（刑法学专业论文）侵害私人秘密犯罪比较研究.pdf

山东大学硬士学位论文 内容摘要 从人类发展历史进程来看，对私人秘密的关注是人类社会文明与进步的结晶它体 现着人文主义的关怀，并与以人为本的现代社会理念不谋而合而刑事法，作为一个社 会共同体防卫体系的底线，对私人领域内秘密的保护给予必要关注是题中应有之意自 1 9 世纪资本主义堀起之初，欧洲各国就已经开始在刑法典中特别规定了侵犯私人秘密的 犯罪，并将其置于重要地位2 0 世纪以来，随着荚美法系各国立法运动的发展，美国各 州以及加拿大都制定了各自的刑法典，并在其刑法典制定之初就将侵犯隐私权的犯罪明 确规定在法典当中也就是说，无论是具有大陆法特质的德、法等国，还是沿袭英美法 传统的美国、加拿大，甚至是带有混合型特征的日本，其立法者均将关注的目光投向侵 害私人秘密的行为，不仅在刑法典中明确肯定该类行为的犯罪性，而且大多将侵害私人 秘密犯罪作为专门一章或者一节置于重要地位 然而，在全球范围内倡导对私人秘密进行充分保障的大潮背后，我国的刑事立法及 理论界却波澜不兴本世纪以来，科技手段和现代传媒技术高速发展并迅速普及，人性 中窥探他人秘密的欲望似乎变得越来越强烈，或者为了满足好奇心理，或者为了达到商 业目的，甚至为了达到政治目的，对他人私人秘密的侵害已屡见不鲜然而，即便是在 这种状况之下，我国对私人秘密的刑事保护仍始终未被置于其应有的地位，虽然民事领 域中关于私人秘密权的立法及论著浩如烟海并呈现出不断发展的态势，但这也恰好反 村出刑事相关领域的一片寂然：立法上，有关私人秘密保护的条款零散而缺乏系统性， 并且对私人秘密的内涵与外延规定也不够全面；理论上，刑法学者们也未给予其必要的 关注，以至于私人秘密这一概念在我国的刑事领域中从未有机会真正被民众所认知 那么，究竟为何国外的刑事立法者对私人秘密如此重视，而又究竟为何我国的刑事 立法迟迟不将其纳入刑事法的视野中来呢? 是立法的疏漏，抑或刻意而为之? 本文尝试从三个方面解析这一问题：第一部分重点分析基本理论问题，从对国外刑 事立法的比较研究中萃取出私人秘密的内涵；第二部分重点研究比较欧、美、日各国针 对侵害私人秘密犯罪的刑事立法，从罪名设置、犯罪客体与犯罪对象、行为主体，行为 模式，犯罪既遂模式、诉讼模式六个方面解析侵害私人秘密犯罪的立法规律，研究刑事 立法者的立法意图，以求为我国的刑事立法所借鉴；第三部分着重研究我国侵害私人秘 2 密犯罪的刑事立法及司法现状，在分析社会普通公民对该类行为的容忍限度、以及对将 其犯罪化处理的心理认可程度的基础之上，提出立法建议，尝试探寻出一条适合我国法 治土壤和社会人文环境的私人秘密刑事保护路径 关键词：私人秘密；刑法；侵害私人秘密的犯罪 1 劣。砌，厂 山东大学硕士学位论文 p r o t e c t i o no fp r i v a t es e c r e t e sr e f l e c t sc o n t i n u o u ss o c i a ld e v e l o p m e n t , w h i e l ai st h e r e p r e s e n t a t i o no fh u m a n i s tw h i l ee r i m i m ll a w , a si tb a s el i n eo fs o c i a ld e f c m c , s h a l lp a y m u c hi n d i s p e l s a b l en t 土e | a t i o nt ot h e 珥o t 瞄幽咀o fp f i v a t es e c r e t e s a tt h ei n i t i a l s t a g eo f c a p i t a l i s mi n t h e1 9 血饷曲现v i o l a t i o no fp r i v a t es e c r e t e sh a db e e nav e r yi m p o r t a i n t p r o v i s i o ni ns o m t ：e u r o p ec o u n t r i e s p e n a lc o d t ：ow i t ht h ed e v e l o p m e n to fl e g i s l a t i o n i n c o r nl a ws y s t e mo o t m l r i e ss i n c et h e2 0 c e n t u r y a l n c l j c , a na n dc a n a d i a nl e g i s l a t o r sa l s o p u tt l a cp r o v i s i o na b o u tp r i v a t es e c r e t e si n t ot h e i rp 曲丑lc o