（国际法学专业论文）信用证欺诈例外原则法律问题研究.pdf

中文摘要 摘要 信用证( l e t t e ro fc r e d i t ) 是现代国际贸易中重要的支付工具之一。它用银 行信用代替商业信用，大大降低了卖方的收汇风险，不仅解决了买卖双方的信任 危机，还为双方提供了宝贵的融资便利。因此，信用证的支付方式自产生以来就 受到各国商人的青睐，被誉为“国际商业中的生命线”。但是，信用证这种支付方 式也并非十全十美，信用证本身的运转机制在给国际贸易带来便利的同时也带来 了一定风险。近年来，国际贸易中信用证欺诈越来越猖獗，我国也是信用证欺诈 的受害国之一，适用信用证欺诈例外原则打击信用证欺诈是必然趋势。本文对信 用证欺诈例外原则进行了较为全面彻底的分析，从国际条约、惯例、英美法系、 大陆法系等发达国家的法律规定和司法实践以及我国有关信用证方面的法律规定 和司法实践等方面进行了比较研究，通过吸收、借鉴国际惯例和发达国家行之有 效的实践经验，提出了完善我国信用证法律制度和司法实践的基本思想，并提出 了些可行的司法建议。 本文共分四章，各章基本内容如下： 第l 章主要讲了信用证及信用证交易的基本理论。本章首先讲了信用证和信 用证交易的基本含义，接下来对信用证的各方当事人以及信用证支付方式的交易 流程进行了介绍，对信用证欺诈例外原则和其他的交易原则进行了说明。最后一 节从发达国家国内法、国际条约、惯例以及我国国内法三个层面进行了分析研究。 第2 章的内容是信用证欺诈例外原则的建立、应用和发展。本章主要对信用 证欺诈例外原则的基本含义、理论基础等基本理论进行了介绍。在后半部分对信 用证欺诈例外原则的确立和发展状况分别从英美法系、大陆法系和我国三个角度 进行了说明。 第3 章的内容是信用证欺诈例外原则的适用和豁免。我国是国际贸易大国， 在信用证结算上受到欺诈的现象经常发生，深受其害，因此对信用证的欺诈例外 原则进行研究非常重要。信用证欺诈例外的判断标准是非常重要的问题，适用的 宽严不当会对信用证制度产生重要影响，因此在总结各国经验主要是英美法 系国家经验的基础上，从受益人主观过错、欺诈实质性的确定、欺诈的防范和救 济等方面进行了分析研究，接下来还对欺诈例外原则的豁免情形进行了说明。 中文摘要 第4 章的内容是完善我国信用证法律制度的立法思考和司法建议。本章主要 讲了我国信用证立法、司法实践中存在的问题并从刑法、民法角度分别提出了立 法建议，在司法层面上提出了一些必要的、切实可行的措施和建议。 关键词：信用证；信用证欺诈例外原则：立法建议 英文摘要 l e g a lr e s e a r c ho l ll e t t e ro fc r e d i tf r a u de x c e p t i o np r i n c i p l e a b s t r a c t l e t t e ro fc r e d i ti so n eo ft h em o s ti m p o r t a n tt r a n s a c t i o nt o o l si nt h ei n t e r n a t i o n a l t r a d c i tg r e a t l yr e d u c e st h er i s ko ft h es e l l e rw i t ht h er e p l a c 宅m e u to f b u s i n e s sc r e d i tb y b a n kc r e d i t , w h i c hn o to n l ys o l v e st h et r u s tc r i s i sb e t w e e nt h eb u y e ra n dt h es e l l e r , b u t a l s on l a k e st h ef i n a n c ep r o c e s sm u c hm o r ec o n v e n i e n t t h e r e f o r e ，l e t t e ro fc r e d i t b e c o m e sm o r ea n dm o r ep o p u l a rw o r l d w i d e ，a n di sh o n o r e dw i t ht h en a n l eo ft h el i f e l i n eo f t h ei n t e r n a t i o n a lb u s i n e s s h o w e v e r , l e t t e ro f c r e d i ti sn o tp e r f e c t , w b c hb r i n g s t h ec o n v e n i e n c ea n dt h er i s ka tt h es a m et i m e r e c e n t l y , t h ef r a u do fl cb e c o m e s s e r i o u sd a yb yd a y , c h i n ai sa l s oo n eo f t h ev i c t i m s i ti sa ni r r e v e r s i b l et r e n dt oa p p l y t h ep