校与学生之间的民事关 系，而对于行政关系不能审查。这使学校与学生的管王i 行为游离于司法审查之外， o 中华人民共和国教育法) 第科条规定：。违反本法规定，侵犯教师、曼教育者，学校或其它教育机构的合 法权益，造成损失损害的，应当依法承担民事责任。中华人们共和目教育法) 第4 2 条规定：。受教育者 享有下列权利：( 四) 对学校、教师侵犯其人身权、财产权享合法权益，提出申诉或者依法提起 诉讼；” 中华人们共和国教育法 第4 2 条第四款规定，对这种管理处分学生毛阪向法院提起诉讼，只能向有关部 门提出申诉 1 5 法治视野下的高校校规研究 第2 部分高校校规的法律定位 使学校成为法律所不能企及的“国中之国”我们根据上一节对高校法律地位的分 析，在涉及学生身份处分时( 如学籍剥夺、学位授予) ，把高校作为行政主体看待， 那么依据2 o 年3 月8 日最高人民法院关于执行( 中华人民共和国行政诉讼法) 若干问题的解释 第l 条就认为：。公民、法人或者其他组织对具有行政职权的机 关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉 讼的受案范围。一既然有法可依，法院即可受理学生提起的这方面的行政诉讼。 在整个教育关系中，高校与学生的关系如图所示： 由上表可以看出，高校与学生间的法律关系是一种复杂结构的法律关系，其 中既包括隶属型法律关系( 即管理关系和基础关系) ，又包括平权型法律关系( 即 契约关系) 平权型法律关系属于平等主体之间的关系，受民事法律调整，依法可 1 6 法治视野下的高校校规研究第2 部分高校校规的法律定位 以申诉和诉讼隶属型法律关系，即法律关系主体双方的法律地位不平等是其主 要特点，如果涉及学生身份的取得、丧失等基本权利则属于基础关系，遵循法律 保留原则，视为可诉行政行为，受行政法调整；如是对学生进行不改变其基本身 份和不影响其公民基本权利的行为规范和纪律约束则属于管理关系，视为特定组 织内部为实现组织目标所必需的管理规则，不必遵循法律保留原则，也不属于可 诉行政行为，学生不能就此要求司法救济。 2 3 高校校规的审视 我国高校校规在学生管理中发挥着重要的作用。根据教育法的相关规定，高 校享有一系列的自治权，其中最重要的一项就是制定内部规则的权利，校规记载 着学生的权利和义务，对学籍管理进行详细规定，有专门的章节规定学生的奖励 和处分高校制定内部规则不是“随心所欲”，高校校规的制定来自于中华人 民共和国高等教育法 回、中华人民共和国学位条例暂行实施办法o 、 审的授权，同时结合了高校自身的传统和特色制定，适用于 本校范围但法律、行政法规和规章不可能具体规定高校的所有问题，否则，校 规就失去了其存在的必要性，校规中总是要包含自主立法的内容。 那么高等学校校规具有何种性质? 它与法律法规之问是什么关系? 在法律法 规有明文规定的情况下，高校的校规是否可以突破法律法规条款，增加对学生的 义务性规定? 在法律法规没有明文规定的情况下，高校校规自主制定的一些条款 是否具有合法性? 这些都是迫切需要明确的问题。 2 3 1 高校校熹1 1 的法律性质 学生以校规为自己行为的界限，学校以校规为管理学生的依据，法院审查案 件时以校规的效力为基础，对于学生，校规就是他们天天面对的法律在法制环 境下，校规如果不是法律，就无法解释其对学生的约束力的来源，目前各高校的 校规都由高校单方制定、并由高校执行、对学生发生强制力、直接影响学生的宪 西中华人民共和国高等教育法) 第4 l 条规定，高等学校的校长全面负责本学校的教学、科学研究和其他行 政管理工作，有权。拟订发展规划、制定具体规章制度和年度工作计划并组织实旄”这里所指的规章制度 应该包括校规在内 中华人民共和国学位条例哲行实施办法 第2 5 条规定，。学位授予单位可根据本暂行实施办法，制定本单 位授予学位的工作细贝q ”基于这一条的授权，有学位授予权的高校制定了自己的学位管理工作细则，这同 时也构成了高校校规的部分内容 教育部制定的普通高等学校学生管理规定 第醅条规定，“高等学校应当根据本靓定制定或者修改学校 的学生管理规定，