（国际法学专业论文）网络侵权案的司法管辖权问题.pdf

撼要 网络的发展给我们的生活带来了便捷，深刻地影响着我们的生活。而网络侵 权问题，l 乍为网络发滕的负面影响，也绘我们带米了不少的辩嫉。如何对受害人 篷嚣嚣法舔护；蕺多髓络疆毅基经成灸一个热点滴莲，雩l 怒a 锯翡普遮关注。露 为网络慢权诉讼的第一步，确定管辖权问题就成了网络侵权蠲法保护的酋簿问题， 也是关键问题之一。 本文献麓绣霞蔽嚣受鹭番蕊零漾蠢窭茇，势攒薅终整蔽蹬转统管辖投鏊鹚带 来的冲街，指出否定围家管辖的独妲管辖权体制理论的不合羰性，对先进闼家的 实践进杼分析评价，总结实践中的经验，以期鸯刹予我国对该阏题的j 薛决。 全文共势受五耄； 第一鬻从网络侵敉行为产生发展的大背景网络的产生发展出发，分析网 络侵权杼为由于网络的全球性、客麟性恧具有的泛地域性、隐蔽性和客观性餐特 纛，羧蛰逡一步努搽薅络覆毅蒙繁发生蘸蒙爨，主张蓬家盛驽逛蠢公毅力辩瓣络 侵权案中的受害人进行法律救济。 第二章分拆网络俊权行为对接绒侵权行为管辖权标准黪坤疆与挑战，措出鼹 络覆投带来了转统营疆粳耘准瓣爨拣，羲搓了褥绕警辖毂羲；难戆蘩稿。裙盛逮， 一些否定阑家管辖的独瓶管辖权体制理论“新主权理论”和“相对主权耀论” 应运丽生。文章对这燎理论进行了分析，论述7 鼹家对网络橙投萼亍为进行管辖雏 台理毪帮崧要装。 第三辩对世界上网络发达国家对网络侵权群为进行管辖的实践的分析。荧国 乍为世界土鼹络最为发达毂国家，箕有关的实践援辑当然地成为癸辑的重点。笔 者瓣美霆大量静龚蘩繁镄连行了分类努折，舞对蔟缝嚣家擞翔塞丈、澳大铡囊、 德国和法图的司法实践进行了分析。在大量实践分析的基础止，总结出了些新 的往使管辖粳的标准。 蘩秘黎主舞至嚣舔溪蟊，对爨辩关于箍终稷蔽孬受懿霹法管辖较鲍狰突琢 因进行分析，并提出协调冲突的原则。 第蠢犟对我鬓关予阙终侵权行为的司法实践避程癸据，势缝合已有豹盛法， 主袋在飘络餮菝案管辍投滔蘧主，注意霉嚣合嚣。 本文避过对实践和理论的分析总结，指出豳前关于网络侵权行为的司法实践 需要综会考虑各令连矮因素，疆攥寨箨懿其镄精况礁定管辖浚浣。 在立法上，由于网络技术的发展日新月异，而司法实践很不成熟，因此就现 有的理论和技术基础丽畜，我们无法对网络侵权行为的管辖权做出明确的般定， 爻蕤器鬈经验，逐步嶷法，不能搽之过急。孬藏，在立法遥鞭孛，我雷 寂该注重 国际合作，注重法律与其他社会规范尤其是技术规范的互动，使法律更好地适应 社会的嚣薅。 关镳词：网络；网络侵权行为；司法实践：司法管辖税 a b s t r a c t t h ed e v e l o p m e n to ft h ei n t e r a c th a sb m u g h ta b o u tm u c hc o n v e n i e n c et oo u rl i f e a n dh a sd e e p l yi n f l u e n c e du s i n t e r a c ti n f r i n g e m e n t ，h o w e v e r , a st h en e g a t i v ee f f e c to f t h ei n t e r a c t ，h a sa l s oc a u s e dm u c ht r o u b l et ou s h o wt op r o v i d ej u d i c i a lp r o t e c t i o nt o t h ei i l i u r e dp e r s o na n dr e d u c ei n t e r n e ti n f r i n g e m e n th a sb e c o m eah o ti s s u e , a r o u s i n gt h e u n i v e r s ea t t e n t i o no ft h ep e o p l e t h ed e t e r m i n a t i o no fj u r i s d i c t i o n , a st h ef i r s ts t e po f i n t e r a c ti n f r i n g e m e n tl a w s u i t ，i st h e r e f o r et h ei n i t i a lp r o m e mt ob es o l v e dg sw e l la so n e o f t h ec o l ei s s u e s t h ed i s s e r t a t i o na n a l y z e st h ec h a l l e n g eo fi n t e r a c ti n f r i n g e m e n to v e rt r a d i t i o n a l j u r i s d i c t i o n ，p o i n t so u tt h ei r r a t i o n a l i t yo ft h en e wi n d e p e n d e n tj u r i s d i c t i o nt h e o r y , a n a l y z e st h ea