r i n c i p l eo ff r a u de x c e p t i o n i nt h i st h e s i s ，im a k eat h o r o u g ha n a l y s i so ft h i s p r i n c i p l e ，m a k eac o m p l e t ec o m p a r i s o na m o n gt h er e l a t e di n t e r n a t i o n a lt r e a t i e s ，t h e i n t e r n a t i o n a lc o n v e n t i o n s ，t h el e g i s l a t i o na n d j u d i c i a lp r a c t i c ei nt h ed e v e l o p e dc o u n t r i e s a sw e l la sc h i n a b a s e do nt h es u c c e s s f u le x p e r i e n c ew o r l d w i d e , im a k eap r o p o s a lo n h o w t oi m p r o v et h el e g i s l a t i o na n d j u d i c i a lp r a c t i c ei nc h i n a t h et h e s i si n c l u d e sf o u rc h a p t e r sa sb e l o w ： t h ef i r s tc h a p t e rf o c u s e so nt h eb a s i ct h e o r yo f t h el ca n dl ct r a n s a c t i o n f i r s t l y , ii n t r o d u c et h ed e f i n i t i o no ft h eu r ca n du ct r a n s a c t i o n , t h e ni n t r o d u c et h ew h o l e t r a n s a c t i o np r o c e s so fl c ，f o l l o w e db ye x p l a n a t i o no ft h e p r i n c i p l eo f f r a u d e x c e p t i o na n do t h e rr e l a t e dp r i n c i p l e s ，f i n a l l ym a k ea na n a l y s i sf r o mt h ea s p e c t so f t h e l e g i s l a t i o no fd e v e l o p e dc o u n t r i e s ， i n t e r n a t i o n a lt r e a t ya n dc o n v e n t i o na n do u r l e g i s l a t i o n t h cs e c o n dc h a p t e r i sa b o u tt h ee s t a b l i s h m e n t ，a p p l i c a t i o na n dt h ed e v e l o p m e n t o f t h ep r i n c i p l eo f t h ef r a u de x c e p t i o n t h et h i r dc h a p t e ri sa b o u tt h ea p p l i c a t i o na n de x c e p t i o no ft h ef r a u de x c e p t i o n c h i n ap l a y sa l li m p o r t a n tr o l eo ni n t e r n a t i o n a lt r a d e ，w es u p e r sal o tf r o mt h ef r a u do f l c ，s oi ti sv e r yi m p o r t a n tt om a k ea nt h o r o u g ha n a l y s i so ft h ep r i n c i p l eo ff r a u d e x c e p t i o n t h ef o u r t hc h a p t e ri sa b o u tt h ea d v i c eo nh o wt oi m p r o v ec h i n e s el cr e l a t e d l e g i s l a t i o na n dj u d i c i a lp r a c t i c e ia n a l y z et h ec u r r e n tw e a k n e s si nc h i n e s el e g i s l a t i o n a n d j u d i c i a lp r a c t i c ea n dp r o v i d