d e s i nt h ee o m r a s t , p r o t e c t i o no f p r i v a t es e c r e t e s1 a sn e v 订b e e np u ti nav i t a lp o s i t i o ni no l n e o m t r y sl c g i s l a t i o a n dt h e o r y , a n ds ot h a tt h ec o z a e e o to f l , r o t e e t i o o fp r i v a t e 口哪rh a sn c v e l rb e e ns 咖i nt h ep c n a i c o d e 蚵c h i n e s el 笼o p l e h o w e v e r i ng l o b a la d v o e l l e yf o r 伍ef u l lp r o t e e t i o o f p r i v a t es 4 湖 c tb e h i n dt h et i d e , o t l t c r i m i n a ll e g i s l a t i o l aa n dt h e o r i s t sh a v eb i l l o w so u to ff 1 1 s h i o i ls i n c et h eb e g i n n i n go ft h i s c 锄l l l y l lt e e l m o l o l 酣 a n dt h er a p i dd e v e l o p m e n to fm o d l 奠 l lm e d i at e c h n o l o g ya n dt h er a p i d s p r e a do f h t m mn a t u r e , t h cs u r v e y 翻舢3t ob ct h ed e s i r eo f o t h e r ss e c r e ti n c r e a s i g b , s l z o n g o ft os a t i s oc t , r i o s i t yl 研e h o l o g i c a t , o rt oa c l a i e v cc o m m e r c i a lp u r p o s e s , n n de v t oa e h i c , v o p o l i l i e a le n d s o 吐幢墙玳n o ti m c o m m o l la g a i n s tp r i v a t es e c r e t s o w h yi ta b r o a do ni , r i v a t cs e c l t tc r i m i n a ll e g i s l a t o r ss u c hi m p o r u m , a n dw h a to t l l c r i m i l l a ll e g i s l a t i o ni nt h ec r i m i n a ll a ws h o u l dn o tb ei n c l u d e di - t h ev i s i o n ? l c c i , l a t i v c o m i s s i o n , o rt h a ti sd e i b e r a t e l 妒 。 a l lt h r e e 姆t or e s o l v ot l a i si s s ef r o m ：t l a cf i r s tp a r tf o c u s e so nt h e n a l y s i so f t l a eb l l s i c l l a e o r e l i e a li s s w , f r o mt h e 伽衄球嘲吐 s t u d yo f f o r e i g na i m i n a ll c g i s l a t i o h a v ee x t r a c t e da 面v a t cs e c r e tc o n n o t a f i o m ；p a r t f o c u s e so i lt h er n o l 他e u r o p e , 也eu s j a l ms t a t e sa g a i n s t c r i m i m ll e g i s l a t i o na g a i n s t 两v a t es e c r e t 渤e f r o mc h a r g e so f ；c l i m eo b j e c t s a e t o l s b e h a v i o rp a t t m l s c o m p l e t i o np a