（国际法学专业论文）网上国际商事仲裁仲裁地确定的研究.pdf

摘要 随着经济的发展、科技的进步、电脑的普及、网络的盛行和电子 商务的推广，传统的国际商事活动在全球化进程中越来越多的通过因 特网进行。网上国际商事仲裁作为仲裁领域的最新动向和一种快捷、 灵活、方便的有效方式随着因特网的发展而得到迅速运用，但是由于 网络的虚拟性，导致网上国际商：事仲裁的仲裁地很难确定，而仲裁地 的确定又具有非常重要的意义。 目前，有关网上国际商事仲裁的实践已经出现，如美国仲裁协会 的虚拟法官项目、世界知识产权组织仲裁和调解中心、网上法庭等机 构已经制定了网上仲裁规则，开始了网上仲裁的尝试，并取得了一定 的成绩。由于网上争议解决实践发展尚不成熟，因而学界对网上争议 解决机制的研究也不够深入，时至今天，许多问题依然处于“尚在讨 论”的阶段而没有形成定论，传统的商事仲裁中有仲裁机构所在地理 论和仲裁机构或仲裁庭决定论两种学说，而网上国际商事仲裁仲裁地 的确定，目前主要有仲裁员所在地论、服务器所在地论、网址所有者 或者控制者所在地论、仲裁本座论和非内国仲裁理论等五种理论。国 内外实践部门及学术界虽然已经：进行了一定程度的研究，也有一些零 星的研究文章出现，但对网上国际商事仲裁仲裁地的确定问题没有系 统的考察，也没有专门的著作，所以很有必要对网上国际商事仲裁仲 裁地的确定主动的进行前瞻性的研究，以推动相关法律文件的出台， 适用网络经济的客观要求，促进仲裁的发展。 本文拟用逻辑分析法、文献研究法、比较分析法、理论与实践相 结合的方法和交叉学科研究法，对网上国际商事仲裁进行比较系统的 讨论，期望通过当事人意思自治、仲裁本座和制定示范性的仲裁地条 款从根本上解决这一难题。本文抛砖引玉，意在引起学界对网上仲裁 争议解决的进一步关注，并希望能对推动网上国际商事仲裁实践的发 展有所裨益。 理论 关键词：网上国际商事仲裁，仲裁地，仲裁本座论，非内国仲裁 i i a bs l t r a c t w i t ht h ed e v e l o p m e n to fe c o n o m i c s ，a n dt h ep r o g r e s so ft e c h n o l o g v ， l1vv ，7 a n dt h eu n i v e r s a lo fc o m p u t e r s ，o rt h ep o p u l a ro fi n t e m e ta n dt h e e x t e n s i o no fe l e c t r o n i c c o m n l e r c e ， t h et r a d i t i o n a li n t e m a t i o n a l c o m m e r c i a la c t i v i t i e s b e c o m i n g m o r ea n dm o r ei nt h e p r o c e s s o f g l o b a l i z a t i o n o n l i n ei n t e m a t i o n a 【lc o m m e r c i a la r b i t r a t i o ni sb e c o m i n g t h en e w e s tt r e n da n dt h ef a s t 、 f l e x b l ea n dc o n v e n i e n tw a yi na r b i t a t i o n ， b u ti t sd i 硪c u l tt oa m m lt h ea r b i t r a ls i t u sa st h ev i m l a lo fi n t e m e t t h e a f j i m l a t i o no fi n t e m a t i o n a lc ( ) m m e r c i a la r b i t r a ls i t u s i no n l i n e a r b i t r a t i o nh a si m p o r t a n ts i g n m c ：a n c e a tp r e s e n t ，t h e r ea r es o m ep r a c t i c e sa b o u ti n t e m a t i o n a lc o m m e r c i a l a r b i t r a l 。