d v a n c e dc o u n t r i e s j u r i s d i c t i o np r a c t i c e ，s oa st oa c c u m u l a t ee x p e r i e n c e f o ro u rc o u n t r y ss o l v i n go ft h i sp r o b l e m t h ef u l lt e x ti sd i y i d e di n t o 融ec h a p t e r s ： c h a p t e ro n es t a r t i n gf r o mt h eb i r t ha n dd e v e l o p m e n to fi n t e r n e t ，d i s c u s s e st h e c h a r a c t e r i s t i c so fi n t e r n e ti n f r i n g e m e n ts u c ha si t sn o n t e r r i t o r i a l i t y , c o n c e a l m e n ta n d o b j e c t i v i t ya n ds oo n 。i tt h e nm a k e sas t u d yo nt h er e a s o n so ft h ef r e q u e n to c c u r r e n c eo f i n t e r n e ti n f r i n g e m e n ta n dm a i n t a i n st h a tt h ec o u n t r ys h o u l du s ei t sp u b l i cp o w e rt o c o n t r o lt h ei n f r i n g e m e n ta n dt op r o v i d el e g a lr e m e d i e st ot h ei n j u r e dp e r s o n 。 c h a p t e rt w oa n a l y s e st h ec h a l l e n g e sp o s e db yi n t e r a c ti n f r i n g e m e n to nt r a d i t i o n a l s t a n d a r do fi n f r i n g e m e n tj u r i s d i c t i o ni ta l s oa n a l y z e st h en e wi n d e p e n d e n tj u r i s d i c t i o n t h e o r y - - n e ws o v e r e i g n t yt h e o r ya n dr e l a t i v es o v e r e i g n t yt h e o r y , a n dd i s c u s s e st h e r a t i o n a l i t ya n di n d i s p e n s a b i l i t yo f s t a t e j u r i s d i c t i o n c h a p t e rt h r e ed e l i b e r a t e st h ep r a c t i c eo fd e v e l o p e dc o u n t r i e sw i t hr e s p e c tt o i n t e r a c ti n f r i n g e m e n tj u r i s d i c t i o n a m o n gt h ep r a c t i c e ta m e r i c a sp r a c t i c ei st h em o s t i m p o r t a n t t h i sc h a p t e rm a k e sa n a l y s i so nl a r g ec a s e so fa m e r i c a 鑫sw e l l 舔t h o s eo f c a n a d a ，a u s t r a l i a ，g e r m a n ya n df r a n c e ，a n db a s e do nt h ea n a l y s i s , p u tf o r w a r ds o m e n e w j u r i s d i c t i o ns t a n d a r d s c h a p t e rf o u re x p l o r e st h er e a s o n so fj u r i s d i c t i o nc o n f l i c tf r o mt h ei n t e r n a t i o n a l a s p e c t ，a n dg i v es o m ep r i n c i p l e st os e t t l et h e s ec o n f l i c t s ， c h a p t e rf i v ee l a b o r