ea d v i c ea c c o r d i n g l yf r o mt h ea s p e c to fc r i m i n a ll a wa n d 英文摘要 c i v i ll a w , m e a n w h i l eia l s om a k en e c e s s a r ya n dw o r k a b l ep r o p o s a li n j u d i c a t u r e k e yw o r d s ：l e t t e ro fc r e d i t ：f r a u de x c e p t i o n ：j u d i c i a ls u g g e s t i o n 大连海事大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：本论文是在导师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果， 撰写成硕士学位论文 ：i 篮墨垂鏊迮倒盐丛型鎏垄间壁婴宜：。除论文中 已经注明引用的内容外，对论文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中 以明确方式标明。本论文中不包含任何未加明确注明的其他个人或集体已经公开 发表或未公开发表的成果 栌舶擀懿蟒人甚僦名；寻圪 星力留日 论文作者签名： i1 乒丕 矿7 年月留日 j 7 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者及指导教师完全了解“大连海事大学研究生学位论文提交、 版权使用管理办法”，同意大连海事大学保留并向国家有关部门或机构送交学位论 文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权大连海事大学可以将本 学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，也可采用影印、缩印或扫 描等复制手段保存和汇编学位论文。 保密口，在 年解密后适用本授权书。 本学位论文属于：保密口 不保密矶请在以上方框内打“”) 燃者签乎i 芝翩勰奄眯jv 日期：7 年廖月 信用证欺诈例外原则法律问题研究 引言 信用证是国际贸易的支付方式之一，是从1 9 世纪开始随着国际贸易的发展而 迅速发展起来的。作为一种可靠、快捷的支付方式，它对国际贸易的发展起了很 大的促进作用，英国大法官k e r r 曾经说过：“信用证是国际贸易的生命血液”。我 国是国际贸易大国，近年来对外贸易逐年增长，2 0 0 5 年全年的进出口总额达到了 1 4 2 2 1 亿美元，比上年增长了2 2 3 ，信用证是主要的支付方式之一。 信用证是一种开证银行根据开证申请人的申请向受益人开出的，承诺在一定 期限内、在一定金额内凭受益人提交的规定的单据付款的书面文件 信用证独立性的特征，使国际贸易摆脱了传统结算方式对贸易发展的束缚， 把银行从纷繁复杂的贸易纠纷中解脱出来，提高了银行的工作效率和作用，对国 际贸易的发展起到了非常重要的推动作用但同时，独立性原则以及银行审单原 则也为信用证欺诈留下了可乘之机，使的信用证欺诈在全球范围内日益猖獗。为 了适应贸易实践的需要，许多国家相继在法律或司法实践中确立了信用证欺诈例 外原则，作为信用证制度的灵活补充。因此对信用证的欺诈例外原则的理论基础 以及确立、发展，欺诈产生的原因、欺诈的种类等迸行研究是非常重要的。同时， 学习英美法系、大陆法系信用证欺诈例外原则的确立、发展状况也是很有意义的。 信用证欺诈例外原则的适用又是一个很有现实意义的问题。只有准确适用才 能既防止欺诈发生又防止不法商人对欺诈例外原则滥用，同时也避免了对银行信 誉带来大的负面影响。本文对信用证欺诈例外的认定、发生欺诈时的举证责任、 救济措施以及信用证欺诈例外原则的排除适用的情形进行了研究与总结，并提出 了自己的一些建议。信用证欺诈例外原则在我国法律的规定以及司法实践进行了 分析研究，并对我国信用证法律的立法和司法实践提出了自己的建议。 信用证欺诈例外是信用证制度研究的热点。我国在司法实践中也已引入了欺 诈例外，但是由于各种原因错误适用乃至滥用该原则的现象也时有发生，给我国 的司法体系和银行业的声誉造成了不良影响。另外，我国的银行以及一些外贸企 业对该原则知之甚少，不知道如何运用该原则维护自己的合法权益，因此，我们 应该加强对信用证欺诈例外原则的研究，推动反信用证欺诈立法的完善，为我国 外贸的蓬勃发展打下坚实的基础。 第1 章信用证及信用证交易的基本理论 第1 章信用证及信用证交易的基本理论 1 1 信用证的定义 信用证起初产生于商人之间，作为一种重要国际贸易的结算方式，可以说它 是商业危机的产物。由于它用银行信用代替了商业信用，解决了买卖双方的信任 危机，受到商人和银行的青睬而广泛采用，也大大的促进了国际贸易的发展。 信用证( l e t t e ro fc r e d i t ，简称l c ) ，是一种开证银行根据开证申请入的申 请向受益人开出的，承诺在一定期限内、在一定金额内凭受益人提交的规定的单据 付款的书面文件。