s u c ha sv 【p ，t h e 厂i p 0a r b i t r a t i o na n dm e d i a t i o nc e n t e ra n d c y b e rt r i b u l l a lh a sf - o m u l a t e df o rr u l e so fa r b i t r a t i o n b e c a u s eo fo n l i n e d i s p u t e r e s 0 1 u t i o n p r a c t i c e i s i m m a t u r e ，t h es t u d y o fo n l i n e d i s p u t e r e s o l u t i o nm e c h a n i s mi ss t i l lu n d e rd i s c u s s i o n t h e r ea r em el o c a t e do f a r b i t r a t i o ni n s t i t u t i o nt h e o 巧a n dh ec o u r to fa r b i t r a t i o nd e t e m i n i s mi n t r a d i t i o n a l a r b i t r a t i o n b e s i d e s ，t h e1 0 c a t e do fa r b i t r a t o rt h e o r y ，s e r v e r l o c a t i o nt h e o r y ，w b bs i t eo w n e r s 让l e o 巧，t h es e a to fa r b i t r a t i o nt h e o r ya n d d e l o c a l i z e da r b i t r a t i o nt h e o 拶i ni d n l i n ea r b i t r a t i o n a l t h o u g ht h e r ea r e s o m ed e g r e e so fr e s e a r c h e sa th o m ea n da b r o a do ra c a d e m i cc i r c l e s ，a l s o t h e r ea r es e v e r a l 撕i c l e s ，t h e r ea r e ln os y s t e m a t i ci n v e s t i g a t i o nw i mt h e a m m a t i o no fi n t e m a t i o n a lc o m m e r c i a la r b i t r a ls i t u si no n l i n e a r b i t r a t i o no rs p e c i a l i z e dw o r k s i t 9 sn e c e s s a 巧t os t u d yh o wt oa f n m lt h e i n t e m a t i o n a lc o m m e r c i a la m i t r a ls i t u si no n l i n em b i t r a t i o na c t i v e l ya n d p r o s p e c t i v e l y t op r o m o t el e g a ld o ( ：u m e n t si s s u e d ，a p p l i c a t i o no fn e t w o r k e c o n o m ya n d t h eo b j e c t i v er e q u i r e m e n t sa n dp r o m o t i n gt h ed e v e l o p m e n t o fa r b i t r a t i o n 一 i nt h ee s s a y ，i t su s e dt h el o g i ca n a l y s i sm e t h o d ，a n dt h em e t h o do f i i i l i t e r a t u r er e s e a r c ha n dc o n l p a r a t i v ea n a l y s i sm e t h o da n dt h et h e o 巧a n d p r a c t i c em e t h o da n dt h ej n t e r d i s c i p l i n a 巧r e s e a r c hm e t h o d st od i s c u s st h e o n l i n ei n t e m a t i o n a lc o m m e r c i a la r b i t r a t i o ns y s t e m w bh o p et h r o u g ht h e a u t o n o m yo ft h ep a n i e s ，t h es e a to fa r b i t r a t i o na n df o m u l a t i n gau n i f i e d i n t e m a t i o n a lc o n v e n t i o nt os o l v et h ep r o b l e m i nt h i sp 印e r ，t oc a s tab r i c k t oa t t r a c tj a d e ，c a u s et h ea c a d e m i ao no n l i n ea r b i t r a t i o nt os o l v et h e d i s p u t e凡r t h e