a t e st h ep r a c t i c e sa n d r e l a t i v el e g i s l a t i o no fc h i n a t h ed i s s e r t a t i o n b a s e do 矗t h ea n a l y s i so nr e l e v a n tt h e o r i e sa n dp r a c t i c e s ，h o l d st h e o p i n i o nt h a ti ti sn e c e s s a r yt ot a k ei n t oc o n s i d e r a t i o n a l lc o n n e c t i n gf a c t o r sa n dc h o o s e t h es u i t a b l ep r o p o r t i o n a lj u r i s d i c t i o nc o u r ta c c o r d i n gt ot h ec o n c r e t ec o n d i t i o no ft h e e a s e s i n c ei n t e m e tt e c h n o l o g yd e v e l o p ss or a p i d l ya n dj u d i c i a lp r a c t i c ei nt h i sf i e l dl a g s f a rb e h i n d , i nv i e wo ft h ec u r r e n tt h e o r ya n db a s i s ，i ti si m p o s s i b l ef o ru st ol e g i s l a t e e x p r e s s l yo ni n t e r a c ti n f r i n g e m e n tj u r i s d i c t i o n w ec a no n l ya c c u m u l a t ee x p e r i e n c ea n d m a k eo u rl e g i s l a t i o ng r a d u a l l y w es h o u l dp a ym o r ee m p h a s i so ni n t e r n a t i o n a l c o o p e r a t i o n ，a s w e l la so nt h ei n t e r r e l a t i o n s h i po fl a ww i t ho t h e rs o c i a ln o r m se s p e c i a l l y t e c h n o l o g i c a ln o r m s k e yw o r d s ：i n t e m e t j u d i e i a lp r a c t i c e i n t e m e ti n f r i n g e m e n t j u r i s d i c t i o n 郑重声鞠 蓼7 8 2 9 4 9 零太豹学接论文是在导帮措譬下独立撰鸳势完成豹，学稼论文没骞裂窃、抄 袭蒋违反学术邋德、学术规辙的侵权行为，谮刚，本人漾意承担由此产生的一饶 法律爨镶帮法律精祭，特诧郑熬声明。 学挝谂义撵卷：巷绽蠢 溯多冬穷嚣 弓l富 惩终，献嚣舞曲安稳窳王其銎 久稻逸常玺瑟瀚必备互其，馘疑超越静逮璇裙 惹辍轮凌蠡罄广泛鳇挺进了镶爨黎黉疆，绘太臻熬垒潺繁寒了餮穗。竣瓣餐筑囊 今，没有什缓比网络黧深剡地影响人 l 、3 的擞活。麟络带来便撼的同时，不可避擞 缝澄来了系弼戆游疆，溺臻餐投裁怒突毽溺惩之一。两耀鳝谴载潺讼酋兔簧蠲 鹫懿鬟燕勰络餐投錾霹法管骥毂瑟蘧。 在理谂。k ，网络侵粳豳予网络驰全球饿和虚搬性，使人嚣】对嘲络魁否属予躁 家管辖麴熬疆产整了铎髓，臻臻了嚣懿瓣塞管辖鹣辫辖较傣铡璞谂。我謇j 嚣要慰 遮藏瑾谂热班势掇，秘愆鞫终蟹投熬鬻溪骥癸辑英麓漤经。蚕避。凌嚣3 篷癀该试 识到，网络镁权以其掰的特点鲶传绒的法律制度爆米了 巾走，遮嚣爨我们对传黢 静瑗论热璐辑巍分橱翔黢臆，使其遗藏瓣络簿代篾撩戆爨隶。 在实黢童，嚣洼警辖投蹩鎏事入罨袋霉滚鼗济，避霞凑络爱蔽嚣讼黪第爹。 但怒目魏，煅界阚络发迭融家对网终搜投察馋的麟媾权的处理邂没有黩体的麟法 可德，对诲多类识阎嚣瀚她褒慕至夫糕校纛。对耀络橙蔽饕辖教阏蘧瓣实践簌黢 筵搽索，不遵，我霪j 麸这鍪鸯鬻豹实黢枣爨篷蠹疆禁磐壤褒，慧绫爨一些筑薅， 以期更好地糖导实践，聪好蛾促避网终的发展和慑护当攀人约聪蘸。 第一耄阏缓侵投管辖翡基本羯题 一、阑终空润和网络蜜阊豹管辖粳涡鞑 ( 一) 网络空间的概念及特截 在讨论鸯美阏络窆闰静法律瓣蘧之藤，辩黼络熬掘关替聚酝谈终一麓綦霖避 是必要始。攀竞，网络嚣魏是发囊在隧络空阕靛，法终谡整鼹终行必不督能残惑 网络空间。 “翘络燮瓣”( c y b e r s p a c e ) ，与嵇绫鹣“窳在燮阉”( p h y s i c a ls p a c e ) 辅 簿，是髓羞瓣络獒大鬣镘爨露逛浚熬，它是撂瓣蔻嚣舔鼓会瓣题终踞荣塞鹣必人 锯提供备释锗恩活旗援骈闷时叉辐对独立斡“嚣实在空阉”。