| t l 跟单信用证统一惯例( 经国际商会银行委员会通过，并将 于2 0 0 7 年7 月1 日正式生效，以下简称“u c p 6 0 0 ”) 第2 条规定：信用证意指一 项约定，不论其如何命名或描述，该约定不可撤消并因此构成开证行对于相符提 示予以兑付的承诺。口l 采用信用证支付是源于信用证基础交易的规定。信用证基础交易就是可能作 为信用证依据的销售合同或其他合同。信用证只是信用证基础交易的付款方式的 内容，是信用证基础交易的内容之一。 1 2 信用证交易及交易当事人和交易流程 1 2 1 信用证交易的含义及交易当事人和交易流程 信用证交易是指受益人与开证银行之间的交单付款的交易。 国际贸易中用信用证方式结算与其他的结算方式有很大不同，信用证结算的 步骤有：第一，买卖双方在买卖合同中规定采用信用证方式支付货款。第二，买 方按照合同规定的时间向当地银行申请开出信用证，按照合同的内容填写开证申 请书，并向银行交纳押金或其他保证金。第三，开证银行根据开证申请书的要求， 开出以卖方为受益人的信用证，授权卖方开出以开证银行为付款人的汇票，并将 信用证寄交给通知银行。第四，通知银行核实信用证的真实性后，将信用证转交 给受益人。第五，受益人即卖方审核信用证的内容与买卖合同是否相符，如果不 符，则要求修改信用证，如果相符，则按照信用证的规定将货物装运，各齐各种 【1 1 侯淑波国际货物贸易法第2 1 6 页，北京法律出版社2 0 0 3 年版 翻h t t p ：2 0 2 1 0 5 1 2 2 5 0 f s g p m y a j p f i l e s a t t a c h 1 2 7 9 9 2 0 0 6 1 1 3 0 1 5 4 2 1 0 6 9 0 2 d e c 信用证欺诈例外原则法律问题研究 货运单据，开出汇票，在信用证的有效期内，凭货运单据向议付银行议付货款。 第六，议付银行按照信用证的规定审核单据相符后，按照汇票金额扣除利息，把 货款垫付给卖方。议付是指由议付行对汇票和单据付出对价，是汇票的受让人， 如果只审单据而不支付对价。则不能构成议付。议付这种做法也叫做出口押汇， 是指卖方所在地的议付银行以卖方的货运单据为抵押，扣除押汇日到汇票到期日 的利息即押汇利息，向卖方提前垫付货款的一项融资业务。议付银行就是押汇银 行，赚取的是利息。第七，议付银行将汇票和货运单据一起寄交给付款银行，索 偿款项。第八，付款银行审核货运单据与信用证相符后，付款给议付银行。第九， 开证银行通知买方付款赎单。第十，买方付款，取得单据。【3 】 透过以上的信用证交易流程可以看出信用证交易通常有六个当事人，分别是 开证申请人( a p p l i c a n t ) 、开证银行( o p e n i n gb a n k , i s s u i n gb a n k ) 、通知银行( a d v i s i n g b a n k , n o t i f y i n gb a n k ) 、受益入( b e n e f i c i a r y ) 、议付银行( n e g o t i a t i n gb a n k ) 、付款银 行( p a y i n gb a n k ) 。 1 2 2 信用证交易的法律性质及法律关系 信用证法律性质的认定是明确信用证当事人之间法律关系以及各自权利义务 的前提，也是解决信用证纠纷的重要法律依据。由于信用证先于法律规定而产生， 所以各国学者都倾向于以本国现有法律概念为基础探求信用证的法律性质，并提 出了许多不同的法律学说主要包括要约承诺说、保证说、禁止反言说、利益第三 者说等。尽管说法不一，但都有其合理性的一面；但同样显而易见的是目前尚无 任何一种学说能以现存的的国内法为基础，对信用证制度作出完美合理的解释。 这是因为信用证是国际贸易实践的产物，是不同于国内法，具有国际性特征的“商 人智慧的结晶”。因此对于信用证的法律性质“只能根据法学理论，从国际商事惯 例中进行探讨。”【l 笔者也认为产生于商业实践的信用证还是应该结合实际运作情况来分析其性 质，因此同意德国法的观点，将开证行和客户即开证申请人之间以及开证行和受 益人之间的关系分别用两种合同来规定。前者适用“加工承揽合同”f 5 】根据“商务 p l 侯淑波国际货物贸易法第2 1 7 - - 2 1 8 页，北京胜律出版社2 0 0 3 年版 1 4 1 赵元明信用证法律实务第3 7 页，对外经贸出版社1 9 8 9 年版 四b g ba t 6 3 1 - 6 5 1 第1 章信用证及信用证交易的基本理论 代理”规则，即执行交易的合同；后者适用一种特别交易的合同，即债务的抽象 允诺【6 l ，附条件付款的特殊契约。所以信用证本身不是合同，而是国际贸易结算中 信用证法律关系的特殊文义表示，包括了一组相关的合同关系，和信用证当事人 一样，除上述最基本的合同关系外，还因信用证类型的不同包括保证合同关系、 委托合同等，当然这些合同都是建立在贸易双方的基础买卖合同之上的。至于“抽 象的债务允诺”，其实也是一种合同，该合同规定一方有义务支付一定的款项给另 一方。这种合同的特殊性在于，该合同项下的义务不必和其他一些责任承担有关， 该合同仅仅由一方发出，另一方接受，并到时由前者向后者履行即可。该合同一 般用做程序性的工具，这种方式更简单，也可以让一方独立于基础合同的权利， 在付款记录上有签名就足够，受益人无需证明基础合同的存在，这也是信用证独 立抽象原则的要求。 