n m s t h os i xm o d e l s 锄i a l y 羽t h ep r o c c , x l i n g ss c c r 吼 c r i m i m ll e g i s l a t i o na g a i n s tp l i v a t el a w , c r i m i n a ll e g i s l a t o ns t u d yt h el e g i s l a t i v ei t e l a ti n o r d e rt ol e a r nf r o mc l l i l l l l $ c r i m i n a ll e g i s l a t i o ；m yt - - , e a r e l af o e m e d0 1 1 伍ct h i r dp a r to rs s e c r e tc r i m ea 孚l i 玎匝p r i v a t ec r i m i n a tj s t i c 嚣l e g i s l a t i o na n dt h es t a t u sq u o a n de o m l r et h e 3 山东大学硕士学位论文 o f f e n s e sa g a i n s tp r i v a t es e c r e t e si nd i f f e r e n tc o u n t r i e s p e r l a lc o d e s , t r y i n gt o s t u d yt h e c r i m i n a lp r o t e c t i o no f p r i v a t es e c r e t sf r o mac o m p r e h e n s i v ea n do b j e c t i v ev i s u a la n g l e ，a n dt o t a b l eap r o p o s a lf o rt h ec r i m i n a lp r o t e c t i o no f p r i v a t es e c r e t e si no u rc o u n t r y k e y w o r d s ：p r i v a t es e c t c e t e s ；p e n a lc o d e ；o f f e n s e sa g a i n s tp r i v a t es e c r e t e s 了易 如9 矿 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果除文中已经注明引用的内容外1 本论文不包含任何 其他个人或集体己经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名：啦 日期：二竺螂 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保 留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅 。 和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关 数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文和汇编本 学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：皿导师签名：日 山东大学硕士学位论文 引论 2 0 0 1 年1 2 月1 2 日台湾独家报道 周刊以。还原新闻真相”为理由，大幅报道璩 美风与男友的。闺房性事”，并随杂志附送一张被暗藏在卧室中的针孔摄像机偷拍下来 的色情光碟璩美凤本人是台湾新竹市文化局前局长，也是台湾的政界名人此事一出， 璩美风立即委托律师向独家报道 提出刑事和民事诉讼2 0 0 4 年9 月1 7 日，经二审 判决，偷拍者郭玉玲因散布光盘被判处4 年徒刑，因伪造文书被判处1 0 个月徒刑， 一文，从而使公民的隐私权保护问题开始进入西方法学理论的讨论范围这一理论 直接导致了美国的法律体系的扩展，并逐渐开始通过宪法修正案及判例明确承认隐私 权但是，在最初的阶段，法律仅有针对隐私权中个别权利的间接保护，如宪法第一修 正案中的言论自由、新闻自由和集会自由的权利等等，并在普通法中对非法侵入行为和 私人监听行为的限制等领域也出现一些间接的保护隐私的判例1 9 3 9 年出版的第一部 侵权法重述) 最后一册，是法律上对。