戮美国簸邀福大学 鹣d a r r e lm e n t h e 祷士为代表豹箍学者提澄了8 第疆鬻舔警闯”理论，其主蘩 鼹蠡灸，霹终空润燕类戳予摩援铡、太窆黎凳海这三突黉舔奎溺之辨瓣繁鬻争黧 际燮灏。母痰该说瓣络空阚这一概念的提& ，餐萌予我们了勰两鼹的穗锰，逶藤 分橱潮络狰赘传统法律秩枣懿撮举原溺。蠲络窝蠲嶷有兰个主要特征： 1 ，鬈囊校 两络空溺虽然器不受瞧摸不饕，毽窀悬罄溪真实存奁酌，粝 # 藏幻酌。客观努 在，势不是捻构成两络舞都条捧酌计算税终端釉缆绫、程序的客观存在健，而麓 指惑送魏辩鄹条释支持麴独立信惑酌祷播、交薮、衍生登滴瑟有客辍浚。网 络窆阙蹩不珂褫，掰撬的炎是蒸髂信惠在鬓罄上的鼗示，毽不娆毽趣否认它的卷 在，它鞫实在空间( 躐称“撬理躐物理空间”) 一样可阻被感知，潮上行为样w 黻对客躐翡争 在髓界产生影璃。这楚翟家对两络行为加戮撩稍，并行使甍豢粳力 蟾鏊旗。 2 企球往 这是丽络空闻最重簧的特点，也憩据戳产燕六蕊跨国法律问颓酌蒸础。计算 掇鬻终技零惑经馕垒球一嚣多令霆家熬六手器翅户雾豢紧凑媲联鬟在一起，这静 联系彻底打破了物理空间上的有澎界线，包描圈界和任何地区界线。i n t e r n e t 用 户可戳自由璐互襁访问、交流、共享信息，开展跨国商业谲动。潮络空间一体化 建色碟r 酿l l e n t h e 。 u r i s d i c t i 。珏强毋婚醛滞c e 纛豫坼 yo f 镕t e n 昭t i a lh t t p ：f 獬峨t 钰 o r g v o l f o u r m e n t h ea r t h t m l 的自由状态是其全球性的结果，随着加入i n t e r n e t 的地区和用户的增多，网络空 间在全球范围内不断扩充和膨胀。 3 管理的非中心化 i n t e r n e t 核心技术本身决定了网络空间在管理上的非中心化倾 向，i n t e r n e t 上的每一台机器都可以作为其它机器的服务器( s e r v e r ) ，所以，在 网络空间里没有中心，没有集权，所有机器都是平等的。目前，还没有任何一个国 家能够彻底控制和有效管理i n t e r n e t ，这也正是许多问题产生的根源。 由于网络空间具有以上种种特殊性，出现了大量现实的矛盾冲突：新技术产 业的发展与传统社会秩序的维护需要平衡；行业利益、国家利益、社会利益、行 业利益和个人利益需要综合考虑；各国的文化道德差异需要新的协调方式。这些 体现在法律上，无疑会引起对传统法律体系的重新思考。 ( - - ) 网络空间带来的管辖权问题 网络空间与实在空间的最大的区别是它的虚拟性，网络空间超越传统的地 域、国界，产生了大量的跨国纠纷，尤其以网络侵权最为突出，但没有哪一个地 域的法律可以主张它比其它地方的法律更有权规范阿络活动。在某种程度上， 主权国家的法律丧失了对网络空间的控制，使法院在行使对涉网案件的管辖权时 面临困境；而且，由于网络是一种新的空间，各国政府都希望为维护本国的利益 积极扩大本国法院的管辖权，从而使涉网案件的当事人面临在世界各地被诉的危 险。 另外，传统的冲突法主要是通过“分配法”的方法，将发生争议的涉外民事 关系，分配给某一个国家的法律去处理。回在分配的过程中，地域因素或空间场 所起着的控制作用。但由于网络空间的虚拟性和一体化，很难对网络空间予以确 定或场所化。例如，网络环境下侵犯著作权纠纷，侵权人在网上擅自将他人享有著 作权的作品发表，则这些作品在世界任何地方的上网用户的计算机终端上均可以 显示出来，这些用户的计算机终端所在地均为侵权结果地，出现了无数个管辖法 院的情况。可见，传统的冲突法在确定“连接点”上面临新的挑战。 由于网络本身的开放性，网上“跨国”活动日益频繁，从而使网络空间成为 齐爱民，刘颖主编网络法研究，法律出版社2 0 0 3 年版，第1 9 页 韩德培：国际私法的晚近发展趋势 ，载韩德培文选武汉大学出版杜，1 9 9 6 年版，第7 6 7 7 页。 张广良：网络环境下的知识产权纠纷及相关问题 ，载知识产权 ，2 0 0 0 年，第2 期，第2 0 页。 3 法律狰突静瓤斡“发源毯”，氍寇摇了鬻辩公法领域，露毽捂了圆际器法顿壤， 箍阙终案终转辏较髓i 申突是豳舔公法辙壤饔嚣际司法领域必丽关注的目越，毽燕 逶_ 蓬法律手羧解决翱绣静蓬关耋浆的第一步。 二、网络侵权行为概述 ( 一) 网络侵校 彳为酌概念及特点 傻权行为理论鼹民法理论的溆要缀成部分。所谓侵投行为，般是搬行为人 基予道镑疆獬毽a 入疼或麓产蔽秘，裱法瘗誊零整民事费程豹嚣为，叛藏依嚣法 律的特剐规定应当承担民搴责任的其他行为。 因特网的出现和普及对古老的侵权章亍为理论造成了巨火的；申戎，嬲终中出现 酶诲多叛的霞权形茂捷褥辖统靛橙蔽理论盛按苓壤，传绕袋敌理论不褥誉骰基鞠 应的修菠以成对科技和戡公发展澄来黪变饯。测络侵投嚣受雀性黢上壤予侵投程 为的一种，符合侵权行为的一般条传。然恧，妇予踺络俊投褥为的存巍条件与赞 统意义上懿寝权行麓不两，其存程予“癍援空间”蠢非“实在窆阉”之孛，嚣藏， 俸必釉掰型的授权栝戈，它拥农许多传统侵投行为所没雀的特点。搀其发生谯 因特网中，嫂投入以因特嘲为媒静藏手段，直接侵犯因萼嫠嬲审法人、令人羽户瓣 民事投秘等。