ra t t e n t i o n ，a n dh o p et op r o m o t e o n l i n ei n t e m a t i o n a l c o m m e r c i a la r b i t r a t i o np r a c t i c ed e v e l o p m e n tb e n e 行t k e yw o r d s ：o n l i n ei n t e m a t i o n a lc o m m e r c i a la r b i t r a t i o n ，a r b i t r a ls i t u s ， t h es e a to fa r b i t r a t i o nt h e o r y ，d e l o c a l i z e da r b i t r a t i o nt h e r o y 网上国际商事仲裁仲裁地确定的研究 己i吉 ji嗣 问题的提出与研究意义 2 0 世纪9 0 年代以来，随着经济的发展、科技的进步、电脑的普及、网络的 盛行和电子商务的推广，互联网得到了快速的发展，传统的国际商事活动在全球 化进程中越来越多的通过因特网进行，它为全球数以亿计的个人和企业提供了一 个崭新的空间。网上国际商事仲裁作为仲裁领域的最新动向和一种快捷、灵活、 方便的有效方式也随着因特网的发展而得到广泛运用，但是由于网络的虚拟性， 导致网上国际商事仲裁的仲裁地难以确定。要确定什么法院有权干预仲裁，有权 执行或拒绝执行裁决就必须确定仲裁地，如果未选定或不能确定仲裁地，将无法 确定向何国法院对案件行使管辖权，当事人的权利义务关系乃至争议就得不到解 决。 例如：位于不同国家具有不同国籍的甲乙双方通过电子邮件订立了一份买卖 合同，协议约定如果双方发生争议，协商不成则提交位于丙国的仲裁机构进行网 上国际商事仲裁。仲裁庭由a 国、b 国及c 国的仲裁员组成，其中a 国仲裁员 为首席仲裁员，仲裁的开庭及审理是通过电子邮件、网上聊天室和视频会议的方 式来进行的，开庭地点在d 国，合议地点在e 国。经过若干电子邮件的往来，仲 裁员们在f 国做出了终局裁决，并由a 国仲裁员通过电子邮件向争议双方发出了 裁决书。在该假设中，网上国际商事仲裁的仲裁地在哪里呢? 本文就是通过分 析，解决这个问题。 围绕网上国际商事仲裁仲裁地的确定，我们应当弄清楚以下几个问题： 1 、网上国际商事仲裁和仲裁地的概念分别是什么? 2 、目前关于网上国际商事仲裁中仲裁地的理论有哪些? 它们有什么优缺 点? 3 、到底用什么样的方法才能对网上国际商事仲裁的仲裁地找到一个合理的 依据? 一本案例借鉴于张潇剑跨国网上国际商事仲裁若干法律问题研究 j 】司法与仲裁，2 0 0 9 ( 1 2 ) ： 5 4 对于该假设的解答，在文章的后半部分进行了阐述。 1 硕士学位论文 鉴于此，本文尝试对网上国际商事仲裁仲裁地的确定问题展开论述，本文抛 砖引玉意在引起学界对网上国际商事仲裁仲裁地的确定引起进一步关注，以堆动 网上争议解决方式的多元化发展。 二、文献综述 由于网上仲裁的实践发展尚不成熟，因而学界对网上争议解决机制的研究也 不够深入，时至今天，许多问题依然处于“尚在讨论”的阶段而没有形成定论。 国内外实践部门及学术界虽然己经进行了一定程度的研究，也有一些零星的研究 文章出现，但对网上国际商事仲裁仲裁地的确定问题没有系统的考察，也没有以 网上国际商事仲裁的仲裁地为研究对象的著作对这一问题进行全面、系统、专门 的研究，目前具有参考价值的主要有：李双元主编的国际私法( 第二版) 叫， 该书在国际商事仲裁这一章内容中提到了“在线仲裁”，并对在线仲裁涉及的 法律问题进行了简单的阐述；鞠海亭著的网络环境下的国际民事诉讼法律问题 ，该书阐述了网上仲裁的概念以及网上仲裁的仲裁地问题，并提出了作者的意 见和建议；黄进著的国际商事争议解决机制研究，该书主要介绍了虚拟法 官项目和w 工p o 仲裁和调解中心，对本文列举网上国际商事仲裁的实践部分有很 大得参考价值；林一飞编著的最新商事仲裁与司法实务专题案例 ，该书提 供的大量案例使本文能够理论联系实践，对文章进行了充实；宋连斌主编的仲 裁理论与实务 ，该书提出了选择仲裁地点的方式，以及采用示范性条款避免 争议的发生，对本文最后一节制定统一的仲裁地条款提供了思路；此外还有赵秀 文主编的国际商事仲裁及其适用法律研究，该书尽管是十年前的作品，但 是赵老师高瞻远瞩，提出了经济全球化条件下国际商事仲裁立法与实践的发展趋 势以及因特网和电子商务对国际商事仲裁的影响，此部分内容赵老师对网上仲裁 的概念采取了严格意义上的学说，列举了部分网上仲裁的初步尝试，以及网上仲 李双元国际私法( 第二版) m 】_ 匕京：北京大学出版社，2 0 0 7 在线仲裁也即本文提到的网上仲裁。 。鞠海亭网络环境下的国际民事诉讼法律问题 m 】北京：法律出版社，2 0 0 6 黄进国际商事争议解决机制研究 m 】武汉：武汉大学出版社，2 0 l o 。林飞最新商事仲裁与司法实务专题案例 m 北京：对外经济贸易大学出版社，2 0 0 9 宋连斌仲裁理论与实务 m 长沙：湖南大学出版社，2 0 0 5 。