隐私权”的最终肯定之后，随着隐私权判例 的大量出现，1 9 6 5 年，最高法院在审理g r i s w o l dv c o n n e c t i c u t 一案中，首次确立 了独立于第四和第五修正案之外的一般性的宪法隐私权而在此之前，最高法院明确承 认的宪法上的隐私权还仅仅是宪法第四修正案( 即公民有不受不合理的搜查和占有的权 利) 和第五修正案( 即公民有拒绝自我控诉的权利) 美国对公民隐私权的保护是通过 大量的侵权行为判例确立起来的，并在1 9 7 4 年的 则规定得更为详细第六章侵犯人格罪中第一 节。侵犯私生活罪第四节。侵犯秘密罪一第五节“侵害信息处理或信息缩片产生的 人之权利罪”，从广义上来讲都可以作为侵犯私人秘密的犯罪其中第2 2 6 - 1 3 到2 2 6 - 1 5 条又专门规定了侵犯职业秘密罪、侵犯通信秘密罪两种侵害秘密的犯罪日本也将侵害 秘密的犯罪作为一个类罪设置在刑法典中，其中包括了两个罪名：第一百三十三条开拆 信件罪和第一百三十四条的泄露秘密罪 2 、单一模式 单一模式是将侵害秘密的犯罪设置为单一的或概括性的一个罪名，而不管具体的犯 罪情况如何不同，在司法适用上均以此单一的、概括的一个罪名定罪量刑加拿大刑法 典采用的即为单一的立法模式加拿大刑法典第六章规定了。侵犯隐私权”犯罪， 并设置了一个罪名：以电磁、助听、机械或者其他器具故意窃听私人通讯罪美国，如 果以模范刑法典 为代表的话，则2 5 0 1 2 条。侵犯隐私权”( v i o l a t i o no fp r i v a c y ) 采用的也是单一的立法模式，但是其中又规定了。非法窃听或监视。( u n l a w f u l e a v e s d r o p p i n go rs u r v e i l l a n c e ) 与。侵犯其他隐私信息”( o t h e rb r e a c ho fp r i v a c y o fu e s s a g e s ) 两种情况 ( 二) 间接模式 我国刑法中既没有明确的。私人秘密”或。隐私”这类名词出现，也没有类似的章 节出现仅有散见于刑法分则中的几个罪可以体现出对私人秘密的保护，如第2 4 5 条的 非法侵入住宅罪、非法搜查罪，第2 5 2 条的侵犯通信自由罪，及私自开拆，隐匿、毁弃 邮件、电报罪等，而且这些罪名分别规定在不同的章节中，是侵犯不同客体的犯罪因 山东大学硬士学位论文 此，我国的这种立法模式既不同于加拿大、美国的单一模式，更区别于大陆法系国家的 复杂模式与我国大陆地区刑法情况相似的还有英国、香港等国家或地区在英国，私 人秘密权并非一项独立的人格权，它只被当作其他权利的附属权利看待，当相关权利受 到侵害时，可以以诽谤或者侵犯财产等相关罪名处罚。 ( 三) 立法模式的对比及结论 从一般意义上来讲，单一模式比较适合于主体和行为方式相对比较简单的犯罪，而 复杂模式更适合于主体与行为方式比较复杂的犯罪从司法操作来看，间接模式对司法 水平要求较高，在司法水平不高的情况下，这种模式的立法则不利于犯罪的认定，从惩 罚及预防犯罪角度来讲很难达到良好的效果：但是反过来讲，在司法水平较高的情况下。 间接模式反而更有利于法官根据现实案件情况定罪处罚，而不会被法典过分限制因此， 就采用不同立法模式的原因来讲，我们应当从不同的法律体系、以及由此而导致的司法 特点的差别上找原因 对于成文法典来讲，针对既定的一类或者一种行为，刑法条文规定的行为方式越具 体，司法实践中操作性就越强，同时出罪与入罪的情况就越容易判断，从而更易于体现 并实现罪刑法定主义当然，这仅仅是针对于大陆法系国家来讲的，对于更加注重判例 的英美法国家来讲，这种作用就表现得不那么强烈了英美法系国家注重判例分析，在 传统上按照。遵从先例。原则的要求，法官应根据以往的司法判例所确立的法律规则审 判案件，其后来日益增多的制定法也大多是对司法判例所确立的法律规则的系统整理， 并且，法官一般要根据判例来解释制定法的意思另外，英美法更加注重实证的研究， 强调通过对经验事实的观察和分析来建立和检验各种理论命题庞德曾对此有一段论 述：。在普通法法律家富有特性的学说、思想和技术的背后，有一种重要的心态这种 心态是：习惯于具体的而不是抽象地观察事物，相信的是经验而不是抽象概念，宁可在 经验的基础上按照每个案件中似乎正义所要求的从一个案件到下一个案件谨慎的行进， 而不是时时回头求助假设的一般概念不指望从被一般公式化了的命题中演绎出面前案 件的判决这种心态根源于那种根深蒂固的盎格鲁萨克逊的习惯，既当情况发生时才 处理，而不是用抽象的具有普遍性的公式去预想情况”o 普通法框架下的法官可以依据 判例来解释成文法，这种由经验决定判决的司法模式，对成文法典的要求并不像大陆法 系国家那样高那种单一的、或者说是概括的立法，反而更加有利于法官的司法操作， o 瞪1 茨硪播特，克菠合著t 比较法总论k 潘汉兵辱译，贵州人民出版挂1 9 9 2 年版。第4 秘页 山东大学硕士学位论文 而做出所谓的更符合于。