与溺终究全没有荚系熬蠖掇露为琢羼予瓣终袋投簿为。嚣熊，蘸络 侵投行为是揩行为人生要邋过爱特题进杼抟缦投撂戈，或虽然不楚主要通过网络 避程，懊是与网络霄囊接燕系鲍授投稽斑。 瓤嚣黄豹馕援来鬻，窀主妥锋鼹知识产投鞲a 身较，鞍少锌瓣宾钵秘投帮债 权。当然，这并不煮睬着来寒不会融瑰赞黯物投狂偻投魏餐投影式，毽鬻除段蠲 络侵搜的对数多为翔浚产权霹大赛权。 凌予网缨窒潮酌垒球憷、纛羧缝窝瓣络镑璞瓣菲串，玉传，酝秘a ，奁诺祷衬瀚 a 孚帮胃戳照心辑欲缝在躜络生毒锃籍慧要交澈翦辩蓉菱塞联系。瑗鼗，发釜爱 权的极会大大增热，量疆爨每黄统的橙投骞式举嗣静特点： 1 。无遮域性 螫透侵投雩亍戈数予菱生在蠛炎空越审，曩论慧冀进行矮怒英嚣晌总楚学邃壤 浆剃的。毖翔针对物投豹授较，物教努缓被磷宠在一定钫之上，对窀的侵投必然 瞧只瓣被浆戳在稷敷熬空澜串。帮餐是钟对翔谈产投的侵税，一般橇是局限在一 4 定撼嚣裁阑骞中躲，这耱戆壤魏鼹氐饔诉讼确定锻辖裙逶羯法鹣镀掇。隧绦橙投 行巍裁琴簿了，蠢予潮终投蠢嚣羚，袋童臻獒审黪缆较褥凳氇怒竣毒嚣界麴。惫 就是谶，令孛蓠燕声霹戳逶遘释缮轻暴避矮凳今美鬻瓣辩翡较舞，爱之雾然； 饔嚣上，念球侄麓鹅罄戆瘸声霹鲮觳谨戳鑫蠢煞攫戆较鬟一榉裰狂全球其锻馁褥 令建滚黪鬻户戆教聪。嚣瓷t n t e m 艇麟络瓣其蠢蕊秃魏域秣、垒球整麓褥链髓 雕臻侵竣行菇鼹蕊霭大夫扩张了，激簸予餐鬏器热懿影瘸楚垒球熬。舞稷毅露鸯 发燕黟镁然瞧稿蘧意鼹熬翔醛，巍谴褥镥统的媳城管辖失去了穰舔。 髦。技术鼗窝簿荔髋 饕遴偻蔽稽凳太部努苓嚣螫寄缀鑫浆筏寒，丽瑟绦覆蔽器灸辩葶嚣，交予蒺 主器发黛焱随络牵，戮惩豢有鞠溅瓣获拳魏彩，懂载费为一般豁矮有一怒瀚掰 终懿谖耧诗舞壤翔谖，举爨米滋，缴深穗嫒载援投入泰缀允译，褒鑫愁瓣瓣 页上淫设级深链，缝遗链天霭戆靛囊黉建羧蘩穗天麓溺黉主，冀率起美疆箨趱黎 链接授笨不楚每令人粼会瓣，没寄榭当瓣主甍豁浓禳本骰不了。歪函为矮谢这些 按零门槛，瓣强鼹载鹩空露器过程鸯葜特豫撵。然两，一照嶷霄这鍪技术，行为 天藏珂褒程穗对溪，侵侮蘸熹蜜蘸餐校行兔，镶穰获褥蠢变褥鞍为蓠曩。 3 。滁蔽戆 蠹予瓣络矮蔽行炎撵蠢予纛按燮瓣串，热荣誉邋涟嚣葬狐，莰凭九孵感留游 雾爱蔽行为裰本笼法惑辩，使瓣络鬻牧褥鸯英鸯躲藏经。方瓣，受密天辫麓囔 激察髓寝校行为瀚存襁，诧懿蒎溺辩j # 法将菜襻寐韵作晶上载粥阏上，如暴该棒 蘩蚕上掰竣者主弼没露访瓣该侵较瓣蛄，这静整牧稽搀莛穰难被笈现静。爨方 蕊，涤予瓣臻熊流翡靛秘交互搂，抒必入在黪土缀窖荔掩诲裔融靛痨傍，戮挖受 害入穰滚找餮| 经税久。宽其是个人糟户侵投；郦使我蒯侵权入，由于网络的垒球 注，授较行为遣熬璃然褴窝整粳结袋靛垒球桎帮使灏络骥蔽诉讼嚣旗诸多麓摭 麓。黼懿，辩予被橙校入来谎，跨姆裙陵袄行为藕阮，追究稷投者费任耱滚痿热 丈。 4 。攒骞菇祭魏露瓣链雾严黧破蜷性 传统橙校理论表鳓献侵权移为的发燕蓟损密糖果魏出糯鸯个时闻羞，箍橙 粳行为盥借助了网络，各缝韵嚼隧都可以访问鼗有侵权内群的网站，其他嘲站 稳辨轻薅绝为带有侵蔽凌骞匏网鬣设麓链接，馒侵毂行受的斑容迅速扩展。 另努，由于灏络空鲻静无逾竣佼，使网络最投麓栗驰波及颡非常广，这使褥 其产生靛损害琵一般後粳彳亍兔要严鬟褥多。 5 释潞往 网络娆阕蹙虚攒黔，大钠霹激璇髑寝毅的身傍，健楚这些谯网络中“斑缀麴 a ”仍然鼹活在这个现实的社会串，莛有真实具体豹身徐，落受掰柱安静祷统徐 值筘标猴的约束。而黼络侵权是现鬓社会中侵税入的真实意胬和彳亍为的表谶，受 害a 受戮搜密氇在现褰技会中褥劐冀蜜的豁现，这其毒客漤经，按照公平静暇则： 法律理您对橙投入骰鼯惩罚，对受害天徽密钤谣。 ( - - ) 产生网络侵权行为的原因 毒入说瓣终煞笈袋，妊然逡褒爱杖溪象。莱囊辩越霉譬究竟蔻静么簸嚣造成瓣 昵? 难携辫涯法认势，强侮现象鹜瓣，帮有茭本麟撩霆存在，遴避凝象看本威，怒 探求奏蠼豹爨要方法。纛接毽赛受熬辩络侵投舄传统戆蔟氆癸鹣侵投一样，獒产 生戆骚嚣楚复杂多撵瓣。六瑟富之，政治、经济、交缳、浚捧、技寒鹣霆素黎霄。 其体言之，惫据经济剩蕊游驱动、爨缮翡逐猛发簇麓法律相对滞瑟静矛藩和a 稍 意谈深她馀谯取商熬镲莲，戮歉疆终巍赛发鼹嚣肇寒的彝端等戮綮。 i + 瓣瞎巍赛爱鬟掰带来懿一些弊端 蹰终绽猩数字纯熟传播手段，镁嚣联潮有饕奄传统媒体截然不葡的传播特 征。扶健播信惑静囊发采嚣，爨络赞攒一方魏县寄稼惑静丰富程釉笼袋幢：另方 嚣，蒸有弼存耱稳、器缎索经、曩簸铡镶与多榉拣。途骜大羹嚣藏钓镑息舞涿憝 为搿有静瓣络使掰者瓣凝率静，两辩予个入来讲，许多稻入倍息是应当保密的， 如谈产权零赛也瘫该封攘甄经，霞她，有人诀鸯“髑络侵毅不w 避兔”。 2 ，法律静漆器蔑鹈零疆应性 网络怒2 0 整纪最怖太瀚发明之，然丽，规范网络的法律的制定远远躐不上 辩鼓窝拄会赡发袋，璧瑷出严耋静漳矮憔籁苓遥斑犍，这严重媲导致7 对礴终餐 较行为打淹不力。缺悉糯斑韵法律法嫒铡魏，潮绦侵权行为凳加獭獗，嚣弛。尽 快为溺络立法和修改完蒋相关法律融邋在眉睫。 3 受簸漭裁蘸熬嚣淤，莰毅考铤褥走验 高额瀚零j 镧成为瓣上知识产权侵权豹主疆动力。在我国，盗版光盘成本不足 5 元，班l o 毯2 0 元销悔，融有1 0 0 黧3 0 0 的利润。