赵秀文国际商事仲裁及其适用法律研究 m 北京：北京大学出版社，2 0 0 2 ， 网上国际商事仲裁仲裁地确定的研究 裁的法律问题，提到了网上仲裁程序进行的地点，以及网上仲裁的发展前景， 但该书仅仅是简单的提及，没有进行详细的阐述，同时对赵老师的部分观点笔者 提出了不同的意见。李虎著的网上仲裁法律问题研究，它是直接导致笔者 选择网上国际商事仲裁的仲裁地作为研究对象的一本书。该书系统的介绍了网上 国际商事仲裁，并分章节阐述了进行网上仲裁会遇到的法律问题及应对措施，其 中就提到了网上仲裁中的仲裁地，该二书介绍了仲裁地在仲裁中的地位与作用，提 及了三种关于确定网上仲裁地的几种学说，但并不全面，同时该书还简单介绍了 “仲裁本座论”，这是笔者参阅众多书目中唯一论述了该观点的一本书，对本文 论述仲裁本座论提供了很大的帮助。但是从总体上说，学者们对网上国际商事仲 裁仲裁地的确定的研究在系统性、广度和深度等方面还很有限。到目前为止还没 有专门讨论网上国际商事仲裁的仲裁地的专著。 三、本文的研究方法 本文研究的主要目的在于通过对现有的较为零散的研究成果进行归纳总 结，对目前存在的关于网上国际商事仲裁地确定的几种理论进行批判，从而为网 上国际商事仲裁之仲裁地的完善提供：有说服力的对策建议，从而有利于国际商事 仲裁活动和网上争议解决机制的发展。本文在论述过程中主要采用了逻辑分析 法、文献研究法、比较分析法、理论与实际相结合的方法以及交叉学科研究的方 法。 1 、逻辑分析法。逻辑分析法贯穿全文，本文采取提出问题、分析问题、解 决问题的方法来阐述网上网上国际商事仲裁的仲裁地，首先指出网上国际商事仲 裁是国际商事高度发展的结果，并阐述了网上国际商事仲裁的概念，列举了网上 仲裁机构，然后对仲裁地的概念和“缺失”进行了论证，说明网上仲裁中仲裁地 的确定具有十分重要的意义；然后对网上仲裁中仲裁地确定的相关学说进行了分 析，最后提出了采用当事人意思自治、仲裁本座和制定示范性仲裁地条款等方法 来解决问题。 也就是本文所说的网上国际商事仲裁的仲裁地。 。李虎网上仲裁法律问题研究 m 北京：中国民主法制出版社，2 0 0 5 3 硕士学位论文 2 、文献研究法。本文在撰写过程中，通过搜集、鉴别和整理相关文献资料， 丰富了文章的内容，拓展了笔者视野。 3 、比较分析法。本文多处运用了比较的分析方法，如对网上国际商事仲裁 的三种概念、地理意义上和法律意义上的仲裁地的概念、国际商事仲裁中传统仲 裁和网上仲裁的意义、仲裁地确定的理论等内容进行了对比，力求丰富文章内容。 4 、理论与实践相结合的方法。为了确定网上国际商事仲裁的仲裁地，学者 们提出了很多的理论和方法。这些理论为本文的研究提供了较为丰富的素材和极 具价值的启示。但是，这些理论的可靠性不仅需要其他相关理论和逻辑推论加以 论证，而且更需要立法或司法等实践的检验和推广。本文在列举理论的同时，通 过大量的案例来论证网上国际商事仲裁的仲裁地。 5 、交叉学科研究法。网上国际商事仲裁仲裁地的问题涉及仲裁机构、仲裁 员等众多的利益主体，不仅与国际商法学、国际私法学、仲裁法学等学科紧密相 关，而且也与国际政治学、经济学等非法学学科丝丝相关。因此，本文在以法学 学科研究方法为主的基础上，在必要时也引入经济学等一些非法学学科的研究方 法，以提高对复杂问题透视的全面性。 四、本文的结构安排 针对网上国际商事仲裁仲裁地确定的法律问题，本文以如何确定网上国际商 事仲裁的仲裁地为主线，从理论、实践和立法三个方面对仲裁地进行了深入探讨， 内容涉及国际商事仲裁仲裁地确定的内涵和意义、理论和实践等几个方面。 第一章对为什么要选择网上国际商事仲裁的仲裁地进行了探讨。随着当前市 场经济的发展，特别是跨国电子商务的发展，产生了很多网络争议，矛盾纠纷复 杂且无法迅速解决，网上国际商事仲裁作为新的争端解决方式逐渐兴起，它是国 际商事活动高度发展的必然结果，但是由于网络的虚拟性，网上国际商事仲裁存 在仲裁地的“缺失”，它不能像传统仲裁一样与特定的地点连结。本文首先阐述 了网上国际商事仲裁的概念，列举了当前进行网上仲裁的一些机构，其次对仲裁 地的概念进行了探讨，阐述了网上仲裁中仲裁地的“缺失”，并分析了仲裁地在 传统仲裁和网上仲裁中的意义。 4 网上国际商事仲裁仲裁地确定的研究 第二章对传统的国际商事仲裁和网上国际商事仲裁的仲裁地确定的几种理 论进行了对比，通过阐述概念。列举法条、分析案例，指出各理论的优缺点，为 第三章如何进一步完善仲裁地的确定问题埋下伏笔。 第三章对网上国际商事仲裁的仲裁地进一步完善进行了研究。作者认为通过 三种方法可以确定网上国际商事仲裁的仲裁地。第一种是通过当事人意思自治协 议选择仲裁地，这无疑是最好的解决方法；第二种是在当事人没有达成协议或者 协议模糊的情况下可以通过仲裁本座确定仲裁地，裁决作出地即仲裁地；第三种 是一种展望，制定示范性的网上国际商事仲裁仲裁地条款，在条款中列明关于仲 裁地的统一格式，尽量找到一个当事人双方都能接受的地点来解决仲裁地的确定 问题，虽然在短时间内这个方法有难度，但是这是全球化发展的必然趋势。 