1 2 3 信用证交易与信用证基础交易的联系与区别 首先。信用证交易与信用证基础交易是有联系的。信用证只是基础合同中双 方约定的一种结算方式，信用证付款是基础合同的内容之一，信用证的开立必须 以基础合同为依据，信用证的开证人和受益人分别就是买卖合同的进口方和出口 方，从这个角度而言没有信用证基础交易就没有信用证这个支付方式的存在。而 信用证的内容和买卖舍同的内容也是一致的，从信用证内容上看，信用证的某些 条款，如信用证当事人的名称、地址、货物名称、数量、价格、包装，装运期、 装运港、目的港等等，与买卖合同相应的条款一般说都是一致的。从信用证的运 转程序上看，信用证都是买方根据货物买卖合同的规定开立的。在国际贸易中， 如果贸易双方决定选择信用证支付方式，一般都在货物买卖合同中作出明确规定。 然后由买方按合同规定向银行提出开证申请，从而开立信用证，而买方收到信用 证后，经过审核，认为信用证内容与合同相符时，才发送货物，并凭汇票及有关 单据向议付行议付。买卖合同的内容一经转载于信用证之上，其法律效力亦大为 增强。在某种情况下，也可以是买卖合同的重要补充。如买卖合同中，未对虽迟 交货或装船日期作出规定。当卖方延误装船时，买方无法主张解除合同，但如果 装船期限载于信用证上，那么，一旦卖方延误装船，则构成单据与信用证不符， 嘲b g ba t7 8 0 信用证欺诈例外原则法律问题研究 从而使买方处于主动地位。 其次，信用证交易与信用证基础交易又是有区别的。国际商会的u c p 6 0 0 第 四条a 项规定：就性质而言，信用证与可能作为其依据的销售合同或其它合同， 是相互独立的交易。即使信用证中提及该合同，银行亦与该合同完全无关，且不 受其约束。翻根据该条款，一家银行作出兑付、议付或履行信用证项下其它义务的 承诺，并不受申请人与开证行之间或与受益人之间在已有关系下产生的索偿或抗 辩的制约，信用证一经开出开证行就负有独立付款的责任。而受益人只要履行了 信用证的规定，就可以获得货款。开证行与申请开证人间的开证契约有瑕疵，开 证申请书中有不同于信用证的规定，申请人破产，信用证内容与合同不符等都不 能成为开证行拒付受益人的正当理由，受益人也不能因合同而要求超过信用证金 额的货款。 u c p 6 0 0 第十四条a 规定：按照指定行事的被指定银行、保兑行( 如有) 以及 开证行必须对提示的单据进行审核，并仅以单据为基础，以决定单据在表面上看 来是否构成相符提示。嘲这一规定表明银行的信用证业务不是货物买卖，而是一种 纯粹的单据业务。开证行在这项业务中所奉行的原则就是单证一致、单单一致， 而对单据是否存在其他瑕疵，则一律不问。可见，虽然开证申请书是开证申请人 ( 买方) 根据货物买卖合同提出来的，但对于开证行来说，它是与货物买卖合同 无关的一项自主合同。 1 3 信用证交易的基础原则与信用证欺诈例外原则 1 3 1 信用证的基础原则 信用证的基础原则主要包括信用证的独立性原则、单据交易原则和严格相符 原则，这些原则一起构成了信用证的基础原则。 1 3 1 1 信用证独立性原则 信用证之所以能够长期和广泛的使用，其特殊性和优越性就在于它所奉行的 独立性原则，信用证的独立性原则也被誉为信用证制度正常运转的基石，是整个 信用证制度的基础。最早出现在1 9 2 5 年美国m a u r i c e om e a r ec o 诉n a t i o n a l 川h t t p ：2 0 2 1 0 51 2 2 5 0 f s g p m y u p f i l e s a t t a c h 1 2 7 9 9 2 0 0 6 1 1 1 3 0 1 1 5 4 2 1 0 6 9 0 2d o c 嗍h t t p ：2 0 2 1 0 5 1 2 ，2 5 0 f s g p m y u p f i l e s a t t a c h l l 2 7 9 9 2 0 0 6 11 3 0 1 5 4 2 1 0 6 9 0 2 d o e 第1 章信用证及信用证交易的基本理论 p a r k b a n k 的判例中，法院认为“银行只与汇票及附随汇票的单据有关如果 单据合格，银行就有付款的绝对义务，而不论态度是否知道或有理由相信受益人 发运的纸张不符合买卖合同中约定的拉力强度。”1 9 】 所谓信用证独立性原则的含义是指信用证交易是独立于作为基础的货物交易 的，受益入与开证行之间的交单付款是具有独立性的，独立于信用证的基础交易 即货物买卖，与货物买卖无关，不受买方的影响，也不受货物的影响。【l o 】也就是 说信用证法律关系与基础合同所属法律关系是独立的。 跟单信用证统一规则( u c p 6 0 0 ) 第三条规定：a 就性质而言，信用证与 可能作为其依据的销售合同或其它合同，是相互独立的交易。即使信用证中提及 该合同，银行亦与该合同完全无关，且不受其约束。因此，一家银行作出兑付、 议付或履行信用证项下其它义务的承诺，并不受申请人与开证行之间或与受益人 之闯在已有关系下产生的索偿或抗辩的制约。b 受益人在任何情况下，不得利 用银行之间或申请人与开证行之间的契约关系。 美国国内法也对信用证独立性原则给出了规定。