傻权人就魑剁用知识产权产 舂 品的公麸性特点，“搭便车”以获取市场利益，尤欺网络这个笼国界的大市场，其 泰场镑鬏窍嚣雩楚难黻镶鬃熬。掰滚獭嚣天誊豢裘潮终上结戚强侠，遴蠢势王会终， 以至于络这类犯罪的侦破带来困难。” 4 价值取向的偏熬 诲多瓣络馒投者溉不兔名，霆不为到，鬟为戮甄，疆显示蠡嚣豹才气秘麓麓。 那些实施网络侵权行为的人，不但没有负罪感，而且还津津乐道地吹嘘自融的技 术成就。与此同时，互联网的出现遮挡了人们在虚拟世界中的邋德评价标准，人们 意谖深鲶戆徐蓬取淘窝瑷了某些镶蒺。器美国法貌对陪事霾戆一次嚣意调套蘧示， 有近一半的人赞成在网络上可以免费使用有版掇的作品，如诲乐、小说等，有近 l 5 的人认为网上商业饿使用有版权的作品也不殿收费。所以，对网上侵犯知识产 援等学为，公众戆惑凳没有缘盗窈嶷貔箨么强熬，媒体滚露窭瓣砖援术懿爨赏要 超出对犯罪的鞭挞，这极易产生误爵作用。 三、确立网络後权寨管辖投的意义 对于网络侵权案件来讲，确立网络侵权案件管辖权具有举足轻重的意义： ( 一) 国家主权愿则躯体现 根据传统理论，管辖权主要体现在地域范围上，包括领黼、领水、领空以及 底土，而网络空间则部分脱离了主掇国家的地域控制，成为墩拟的“第四园际空 阙”。擞擐莺家主毅溅羹l l ，国家对予民事案馋具蠢喾辖极，鬟爨绦孛发生懿瑟事 案件当然也应不例外，因为网络中廉拟的人一定怒现实生活中某个人的化身，在 网络中发生的事情也怒现实生活中某个人的真实意图的反应，网家有权根据属地 管辖毅秘葳久管辖投强弱霹弼终空瓣孛发生瓣绘骚实生嚣孛虢入嚣】豢寒豢l 蘸砖 突的事件进行管辖，协调冲突，正确解决网络空间管辖权问题，不仅关系到国家 主权在网络空间的行使和维护，也利于国家对因网络侵权产生的不公平现象避行 诿整秘羧涮。 ( 二) 利于案件台；轰受理和判决有效执行 国簸氐事诉讼发擞熬兹提条徉怒国法院辩莱霆际民商攀察终具蠢管壤投。 崔立红蒜野； 羧骞褪美瞧 弼络熬焖麓稽受是褥产璧了攒害，就辩豢露尊该栝为静黼美髋也是鬻爨管辖 援瓣鬟簧瓣索。翘上行终对稳天泰产憨捺害鑫然不缴生管辖粳闷瓣，然而细巢损 害绫象黪茨整毒瓣终奎辩装溪磅涎笑赛不豢承撂黉嵇；熬一鞭褰鬻广告繇受瓣攮 害，势聚苓熊涯臻遨照幽掰络空辩静广簧雩l 越辩，剃苓簸要求辩雅空耨麴滔赫嚣 对魏受赛。蠲为广嵌豹澎拭是多释多样鹣。在囊爨辩诉消闲商磁股份有戳公弼察 孛，鬻鸯憩建法藏莰舞巍孛嚣蓉港懿公霉劳寒斌黼潮蕉鬻主广蠢寒葭势| 捺镪藤 晶，瓣搠淄赞者掰受攮辫菇举是凌瓣上广蠢萼 起瓣嚣。在美鬻舅静足越巢 警巾， 对予来零l 超搔害靛禚纯矧避行鹬掰络象闻滔动，氇搬绝了源侮麴燎偿请求。 蕊之，蠹予弱臻社案鉴溪澎凌鸯攥蠢黪多襻髅，瓣稃熬器魏鑫产雯不瓣豹矮 莱，蔼瓣一结果萄能蠢举潮稳褥冀耩璇，困憩不戆稷寝爨移为本爨的袭溅来确寒 管辖投，黼瓣根摇攒骞鹩糯关健来翔麟。 ( 毒葵窀嚣索 豫了上述尼个生簧瓣豢乏羚，鹾露一些囊嚣瀚麓索要考惑，翔激餮天瓣孬必缝 集静珂撩渊梭、符使臀辖粳对法院和强辫人的便j f l 憔。可獭媳雠岛目的性谯浆毖 壤凌下燕豢袋摇荚翡。缀凌骞鎏撩鬣苓，警察天熬褥巍绘稳天涟盛懿接害虽然攀 是数意戆，懿链燕霹戳鞭麓且珂潋袋墩逡当浆攘瓣母驭避受瓣，攫鼗壤巍下，枯 楚入对磁祭魔该负赞经。儆要行为人对嶷全出铲豫籽的后果负赞，往往是不钕警 豹。至予餐耱洼零赛势攀麓决囊稳蕊素，廷是在褥淼壤嚣下，遗予衡乎考惑，法 浆考弼羧赛慰当攀久辍受攀傻浆磐端载；瑟嚣，瀵黎瓣鼹终窑润章擎使警辖载怒令 非常复杂的阍题，圈舔馘公淹没有明确的结论。慑从梅国的司法实践中我们瓤以 褥密个缭漉，鼯汝院棼不是校蘩翠一黧连臻嚣素泉考寒警辖粳阏耀熬，窀往镶 童g 鼗砖；掰络簸字锌输鲍避法管辖毅翘琏糍撵，h t t p ：l 蝴蟪i i n t l g w g 确b s 工 国s m i t hvh o b b yl o b b ys t o r e s ，9 6 8 f os u p p 1 3 5 6 c w , 献a r k + 1 9 9 7 + 是根据一缎因素，采取多元因素分析的方法寐确立管辖权。 ( 二) 新的管辖根据 通过各国实践，可以看出现行各豳在对网络案件进行管辖时，对传统的管辖 根据采取了批判继承的态度，商对旧理论的继承，也有对新方法的探索，下面笔 考露瑗器戆魄较嚣震豹掰终侵较管辖权攫据滋行分撰著籁要燕戮评价； 1 当攀人协议选择 由于网络的全球性，使网络侵权行为亦具有垒球性，与世界的每个角落都发 生了联系，懿采娄事太鞭先器宠，双方趣舞祭发生侵较，虚壶翳一国熬薅一法貌 管辖或者在侵权移为发生后，达成关于侵权阀题应在某一国某一法院解决，则可 以避免许多麻烦。 传统串，莺家允诲娄事太协议选择，蔼囊是否承谖协议管辖戳及在多大鹣范 围内承认协议管辖，常常是衡量一国豳际民攀管辖投制度怒否开明和便利诉讼蛉 标准之一。国不过，协议管辖毕竟在实质上赋予了诉讼当搴人一种只有有关国家 立法雾毛关耩司法窜爨梳笑方髭攀有豹较释。溺貌，畿赛蚤毽静立法帮司法实戥对 当事人行使这一权利作如了诸多的限制，规定许多察件国家行使专属管辖权。 但是，对于网络侵税案来讲，其属于国家专属臀辖权的极少，而且由于网络 酌嚣有藏辩串许多是鼓行整自治和意愚自治为基础静，意憨自治穗在管辖粳领域 得至广阔发展，甚至滥用。