硕士学位论文 第一章网上国际商事仲裁及其仲裁地的缺失 第一节网上国际商事仲裁的发展状况 一、网上国际商事仲裁是国际商事高度发展的结果 2 0 世纪9 0 年代以来，随着经济的发展、科技的进步、电脑的普及、网络的 盛行和电子商务的推广，互联网得到了快速的发展，传统的国际商事活动在全球 化进程中越来越多的通过因特网( i n t e r n e t ) 进行，它为全球数以亿计的个人和 企业提供了一个崭新的空间。 2 0 0 2 渤 2 年中国醴8 枣子商务交易羧旗 l o o ： ：x 铽；0 。k z o 登3 箩煞麓警攀筻冀 ：v r 毫： ：“ | ；1 0 。0 j 一j 二强。，一 二 1 ；= 曩 _ i i 。i ； i ! 竺兰蒸涡图露习黪i i 1 fp ：0 ：2 笼3 ：；：j 强6 ：0 ：? ：0 黧篁e 置! 稔2 。! e 苗j 二e e ：3 | 筵毫予善妻囊曩墓j 嚣薏一卜。童蠕兰童：赫! 泓：e ：荨室_ = 专。霉港垒芝嚣霉豫潮：麓簪翳妻蔓誊褰善翁舞黥。 鲁：0 ；。鬟基鎏0 留；i 0 钳w 袭。j e ；e 0 弋n 0 0 中o 一 图卜l 中国电子商务发展图 从上图可以看出，近年来电子商务占互联网的比重不断增加，且交易额增幅 i n t e m e 又被称为国际互联网、互联网、全球因特网、英特网、交互网、国际电脑网络、 国际计算机互联网等。1 9 9 7 年7 月，全国科学技术名词审定委员会在发布i n t e m e t 及其相关 名词的汉语定名中将i m e m e t 定名为因特网。 一 资料来源：艾瑞咨询网逝；丛y 疆巡! i 氇星缎塾：堡垒堡：垡堑迅鲤q 煎幽曼燮签旦苎2 垒迪塑i 堕三! 三2 堂2 和 h t c p ：、v w w i r e s e a r c h c o m c n c o r e d a t a 2 0 0 8 q 4 a s p 6 网上国际商事仲裁仲裁地确定的研究 较大。电子商务的市场份额的变化反映出电子商务行为已经成为重要的互联网应 用，越来越多的传统交易行为将持续向电子商务转变，电子商务已经成为了一个 欣欣向荣的产业。 电子商务节省了当事人的时间和费用，使交易更加快捷和方便，但是由于网 络的虚拟性、开放性和自由性，各种各样的矛盾和纠纷更容易在互联网环境下产 生，同时纠纷的跨国界、跨地区以及涉及多国当事人的利益，也增大了纠纷解决 的难度，以地域和国家主权概念为基础的传统的司法管辖，已经不能适应这种全 球性的涉及多国当事人纠纷的需要，因此要求建立新的、便捷、快速的网上争议 争端解决机制( 0 d r ) 的呼声目渐高涨。 在处理国际商事纠纷中，网上国际商事 仲裁 又称“在线国际商事仲裁”( o n l i n ei n t e r n a t i o n a lc o 姗e r c i a l a r b i t r a t i o no rc y b e ri n t e r n a t i o n a lc o m m e r c i a la r b i t r a t i o n ) ，作为仲裁 领域的最新动向和有效方式应运而生。 二、网上国际商事仲裁的概念和网上仲裁机构 ( 一) 网上国际商事仲裁的概i 念 网上国际商事仲裁，是传统仲裁在互联网上的延伸和发展，它比传统仲裁费 用低，仲裁时间短，仲裁效力高。但是什么是网上国际商事仲裁呢? 目前还没有 统一的界定，占主流的有三种说法。 第一种是指将互联网作为仲裁的一种媒介。根据这个定义，只要国际商事 活动程序的某一个或者某几个环节利用了网络这个媒介，就属于网上国际商事仲 裁。 这种观点太宽泛了，在传统的国际商事仲裁中已经不同程度的利用了比如说 电子邮件、网上直播开庭审理等，它们都只利用了网络这一辅助手段。如果将这 ”e t h a j lk a t s h ，j a n e tr i f l ( i n & a 1 a ng a i t e n b y e c o m m e r c e ，e d i s p u t e ，a n de d i s p u t er e s 0 1 u t i o n ： i nt h es h a d o wo f “e b a yl a w ” j o h i os t a t ej o u r n a lo nd i s p u t er e s o l u t i o n ， 2 0 0 0 ( 1 5 ) ：1 5 j a s n aa r s i c i n t e m a t i o n a lc o m m e r c i a la r b i t r a t i o no nt h ei n t e m e t h a st h ef u t u r ec o m et b o e a r l y ? 【j 】j o u r n a lo fi n t e r n a t l 0 n a la r b i t r a t i o n ，1 9 9 7 ( 1 4 ) ：4 。本文中网上国际商事仲裁和网上仲裁是同一个概念，下文中如果只提到了网上仲裁，也就 是指网上国际商事仲裁。 一 鞠海亭网络环境下的国际民事诉讼法律问题【m 北京：法律出版社，2 0 0 6 ：5 。钟丽在线仲裁的界定及其仲裁地问题探讨 j 法学研究与探索( 社会科学版) ，2 0 0 2 ( 3 ) 5 3 7 硕士学位论文 种方式也称为网上国际商事仲裁的话，那就使网上仲裁和传统仲裁无法区分，也 不利于网上仲裁的发展。