美国统一商法典第1 0 3 条 d 款规定：“信用证项下开证人对受益人或指定入的权利和义务独立于信用证据以 产生的或作为信用证基础的合同或安排，包括开证人与申请人之间的和申请人和 受益人之间的合同或安排，无论他们是否存在、履行或不履行”。【l 】这就是信用证 的独立性原则。 我国早在1 9 8 9 年最高人民法院关于印发全国沿海地区涉外涉港澳经济审判 工作座谈会纪要中就承认了信用证的独立性原则。2 0 0 5 年l o 月2 4 日最高人民 法院审判委员会第1 3 6 8 次会议通过的最高人民法院关于审理信用证纠纷案件若 干问题的决定中“信用证是独立于买卖合同的单据交易，只要卖方所提交的单 据表面上符合信用证的要求，开证银行就负有在规定的期限内付款的义务。”【1 2 i 这是又一次对信用证独立性原则的承认。 信用证独立性原则至少有两方面的重要作用。首先，独立性原则对于银行来说 一l 左晓东信用证法律研究与实务【m 】警官教育出版社，1 9 9 4 年版 l 埘侯淑波国际货物贸易法第2 3 0 页，北京法律出版社2 0 0 3 年版 1 王江雨译：美国统一商法典信用证篇( 1 9 9 5 年修订本) 第5 1 页，北京中国法制出版社1 9 9 8 年版 b 2 1 参见最高人民法院最高人民法院关于审理信用证纠纷案件若干问题的决定 信用证欺诈例外原则法律问题研究 是至关重要的，也是公平的，买卖双方依据意思自治原则订立合同，银行在订立合 同的整个过程中自始至终是独立于该合同的第三方，对合同的订立、履行、合同标 的物状况等诸多情况都不了解。如果开证行在付款前，除了了解信用证条款和审 核单据外，还有义务了解和处理合同的实际履行情况或争议的话，那么银行的工 作将变的异常复杂、寸步难行，也与银行在信用证付款方式中的效率要求不符， 同时大大增加银行的工作成本，因此我们不应要求开证行以买方是否履行了基础 合同作为其向受益人付款的条件。要求银行承担买方对卖方信用判断失误的风险 是不公平的，如果那样的话银行在信用证制度的运转中就承担了过多的风险，信 用证的结算方式也就因此而丧失商业活力和价值。而且各国的立法、惯例及司法 判例都确认开证行对基础合同的履行不承担任何责任，因为开证行并非基础合同 的当事入，他无法控制合同的内容，更无法选择和决定谁将成为信用证的受益人。 其次，在上述前提下如果否认独立性原则受益人的利益将遭到重大的破坏。因为 在国际贸易实务中买卖双方之所以在合同中约定采用信用证方式付款，主要是通 过银行的担保来消除卖方的信用危机，所以由银行信用代替商业信用如果银行利 用它与申请人之间关系存在的抗辩对抗受益人，信用证的存在就形同虚设。此外， 信用证方式付款另一大优点是快捷性，如果开证行以买方没有充分履行买卖合同 的义务而拒绝付款，受益人只能通过诉讼的方式证明其已履行合同项下的义务。 这与信用证制度设立的初衷是不相符的。 1 3 1 信用证独立性原则作为信用证制度的基本原则，已经随着统一惯例被世界绝 大部分国家和地区的实务界和司法界所接受。法院对信用证独立性原则的遵守， 已经成为测试一个国家的银行和法律界是否遵守国家通行商业做法的标志。f 1 4 】也 正是这一原则的被尊重和遵守才使得信用证制度正常得以的运转。 信用证独立性原则是整个信用证制度的基础，作用巨大，但是任何制度的设 计都不是完美无缺的，任何事物都有两面性，独立性原则发挥巨大作用的的同时 也带来了一定的难题，使得在特殊情况下必须排除独立性原则的适用，信用证独 立性原则面对的最大的问题就是欺诈和违法，如果出现欺诈和违法的情况就要排 除信用证独立原则的适用。 李薇薇信用证独立性原则与欺诈例外原则，上海市政法管理干部学院报，2 0 0 1 年3 月第1 6 卷 1 哪金赛波尊重国际商务游戏规则一评瑞士纽科公司与吉林珲春建行信用证纠纷的判决【m 】中国律师 第i 章信用证及信用证交易的基本理论 最重要也最常见的是欺诈例外的情形。目前世界各国对信用证欺诈的认定主 要依据的是各国国内法。欺诈，我国最高人民法院关于贯彻执行( 中华人民共 和国民法通则 若干问题的意见( 试行) 第6 8 条规定：“一方当事人故意告知对 方虚假的情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的， 可以认定为欺诈行为”。具体到信用证的欺诈，是指由不法行为人提供的表面记载 与信用证要求相符，但实际上并不代表真实货物的单据，从而骗取货款的商业欺 诈行为。欺诈行为的方式有很多，比如，伪造单据、伪造真实单据上的部分记载 内容、在单据中做欺诈性陈述等。 u c p 6 0 0 中并无欺诈例外的规定，但一般各国国内法都规定，如果当事人选择 的法律或国际惯例损害了本国的公共利益、基本法律原则或公序良俗，法律将排 除其适用也就是公共秩序保留原则。根据该原则，一旦有欺诈行为发生，法院就 可以认为欺诈行为损害了法院地国的公共利益，从而排除这一原则适用。而且诈 骗、不诚实或疏忽的行为总是难以长久的，不利于建立良好的国际银行标准实务。 跟单信用证的国际标准银行实务体现了诚实和信赖的原则。【1 5 】 违法例外也是信用证独立性原则排除适用的情形。这里的违法不是指信用证 本身的法律关系违法。如果信用证自身的某些环节如开立、通知、保兑等出现违 法情形，信用证本身会归于无效。这里的“违法”是指基础合同的违法，具体是 指根据违反本国强制法规定的基础合同开立的信用证仍然得到偿付的问题。