8 l 然褥准确地讲，那些出于意瓣自治两引起的挑选法 院的现象实质是由于双方意见不同，缺乏合意或不明确造成的，有了既定的协议， 管辖的法虢就确定了，魏避免了许多不必要的冲突，节约了大豢的资源。 2 ，最密切联系地 在对各囡司法实践进行深入分析的同时，我们似乎不滩看出这样个趋势， 繇弹突法巾簸重簧静一稀法律逡择方法一矮密弱联系鞭翼鞋已被情然缝零| 入了 赠络侵权索l 牛管蠛根据的确定乏中。 由于网络空间自身的特点，最密切联系蚋这种弹性的镣辖根据，在网络侵权 案件串叛乎魄在秘理空瀚豹馒较案谇巾更有翔武之继。在物理空闯串，侵权案件 李敷元关于我国国际民事管辖权的思考，载海峡两岸法律冲突及述是法律问题研究 ，山东太学 出驻柱，1 9 9 1 每蕺，第2 0 4 蔓 夏蹴红：t 图际民事管辖权的新趋向 ，中国圈际私法举会2 0 0 4 年论文 主要是以侵权彳亍为地( 包括侵权行为炭施地和侵投结果发生地) 佟为管辖根撼的， 然疆峦予瓣络空趣零赛麓全璩经，搜褥爱投毒亍羹嶷撬建壤难确定，囊经权缭黎又 遍布全球。在这种情况下，最密切联骶地就不失为个可行且台璇的管辖根据了。 有学者认为；“( 网络诽谤索件中) 谯袋用损害结果地作为行使姆糖权的依撼对， 痤瓷考惑蘩惠籀撵蘧与溅告嫠会关系袋系熬紧密耩度，将蒸搴圭会美系薰；整瑟在缝 作为损害发生地。”o 臻燕上，这里所掇到的“杖鑫兼系黧心艇程地”旌缀火瑕度 上就是懿件的最密切联系地。 姿然，疆密懿联系戆终秀一令释穗豹誊辖缢攒必然豢其袋赢，疼簸螯韬联系 地写入法律条文，似乎露瓣当事人袋求过高之嫌，磁且箕充分的最活投趣裁必然 会成为其邋爆缺乏明确标准的隐患。但这或诲是个永蠛的翊鼷，盎珏粜过分激求 捺撵浆餐爱穗箨统一毽，藤容器导致采壤、蓬纯，鬻磐祭蓬套滚塞夺寨獒公蘧， 强调精确饿及灵滤性，叉势必会导致法搏缺乏稳蹙燃。爨憩在突黢孛，必簇黪矮 密切联系她的采用热以一定的解释岛黻魁，使其舆礴更弱薅熟避髑标跟l 凌及受暇 麴稳定毪。 3 。镁投静戈蟪 由予弼终戆垒球性捷镘投行为蛾燕事豫串鹣意义大兔葭弱，辫藏盛当墩溃熟 在簧统孛豫兔镘蔽寨符识粼嚣索憝戆谴，餐蹙遮魏理论寄着鞠溅游襞黧，虽然寇 鼹终空溺援救李亍为遣缀戆确定。毽欹 # 意味着a 销瓣诧元能为力，当然，直按将 传统鲢侵投襻为遗豹谖嬲标准运露劐霹络覆较寨转姻管辖孛，确爽会造或霹淡管 辖蔹翡渖突。讴燕籁题骰乎毪霹戮邋道羧逢和度麓馒投符为舔瓣讼，耋薪确定俄 权管为遗躺谈别标准黼瓣狭，侵权静为稚管辖原鲻鼹入们长期以来形成的魄域管 辏稳念，姨筵爨予识别，蘸其宵稳怼髓秘睦一毪镣鼹瓣荔冤戆优势，还有其巍程 酶徐谴。 与魏襁对应，更多的入主张侵税行为地在网络侵权案件中仍然具有藿螫的意 义；侵毅纷为遮终舞传统謦骧鹑酱遍瘸粼，基经在教会上形成了捐辩稳定静瓣念， 霹霸雩法院审瑾案件选秣累了相当酌缀验，在没有瑟好的管辖基础酌情况下，举成 当轻易韵敞弹。如上所分析，网络给我们带来了系捌的新问麒，但并不是鬻求 筏寒】密庶敬瀵骧鸯的浃镣制度，重赣建嶷一襄瑟黪露系。我们爨簧鹣应该楚羧遗 国薛菲 搿际瓦联网案件司j 盎管辖权刍议。参扼巾t t p ：向w d e s a l c o i l , c n c r i t i g u e lf h s b m * - 0 2 0 h t 雕 3 毒 爨有的劁艘潮方法，爨为在对网络阔燧还没有突众磷究逑之翦，羧艇不操乏道 惫，毕凳瓣络弱发嚣只楚逡死年斡掰受，瑟我锻蕊存貔法箨筏魔已_ 襞曩了上嚣 霉乃至上千鼙豹压变，蕊遴谂精髓畿瓣络镘蔽寨释率锈l 嚣吴翁艇禽力，哭楚谯遽 翅中注慧对黼络戆特性擞强考虑，势渡意其体阏趱瀑体分板。铡皴注意侵校褥溜 蘧势获投豹嫒投行为魏瀵摄魏爱载露海；获投翦经裁嚣舞霆攒施蠖稷蕊塞获遴涮 经太弱蟪上杂塞爻读联鹣谤掇；嚣漆缀瓣襞蔽符麓鲻一般是攒游侵权镶蠹簸予瓣 蛄之上入a 读取，筏蕊岱乏，蓠者触橙较露式其谢敉攘牲，蔼瓣辫魁媾有骥撼瓣 溃援毪，擀鞭，凝然：喾黉蔽寿式不辩楚爨氇警然举弱。 毛爨鼹搿在戆法靛 实黢枣，对于圈终憷投褰俸，出于攫投行兔蟪娥娃确定，掰馘不巍按照橙粳 褥菇建爨剿瓣霆络寨转确定建蠛嚣辅稷，嚣逶臻“鞭骞瑟在热”辩喜鞍鸯赢势鹣 遗蠢毒： ( 1 ) 辩缮镘较鬃怖懿兴逛；使褥缱靛“藤鸯藏梭告”苓投苓攥予舔讼邕躲瓣 实壤，襄蔼鼙鼗瓣考 琢缎瓣洼褥囊| 缳谖，羧蠢逶滚滚舞黥螽采。蔽嚣夭为鳔护囊穗 麓较聪疲予鸯螽，毒辩鼹褥搜臻8 溽谂技巧”，千菇荫计遮粒土橙救产菇嚣锩落卷 才能这篓i 漶簿法院管壤懿嚣懿，这露浚泼骛辏藏粼的糖裘。管辖鞭粼麴基础殿蕊 廷羟旁蠖潍添帮受鲟魏谦簿鸯事又移稍等i 餐方鬻貔瓣一令庭好孵擎鹫纛。嚣筑氍 跨绔茨鼹秘赫胃异戆今泛，有黪要遴疹完薷警耧搬瓣； ( 2 ) 疑灏终的耱挺瓣，交予经敖缮凳懑过麟络寒实箍，傻稷蔽稽魏的影畹力 不耨扩夫，锻骞逶过冀醺缓行努爱害了簸蠹匏耧靛，菸餮毅器聚往往在琢卺掰谯 逸最失严激。阏游，赉予甥络翦可交黧糕，棱告哥戳撼传统翁餐蔽嚣为受方横鹣撵 两藤告掰谯糙。被告敷囊救嚣为试鹭避入嚣告嚣簌蟪，囊褰原鹰缀巍，霹潋袭翻装 愿意接受簸畿耩在嫡法靛翡管辖，戢赣说被告慧搿狱颈燕被嚣话掰在撼法貌镣辖 鹣络栗熬。这些蕊纛畿燕溺鍪羚辚巾融宥逶蔫。禳者试为两络淹投行为静黪硪 免曼疆彝鼗告往魇缝，鬻羧考瘩黪溅蠢翳在地臻兔耀缨爱投嶷耱管辖遣。 ( 3 靛索箨耱涉外滋繁考虑，瓣绻豹垒球毪举豫滚兔缒褒橙敝豢羚涉及耀孙 憋被告，羚畿乎国内藤辫羽诉讼，维妒黼家救主税，鼹好趣依法傺护藩家和公民瀚 合法毂夔，藏黉甓掰遮法浚应姿有罄壤凝。 这躐点诧鞍充分浆意谖到了“艨话就被告”簸粼熬疆惑 ；爰及瓣终爱搜索释 中侵权行为的不确定性特征，相对于篡窀的蟹辖权壤论来讲合理瞧更大一些。因 为它不仅方便了诉讼，耐麒由予网络傻权案件多涉放国外的被告，原告住所地法 魏黪管辖霞餐秘予维护嚣窳主毅，髭逶黠援告较科鹃保护。 但是，锻如仪依原爨艨在竣为确悫网终授权寨l 警的地域管辖的连接因素，似 乎有些纠极道正，有待逃步的探讨。不过，总体上讲，邀一理论的却为解决错 辖稷鞫蘧撬供了塞囊酶蒜姆。曾 第四章网络侵权案管辖权冲突的闺际协调 一、冲突产生的愿陵 一 零壤爨霹幂唾益冲突 从世界铸国对管辖擞问题的态度来稽，出于对零澄凿家、社会翘国民秘蘸避 行保护的考虑，各国都尽可能的扩大举围法院的管辖权，酃对国黼民商察管辖权 镎窭了垂毫黪盎法殛定；嚣这夔袈定叉备苓撰嚣，选撵藏不霉遴兔靛遥壤奁管辏 权阕题上的冲突，特别娥对子拥有巨大发展空阔和潜力的鼹终，磐固纷纷通过斑 法或修改麟有的管辖权规定，力图在此类案件的处燃上占据一个有利的地位，丽 瓣缮空蓠豹幂确囊侄，蔓餐彝遗纛蓬辩霭法簧骧蔽麴挣突。 但是，愁事诉讼传为灏家公权力解决当拳人间黻权争议懿桃制，实行“誉囊 不理”的原则，国家一般不具有主动介八。因此，火部分的管辖掇冲突瘟该是融 誊事a 撬选法院繇雩l 莛静。瓣予骜事入寒漭，营 骞蔽巍臻黟赘裂癸髂法抟逶嬲黟 判决缝果，迭是匿为世羚嚣国的法律艇则提羰很大，蠢且鼯使褪瓣豹法律也会因 为理解不辫存在黧异，礤同的法院会选择不网豹冲必舰范，逶用不同的法律，得 赶誉阕静缭聚，煮凌影虢鸯攀舂魏稷秘秘义努。掰狱，蚩豢天在德撵法陡遂程嚣 讼慰，遂攀衾权衡剩弊，选择瓣自己娥蠢裂的法院避费话讼，嚣熙，在测蓥的驱 动下，即使鞠一当事人也w 能在多个翻家的法院起诉，从瓶实现个人剩藏的最大 讫，露瑗实串，大多数礴终侵投寨谗蠢予举瓣手专瓣管辖范蠢，瓣络静蒋经又簸 予了当事入溅多豹选择糕会。赦瑟，穗瓣终黪攮孛，墨事人参l 选法貔戆瑗蒙熨为 严重。 陈钧：网络橙权案件的管辖确麻。畿著作投 ，2 0 6 0 年。第6 鹚，第2 页。 3 6 ( 二) 袋蕊嫖因搀国立法答辩 在警今灏添社会，滁了毽器各篱敬承试静鬻灞家露首帮静交代表戳及秘舔 组织及菇黼摄享有司法黼免税外，黼际。对各国攘溺际鬣事案件衡辖权方面的立 法瓤实戥洙搬程麓聚裂，潺是蔹蠹番蓬稳惑决定髯雩鲻鉴含寿嚣鞲霞素熬民事案 睾 蠡篌蓉辖数，簿筏在菜鎏麓家之祷缔结了一莛多遗帮双边翡条约虢便统一蕊范行 使鬻际管辖粳，也由于商滚条约的数鬣殿其适用撒黼上的限制黼涞能构成其肖莆 速意义静鹫辫洼攥楚。毽犍，整界备逶部燕蔽爨零爨懿裁盏，款谢稻子本鏊豹法 律嚣蒸黎蕊癍来鬣蔫渗释鬣搴诉讼替辚粳，健褥备个潼家形戒备个不耪丽的管辖 衩翻度。 不避，瓣予整获之游，见擎氆器土麓煮潼象戆法禧誉囊毙，庶蠖馒蔽稽必戆 发奎稿存糍佟为一雷法院对霰粳案件行使管辖衩瀚依裙，侵载帮魏堍法院对僚权 案件其有谶簖管辖权，僦释国娆法和涮法实践对慢敉行为地也衡沭同的理角辜。阑 藏，有豹嚣豢瓣惫爱毅攒密孬舞发垒邋荧侵蔽霞蠹堍，该琏法院簿侵蔽塞抟爨蠢 管辖毅；糟肖静翟家粥黼定损害结聚瀚发生逸为德板行为缝，该她的法院对侵粳 案件具有瞥辖权，还有的戳家认为攒鬻行为发生她朔损害结果擞嫩地都是侵权镣 蠹戆，两逡趣法陵怼援救察释蒸畜警辕校。鹱絮黢湃法篾薤将燕子鑫蠹寨抟餐 辖税和裁判执行公约第5 条第3 款巾棒为篱辖救蕊础的经权行为地解释为按照 原告意酎i 糍撵的损害发生地或攀件戡嫩及引起损擀的发源地。 受进步，砖予臻络寝较逡一瓣蕊象，襄鋈内部鹣鬟纛霪遮戮一致，辔酥上 达成共识朐雅度受太。方面，由于黼络侵枚鳍攥可能发燕在出网络覆盖骢谶霹 各地，理论上可能存在窳影的傻权杼为损害地，黼掰一方颤，搽搬阚终上确定侵 毂遣骞一定戆按拳嚣蘸，趣之蠢重静侵较雾舞蠹察翁理鬓瞧苓嚣+ 耩骧实黢枣麓 国对传统的僚权杼为地作出了不同的溉法阐述，镬黼续侵救的鬻糖权冲突更加剧 烈了。 = 、镑灞警骧投渖突 ( 一) 蕊本原则 ( d h a n d e l s k w e k e r i j6 jb v m i n e r sd ep o t a s s e da l s a c es a 弛黜辄2 l 7 辩l ? 8 勰1 7 3 s , 1 7 4 9 1 1 9 豫) 娟7 0 8 。7 0 3 1 匿家主权殿则 国家主投本怒调整国隧公法关系的一项最基本蹶剥，僵枣予国际民事管辖投 蝗确立，涉及至不同辫家巍事入戆测蕊，因越，器国必了维护自己国家懿圭权与 安全，保护本重公民的合法剥楚，黧家主权爨则也残必各霪确立鬓骣爨事管辖投 蛇出发燕窝黪豹拨导思想。 基懿，国家对于掰终露戈豹管辖零仅基于疆存法律体系，器量都宥一释试图 扩大管辖援瓣趋翔，为本鼹行使管辏权整骞缀大麴裁量余遮，这是对匿家圭较概 念熬一犟申强他。它也表骤，在奔霹能慰乎国家静权力窝剽薤造残渖赘或情况爨不 嚼鼗对，国家对鑫己在这方嚣熬聪薤是# 鬻慎重鞠敏懑韵，在法律上努力强纯鑫 身投裁、保銎蠡身裂益豹囊法箨解释。溺莼，国家主权露簧| j 在释终室阉串磷样怒 应该被登持帮强谲静，因就它氇应硪秀行