， 第二种是指由仲裁服务提供者建立一个封闭的网上国际商事仲裁系统，立 案后仲裁申请人得到一个用户名和密码，登陆该系统，在完全保密的情况下利用 该系统解决纠纷。 从这个意义上说，只要是网上争议解决机构提供的仲裁，都属于网上国际商 事仲裁。此种说法忽略了利用网络设施解决国际商事活动的争议解决机制的程 度，也不能涵盖所有的仲裁方式，所以不全面。 第三种是指在国际商事活动中利用现代化电子信息技术，从订立仲裁协议、 执行仲裁程序和作出仲裁裁决等仲裁程序的全过程，都通过电子邮件、网上聊天 室以及配套的音响设施软件等与因特网有关的技术进行。 这是网上仲裁发展的最终目标，但是在网上仲裁还没有全面普及的情况下， 这种定义太过严格，现实社会中基本上很难做到，而且也有可能打击大家运用网 络进行仲裁的积极性，不利于网上仲裁的发展。 根据以上情况分析，根据当前的实际情况，本文所说的网上国际商事仲裁是 指仲裁的主要环节或者全过程均通过因特网进行，主要环节包括仲裁协议的订 立、仲裁申请、仲裁员的选定、仲裁案件的开庭、审理、合议或仲裁裁决的作出 竺 寸o ( 二) 网上国际商事仲裁的机构 从2 0 世纪9 0 年代开始，学者们就开始设计网络空间争议的网上解决方式， 1 9 9 6 年( 特别是1 9 9 9 年) 以后，网上争议解决机制迅速成为西方学界的热门话 题，并迅速出现了一些卓有成效的学术活动。 1 9 9 6 年，美国就已经出现了专门 提供网上仲裁和调解服务的机构 ；从1 9 9 9 年开始，国际上大批互联网企业开始 投资网上争议解决；2 0 0 0 年，新加坡司法部门和有关政府机构联合推出网上调 解网站；2 0 0 1 年，英国政府宣布在五年之后未来的英国法庭上，电子邮件将成 钟丽在线仲裁的界定及其仲裁地问题探讨 j 】法学研究与探索( 社会科学版) ，2 0 0 2 ( 3 ) ：5 2 。赵秀文国际商事仲裁及其适用法律研究 m 北京：北京大学出版社，2 0 0 2 ：3 5 6 r i c h a r dh i l l ，o n l i n ea r b i t r a t i o n ：i s s u e sa n ds 0 1 u t i o n s j 】a r b i t 凡盯i o ni n t e r n a t i o n a b 1 9 9 9 ( 1 5 ) ：1 8 如下文提到的虚拟法官项目。 8 网上国际商事仲裁仲裁地确定的研究 为一种正式的诉讼手段；2 0 0 2 年，“国际网上争议解决论坛”( i n t e r n a t i o n a l f o r u mo no n l i n ed i s p u t er e s 0 1 u t i o 曲首次在目内瓦召开，此后每年的会议都 吸引了大量的学者、实务工作者和争议解决网络服务商的积极参与。同时有关 的网站也开始开展年度“网上争议解决网络周”( 0 n l i n ed i s p u t er e s 0 1 u t i o n c y b e r w e e k ) 活动，讨论网上争议解决问题。 本文主要列举三个专门从事网上国 际商事仲裁的机构来说明网上仲裁的发展情况。 1 、美国仲裁协会一虚拟法官项目 虚拟法官项目是最早的因特网项目之一，也是早期提供网上仲裁服务的著名 机构，自1 9 9 6 年3 月开始运营。该项目是由美国仲裁协会与维兰洛瓦 ( v i l l a n o v a ) 大学法学院联合举办的，主要受理商标权、版权、贸易秘密、诽 谤、欺诈、欺骗性的贸易行为等诉求，该项目制定了网上仲裁的基本规则。，成 如今，这已经成为了现实。 s e e ：h 钍p ：、v 删o d r f o r 啪2 0 0 8 o r 趴j u l y3 0 ，2 0 0 9 ) 。 s e e ：h t t p ：，、v 、v o dr i n f - o c y b e n v e e k p h p ( j u l y3 0 ，2 0 0 9 ) 此外还有加拿大的n o v af o r u m 和中国国际经济贸易仲裁委员会域名争议解决中心。 n o v a f o l l l mi n c 由加拿大多伦多的三个律师于2 0 0 0 年发起成立，是加拿大第一个面向商业 社会提供网上仲裁的机构。该机构通过其在线案件管理系统，利用电子邮件、网络电话会议、 网络视频会议以及网络聊天室等方式在7 2 小时内解决争议。据该机构统计，传统的法院诉 讼费用为每方当事人平均2 5 3 4 5 加元，而n o v a f o r u m 的网上仲裁费用双方合计仅为2 5 0 0 加元。传统的诉讼平均耗时6 0 0 天，而n o v a f o r u m 网上仲裁仅需7 2 小时。由于网上仲裁 是完全基于当事人的自愿，裁决的自动执行率也就比较高。 中国国际经济贸易仲裁委员会从2 0 0 0 年开始实行网上仲裁，自2 0 0 0 年以来，共受理审结中 国国家顶级域名、国际通用顶级域名等网络标识争议案件2 0 0 0 多件。