违法 例外的理论根据在于保护公共秩序，当基础合同违法损坏到公共秩序时，突破独 立性原则以保护公共秩序也是非常必要的。 1 3 1 2 单据交易原则 信用证制度另一个重要原则是单据交易原则，这个原则是信用证独立性原则 必然延伸。在信用证实务中，银行提供的仅仅是金融服务，绝不能介入买卖合同 当中去。对卖方来说，只要按照信用证规定的条件提示了单据，在“单单一致， 单证一致”的倩况下，即可从银行得到付款：对买方来说，为了保证卖方交付与 合同规定相符的货物和一在信用证中规定必须提交的单据，只有在卖方提交的单 据与信用证严格相符的情况下才偿付开证行因此，在信用证支付方式中，信用 证交易是一种纯粹的单据交易，单据是信用证交易的标的，各方当事人处理的是 嗍金赛波，李健著信用证法律第5 0 0 5 0 1 页，北京法律出版杜2 0 0 4 年版 信用证欺诈例外原则法律问题研究 单据，而不是与单据有关的货物、服务或其他行为。 1 3 1 3 严格相符原则 严格相符原则是信用证制度的又一支柱，也是约束开证行与受益人关系的一 项基本原则。近年来的调查表明：“大约5 0 跟单信用证下的单据因与信用证不符 或表面不符被拒收，这降低了信用证的效力，对参与有关商品贸易各方产生财政 影响，增加了成本，减少了进口商、出口商和银行的利润有关信用证的诉讼案件 激增也引起了人们的极大关注。【1 6 1 所谓严格相符原则是指受益人向银行提交的各种单据请求依信用证付款时，这 些单据从表面上看必须严格符合信用证条款的要求。u c p 6 0 0 第1 4 条a 项明确规 定了单据交易的原则，规定：按照指定行事的被指定银行、保兑行( 如有) 以及 开证行必须对提示的单据进行审核，并仅以单据为基础，以决定单据在表面上看 来是否构成相符提示。本惯例所体现的国际标准银行实务是确定信用证所规定的 单据表面与信用证条款相符的依据。单据之间表面不一致，即视为表面与信用证 条款不符，信用证上没有规定的单据，银行不予审核。如果银行收到此类单据， 应退还交单人或将其照转，但对此不承担责任。u c c 5 1 0 8 条明确提出了严格相符 的要求，其他英美法系国家，如英国、加拿大等，则通过判例普遍确立了该原则， 一些大陆法系国家，如法国、德国等也在司法实践中适用严格相符的审单原则。 严格相符原则已是当今社会的主流的做法。 严格相符原则使得银行有权拒收与信用证达不到严格相符的单据，但无论是 u c p 还是u c c 都只对严格相符作了一般性的规定，具体要符合到什么程度都没有 给出明确说明。 严格相符原则的准确适用是十分必要的，适用过宽和过严都会损害独立性原 则，准确的掌握严格相符原则时，必须准确把握实质和程序两个方面的条件。 首先是实质条件“单证一致，单单一致” u c p 6 0 0 并没有使用严格相符这一用语。只是规定“单据中的内容不必与信用 证、信用证对该项单据的描述以及国际标准银行实务完全一致，但不得与该项单 据中的内容、其他规定的单据或信用证相冲突” r r i 但有关的判例和银行业务习惯 中国国际商会编译：跟单信用证统一惯例【m 】北京中国对外经济贸易出版杜1 9 9 4 年版 d t h t t p ：2 0 2 1 0 5 1 2 2 5 0 f s g p m y u p f i l e s a t t a c h 1 2 7 9 9 2 0 0 6 11 ，3 0 1 5 4 2 1 0 6 9 0 2 d o e 第1 章信用证及信用证交易的基本理论 包含和认可了严格相符的原则。在e q u i t a b l ec o o fn e wy o r kv da w s o np a r t n e r s l t d 和s u m n e r 法官判决：“在象本案的信用证交易中，接受单据的银行只 有严格遵循了所授权中规定的各项条件才能请求获得偿付。就单据而言，不存在 几乎一样或作用差不多的余地，商业交易欲顺利安全的进行唯此一途。银行对于 以融资的基础交易有关细节一无所知，他不能自傲主张决定什么可以，什么不可 以如果他按指示行事，是安全的；如果他什么都不做，也是安全的；如果他偏离 了规定的条件，则只能由自己承担责任。j ，【增】根据统一惯例的规定，严格相符原则 不仅要求受益人提交的单据表面上符合信用证的单据之间也应一致，即所谓的 “单证一致，单单一致”。 但是，我们对该原则的理解必须注意以下几点。首先，严格相符和“绝对的 字面相符”不同。英国著名银行法专家指出“严格相符不能扩大适用于信用证或 单据中的“i s ”和“ts ”这些省略形式原点位置的差异，或明显的印刷错误，也就 是说不能把该原则解释为单证之间的一些并不涉及内容的、纯粹文法上的或者文 字缩写和单词拼写上的微小差别，也构成单据上的不符点。实际上，国外有关案 例也不把单证中的这类差别当作不符点。其次，严格相符不等于“实质相符“。 主张实际相符的学者认为，应抛弃信用证条款的字面意思，要考虑不符点是否给 银行在审查关键方面造成了不确定感，该不符点是否将误导银行认为其与信用证 的规定相符，要求在考虑信用证的背景后，再分析字面上的理解信用证的要求是 否合理。可以说实质相符既不可靠，又会拖延信用证审核的时间，信用证的效益 来自开证行的快速审查单据，审查结果的可预测性以及收费的低廉。