域名争议解决中心于 2 0 0 7 年对外同时启用“中国国际经济贸易仲裁委员会网上争议解决中心”的名称，并适时 制定了中国国际经济贸易仲裁委员会网上仲裁规则，包含了文件的提交、发送与传输， 仲裁程序( 包括仲裁申请、答辩、反请求，仲裁庭，审理，裁决) 三个方面，建立了全过程 均可通过电子技术及网络进行的、高效快捷的网上仲裁程序，为电子商务争议解决提供了最 适合的渠道。网上仲裁规则的生效实施，为域名争议的快速有效解决提供了法律保障， 促进了我国电子商务的健康发展，从而为我国网络经济的发展保驾护航。 虚拟法官项目又称优秀裁判官项目，英文简写啪。 该网站的地址为：蛳p ：v m a g 1 a w v i l l e d u 8 0 8 0 。根据“基本规则”的规定，申请人只要交1 0 美元的申请费，就可以通过电子邮件的方式提出 q 硕士学位论文 立了知识产权和新技术专家组成的网上争议解决委员会以及群体投诉解决系统， 为客户提供快速的网上争议解决服务，旨在通过网上机制协助解决群体投诉案 件。 虚拟法官项目在实际运行中很不理想，最大的问题是缺乏案源。在最初的两 年，只有数十件案件递交给虚拟法官庭，一部分案件采取和解的方式解决，另一 部分由于不属于网上仲裁的范围而没有受理，只有1 个案件以仲裁结案，即 t i e r n e y 案：e m a i la m e r i c a 在美国网站美国在线( t h ea m e r i c ao n l i n es y s t e m ) 上刊登广告出售5 0 0 万个群发电子邮件地址，承诺通过使用所购买的电子邮件可 获得巨大的利益，申请人t i e r n e y 认为这种促销行为不仅违反了美国的公共政 策，而且还违反了美国在线自己的政策，同时该广告潜在地侵犯了申请人的私权， 属于欺骗性行为，申请人请求从网站上撤销广告。1 9 9 6 年5 月8 日，负责处理 此案的裁判官就t i e r n e ya n de m a i la m e r i c a 之间的争议4 天内作出了裁定， 认定广告属于欺骗性质并请美国在线予以撤销，美国在线执行了这一裁定。 仲裁申请，中心收到此项申请后作出是否受理的决定，并将此项决定通知双方当事人。待所 有当事人都同意参与程序之后，案件移交给裁判官。收到移交的投诉材料后，裁判官必须及 时做到收到的答复，否则，美国仲裁协会将另行指定一名裁判官。对于每一个受理的案件都 设立一个信息传递中心或新闻小组，有关的当事人均可向该小组提供相关的资料，所有的程 序均在网上进行。根据“基本规则”，裁判官在受理案件后7 2 小时内解决有关投诉。7 2 小时 期限从当事人同意参与程序时起算。在仲裁进行过程中，只要程序正当和适当，裁判官有广 泛的自由裁量权。除了“裁判官应当进行公开适当的程序并在适当的期限内作出裁定”外，进 行该程序并没有特别应当适用的规则。裁判官可以要求当事人提供补充信息，可以自行决定 与案件参与人或案外人员进行交流，可以组织程序、提出问题、开展辩论或以他认为合适的 任何其他方式处理该事项，但裁判官应该尽可能地让参与当事人知悉这些活动，并有义务让 当事人知悉所收到的任何信息。裁判官应该保留所有的记录、通信、证据或其他与案件有关 的材料的复印件。这些记录应被送交给维兰洛瓦信息法律和政策中心。裁判官与双方当事人 之间进行的通讯联络，均通过电子邮件的方式进行，其作出的裁定，也都通过电子邮件的方 式通知双方当事人。该项目规则中没有涉及到的程序性事项，适用美国仲裁协会的商事仲裁 规则，以及一般的公平原则。一般认为，对于裁判官作出的裁定，在美国境内的执行是不成 问题的。此外，因特网仲裁员( t h ei n t e m e t a r b i t r a t o r ) 对于5 0 0 0 美元以下的争议，提供网 。上仲裁服务。 m s c o t td o n a h e y ，“d i s p u t e rr e s o l u t i o ni nc y b e r s p a c e ”，15j i n 1a r b 1 9 9 8 ，n o 4 ，p 1 6 3 另 据有关资料披露，该案的结果引起了一些争议，由于作为共同被告的美国在线( a o l ) 未参加 1 0 网上国际商事仲裁仲裁地确定的研究 为了让更多的人参与到这个项目中来，虚拟法官项目在意识到自己的案源较 少的情况下，主动出击，通过修改“基本规则”等积极采取措施，扩大该项目的， 适用范围，取消案件申请审理的费用，提供免费服务等。但是，这些举措收效甚 微。 2 、世界知识产权组织仲裁和调解中心 世界知识产权组织仲裁和调解中心( 以下简称w 工p 0 中心) 是专门从事域名 争议解决的网上仲裁机构，为了方便进行网上仲裁，w 工p 0 中心特地制定了世 界知识产权组织网上加速仲裁规则( 以下简称加速仲裁规则) ，当事人只需 要将相关的证据材料以电子的方式提：交给w i p 0 中心，w i p 0 中心受理后，各方当 事人就可以通过w 工p 0 中心在网络上交换意见。目前诉至w i p 0 中心的案件中， 只有1 0 的案例适用加速仲裁规则- 进行处理。 w 工p 0 中心的网上仲裁服务做得相当不错，截至2 0 1 1 年，已经受理了1 0 0 0 余起案件，其中5 2 1 起已经作出裁决或者由当事人撤案。 