而实质相符 要求银行职员不仅具备银行业务的知识，还要具备商务实践的知识，这对银行来 说是非常困难的，而信用证机制离开银行的参与又是不可能的。 其次是程序条件的规定。第一，单据初审规则。u c p 6 0 0 第1 4 条a 款规定： 按照指定行事的被指定银行、保兑行( 如有) 以及开证行必须对提示的单据进行 审核，并仅以单据为基础，以决定单据在表面上看来是否构成相符提示。也就是 明确禁止开证行超出本身的范围去决定是否相符。u c p 6 0 0 第1 6 条c 款规定了当 按照指定行事的被指定银行、保兑行( 如有) 或开证行决定拒绝兑付或议付时， 【州黄亚荚，李菝薇信用证中严格相符的条件政法论坛，2 0 0 0 4 期 一l o 信用证欺诈例外原则法律问题研究 必须一次性通知提示人。【1 9 】 第二，审单期限。u c p 6 0 0 第1 4 条b 款规定：按照指定行事的被指定银行、 保兑彳亍( 如有) 以及开证行，自收到提示单据的翌日起算，应各自拥有最多不超 过五个银行工作日的时间以决定提示是否相符。该期限不因单据提示日适逢信用 证有效期或最迟提示期或在其之后而被缩减或受到其他影响。u c p 6 0 0 第1 4 条f 款规定：如果开证行或保兑行未能按照本条款的规定行事，将无权宣称单据未能 够成相符提示。洌 第三，拒收单据规则。u c p 6 0 0 第1 6 条a 款规定；当按照指定行事的的被指 定银行、保兑行( 如有) 或开证行确定提示不相符时，可以拒绝兑付或议付。b 款规定：当开证行确定提示不符时，可以依据其独立的判断联系申请人放弃有关 不符点。然而，这并不因此延长1 4 条( b ) 中述及的期限。【2 l 】 1 3 2 信用证欺诈例外原则 所谓“信用证欺诈例外原则”，就是即使受益人提交的单据表面上严格与信用 证相符，一旦银行或开证申请人具有确切的证据证明受益人在交易中欺诈或者提 供了伪造的单据，银行有权不对欺诈性单据付款，开证申请人有权请求法院颁发 禁止令或其他措施禁止银行对受益人付款或付款后仍有追索权。【2 2 】简而言之，就 是在基础交易存在欺诈的情况下，可以构成信用证关系与基础交易相独立的例外。 信用证欺诈例外原则肯定信用证独立性原则，而承认这一原则的适用不能无视国 际商业交易的实际情况。在特定情况下允许有例外，欺诈就是最主要的情形，比 如交假货、根本未交货而伪造单据等。当这些非正常贸易的欺诈行为发生时独立 性原则就不能公式化的适用，买方可以采取措施，阻止银行根据信用证常规的付 款，因为法律是不保护欺诈行为的。 首次确立信用证欺诈例外原则的是1 9 4 1 年s z t e j n v j h e n r ys c h r o d e rb a n k i n g c o t p 3 1 n y s2 d6 3 1 一案，嘲该案涉及一笔猪鬃买卖，但卖方实际交付的是垃圾、 废纸等，纽约最高法院根据买方的请求下令银行禁止付款，并在判决中指出：“如 【2 a 】埘i h t t p ：2 0 21 0 5 1 2 2 5 0 f s g p m y u p f i l e s a t t a c h l l 2 7 9 9 2 0 0 6 l l 3 0 1 5 4 2 1 0 6 9 0 2d o c 曹建明陈治东 国际经济法专论第二卷【m 】法律出版社2 0 0 0 l 纠杨良宜著信用证，第1 7 7 1 7 8 页，北京中国政法大学出版社1 9 9 8 年版；沈达明，冯太同国际贸易法新 论第2 8 3 - 2 8 5 页，北京法律出版社1 9 8 8 年版 第l 章信用证及信用证交易的基本理论 果卖方的确有欺诈行为，即所交付的货物不是质量不好，而是一文不值的垃圾， 而且银行在付款前已经获悉了这种欺诈行为时，就不能以信用证交易独立原则来 保护肆无忌惮的卖方，让银行拒绝付款是不为苛刻的。”本案前述新闻纸的不同之 处在于本案涉及的不是卖方交付货物的质量问题。而是卖方交付的根本不是货物。 本案开创了法院下令禁止银行按信用证付款的先例，成为里程碑式的重要案件被 广泛援引。以后美国法院的几个案例中均有以卖方有欺诈为由做出了禁止银行付 款的的禁止令。目前，信用证欺诈例外原则已成为一项国际贸易惯例，被很多国 家的立法及司法实践所采用。 首次正式采纳信用证欺诈例外原则的是美国统一商法典，该法典在第5 1 1 4 ( 1 ) 项中先规定：开证行必须按信用证付款，而不论货物或单据是否与买卖合同 相符：而在第5 - 1 4 4 ( 2 ) 项又明确规定：除另有约定外，如果单据表面上看来符 合信用证条款。但是是伪造的，或者是带有欺诈性的，或者在交易中有欺诈行为、 且开证申请人已经把欺诈、伪造或在其他单据上没有显露出来的瑕疵通知了开证 行，开证行如出于诚信原则仍可对信用证付款。可见美国统一商法典既肯定 了信用证交易独立原则，又肯定了信用证交易欺诈例外原则。 1 3 3 信用证欺诈例外原则和其基础原则的关系 信用证欺诈涉及的问题是原则性的，两信用证欺诈例外原则作为信用证独立 性原则的对立面或除外原则，必然与信用证固有的独立性原则产生冲突。由于在 许多国家中坚持和致力于加强信用证的可流通性，尤其是世界银行界企图使信用 证达到票据那样的可流通性。因此尽管越来越多的信用证欺诈出现在国际贸易的 信用证支付中，但作为商业跟单信用证的统一惯例制定者的国际商