它被认为是最具有悠 久历史、最有经验和影响的域名争议解决机构。 3 、网上法庭( c y b e rt ri b u n a1 ) 该项目是由加拿大蒙特利尔大学法律系设立的，属于试验性质的项目，旨在 审理，因而该裁决属于缺席裁决，第一被告也没有时间参加案件的审理；此外，还有人认为 本案原告与v 口之间有利害关系。目前，订p 已经停止运营。参见m a r t i no d a m sd ez y l v a & r e z i y ah a r r i s o 玛i n t e m a t i o n a lc o m m e r c i a la r b i t r a t i o n ，j o 埘a np u b l i s 撕n gl i m i t e d2 0 0 0 ，p 1 6 4 。网站地址为：w w w w i p o i n t 当事人以电子方式向w i p o 中心填写了一个仲裁申请后就可以启动仲裁程序。中心将仲裁 申请传送给申请人后的2 0 日内或者仲裁庭组成之后的1 0 目内，无论随后发生什么情况，被 申请人都必须提交其答辩，并应附具证据材料。仲裁庭只设一名仲裁员，由当事人在仲裁开 始后的1 5 日内共同选定；如果当事人不能达成一致意见，就由中心指定。仲裁过程中，当 事人可以用电子方式传输文件，并可以通过安全的电子渠道交换信息。仲裁员、当事人和中 心都可以用电子方式进行交流，在仲裁进行过程中可以利用试听设施。w i p o 的网上系统能 够自动发出通知，其数据系统便于文件的存入和提取。应任何一方当事人的请求或根据仲裁 庭的自由裁量，仲裁庭可以进行听审，但限于收到答辩或答辩说明后的3 0 日内。听审可以 采用现场会议、电话或视频会议以及其他实时的电子交流形式。仲裁庭将根据当事人选择的 法律或规则来处理争议。如果当事人没有选择，仲裁庭就适用它自认为合适的法律或规则。 在任何情况下，仲裁庭都必须考虑一切相关的合同条款和可适用的贸易惯例。在合理可能的 情况下，无论随后发生什么情况，仲裁庭都应该在收到答辩或仲裁庭成立之后的3 个月内结 束程序。在合理可能的情况下，应该在宣布审理结束之后的一个月内做出最终的裁决。 鼬c h a r dh i l l i n s t i t u t i o n a lp e r p e c t i v e sa n d 黜s p o n s e s t h el c i ap e r s p e c t i v e ，t h es p e e c ha t p o g e n e v ai n t e m a t i o n a lc o n f e r e n c eo nd i s p u t er e s 0 1 u t i o ni ne l e c t r o n i cc o m m e r c e2 0 1 2 ：2 h t t p ：w 、 ，w w i p o i n t 行e e p u b l i c a t i o n s e n 甜b 衙a t i o n 9 1 9 w i p o p u b - 9 1 9 p d f 参见i n t p ：w w w c y b e r t r i b u n a l o 唱 】 硕士学位论文 通过调解和仲裁的方式，解决电子商务中产生的某些特定的争议。该项目制定了 自己的网上仲裁规则，目前是免费提供服务。其仲裁员和调解员为来自世界各 地的法律和非法律界人士，他们所涉及的专业范围均为商事争议解决和新信息与 技术法。其所进行的程序均在网上，并具有为当事人保密的设施。所使用的语文 分别为英文、法文和西班牙文。 第二节仲裁地的概念及其在网上仲裁中的“缺失 一、国际商事仲裁之仲裁地的概念 ( 一) 地理意义上的仲裁地概念 地理意义上的仲裁地( a r b i t r a ls i t u s ) ，是指仲裁活动进行的地方，即 实际进行仲裁程序和做出仲裁裁决的物理地点。地理意义上的仲裁地与申请仲 裁、提交证据、开庭、合议和作出裁决的地点应该是全部或者大部分是与仲裁地 相同的地点。 在传统仲裁中，一般是指仲裁机构或是仲裁庭所在地。 在经济全球化的今天，地理意义上的仲裁地具有明显的局限性。因为随着国 际商事交往的频繁性、流动性，仲裁地与仲裁程序的主要环节的实际进行地并不 一定总是一致的。 根据规则，提起仲裁的一方当事人将其仲裁申请以适当的形式传送给秘书处，后者在收到 此项申请后5 天内进行审议并通知双方当事人网上仲裁庭是否对所提交的争议有管辖权。如 果认为有管辖权，争议双方必须填写特定的表格，秘书处收到此项表格后2 周内，如果认为 争议可以通过调解的方式解决，则邀请当事人通过调解解决他们之间的争议。当事人应当在 2 天之内决定是否同意调解。如果同意调解，则终止仲裁。秘书处将申请人和被申请人提出 的请求或反诉材料存储在万维网站中专门用来解决该特定争议的储存数据、文件和信息的站 点，这一站点只有通过密码才能进入，而该秘密只有秘书处、当事人和仲裁庭知道。双方当 事人所提出的所有请求、文件、证据、信息和与该争议有关的信息，均存储在该特定的站点。 除非当事人之间就解决争议的仲裁庭的人数作出约定，否则由秘书处