似乎正义”的判决 正是基于这种基本的差别，一般地，以罪刑法定为基础的大陆法系各国刑法典采用 复杂模式立法，而注重判例并强调法官自由裁量权的美国及加拿大则采用了单一的立法 模式这是与其各自的法律体系传统与基础相适应的因此，如果需要进行选择，复杂 模式将是一种比较适合我国立法及司法状况的立法模式 二、罪名设置比较 ( 一) 阅读各国刑法典，其罪名设置如下： 大陆法系国家中德国刑法典) 第十五章规定“侵害私人生活和秘密的犯罪”，其 中包括，侵害言论秘密罪( 非法录音、窃听并公开告知第三人的) 、侵害通信秘密罪、 侵害他人隐私罪( 因职务而获知他人秘密并泄漏的) 、利用他人秘密罪、侵害邮政或电 讯秘密罪 日本刑法典 “侵害个人私生活秘密的犯罪”包括，开拆信件罪、泄漏秘密罪( 因 特殊职务获知他人秘密并泄漏的) 法国刑法典) 第六章。侵犯人格罪。之第四节。侵犯秘密罪”包括，侵犯职业秘 密罪( 因职位或职务获知他人秘密并泄漏的) 、侵犯通信秘密罪 我国台湾地区刑法第二十八章。妨害秘密罪”，包括开拆信件、非法监视窃听、利 用非法监视窃听所得他人秘密、泄露私人秘密、泄露工商业秘密等行为 英美法系国家中加拿大刑法典) 第六章规定。侵犯隐私权罪”，第1 8 4 条规定： 以电磁、助听、机械或者其他器具故意窃听私人通讯，构成可诉罪 美国模范刑法典 第2 5 0 1 2 为。侵犯隐私权罪”，包括非法且窃听、监视，以及 侵犯通信隐私、泄漏他人秘密的行为( 包括因职务而获知的他人秘密并泄漏的行为) 由以上的罪名设置可以看出，无论是大陆法系国家还是英美法国家，侵害私人秘密 的犯罪一般都包括以下几个行为：侵害他人通信秘密的行为( 加拿大除外) 、因职务获 知他人秘密并泄漏的行为( 加拿大除外) 、非法窃听或录音获知他人秘密并泄漏的行为 ( 日本、法国除外) 事实上，对于非法窃听或录音而获知他人秘密并泄漏的行为，日 本、法国虽然没有规定在侵害私人秘密的犯罪中，却规定在相邻的罪名中如，法国刑 法典，将非法监听、录制、拍摄私人谈话，以及未经许可，侵入他人住所的行为，规定 为。侵犯私生活罪”，并设置于第六章。侵犯人格罪”之中，与。侵害秘密罪。并列 另外，对于非法侵入住宅的犯罪，大多数国家没有作为侵犯私人秘密的犯罪规定，仅有 法国为例外，将该行为与非法窃听、录制行为一起，作为罪状之一规定在。侵犯私生活 1 4 山东大学硕士学位论文 罪”中 随着计算机技术的发展，数据秘密的保护逐渐被立法者重视起来，德国刑法典因此 修改刑法，在。侵害私人生活和秘密的犯罪”一章中增加了非法探知数据罪法国也针 对此行为规定了“侵害信息处理或信息缩片产生的人之权利罪”，但是并没有规定在。侵 犯秘密罪”中，而是作为与之并列的一个罪名，设置在第六章。侵犯人格罪”之中 ( 二) 小结 从罪名的设置可以看出，各国刑法典对侵害私人秘密犯罪的规定大都比较详细，调 控范围也比较广泛除了通常理解中的言论秘密、通信秘密之外，非法录音、录像、窃 听获知的他人秘密，私人电子信息、数据信息等私人秘密都包括在侵害私人秘密的犯罪 当中，根据某些国家的刑法典，甚至行为人的关系人死亡后，行为人也不得无故泄露秘 密，否则构成犯罪 虽然，具体到各国刑法典来看，侵害私人秘密犯罪的具体规定些许差别，但是关注 与保障人权的时代主题却使各国的立法者在对待侵害私人秘密行为的问题上不约而同 地采取一种严格保护的态度，这也是各国共同的价值取向众所周知，刑法的严厉性决 定了它只能关注那些受到严重侵害的国家、社会、公民基本权利，一国刑法对公民权利 的选择性保护，体现了一国对人权的基本态度，体现了一国人权保护的迸步程度并且， 这种选择性保护与该国的政治、经济、文化、教育的发展水平，以及社会公众的一般权 利价值观念有着密切的关系而个人是社会构成的人性基础，没有人的存在，国家就不 能存在所以，个人对于国家来说。有着非同一般的意义因此，为了保障国家的正常 运转，国家的法律必须提供一些保护个人权利的原则刑法作为法律部门之一，在保护 人权方面当然也扮演着重要的角色刑法的重要功能之一就是借助干预、限制个人权利 的方式来保护个人权利，这就势必对刑事立法和刑事司法的保护人权功能提出了更高的 要求i 德国在这一方面做得尤其突出二战以后，德国刑法修改时特别加强了对人权的 保护，随着人权理念在国际社会地位的不断提升，私人秘密的刑法保护也被放到越来越 重要的位置上1 9 9 9 年1 月1 日生效的德国刑法典修正案，在保留了第1 5 章侵害言论 秘密罪、侵害通信秘密罪的基础上，又增加了两个新的构成要件，一是公务员侵害他人 的私人秘密，二是未经许可使用他人豹秘密，从而又扩大了刑法保护的个人秘密权利的 范围 当然，具体到某一国家刑法典来讲，具体的罪名设置并非完全相同。这种罪名设置 的差别，实际上体现了一国刑事立法者对。私人秘密”概念理解的差异比如，在德国 山东大学硕士学位论文 刑法典中，侵害商业秘密的犯罪就被当作侵害私人秘密犯罪来处理，而在其他国家的刑 法典中则将其作为侵犯知识产权的犯罪处理，因而，。私人秘密”并不包括法人的商业 秘密。 第二章犯罪客体及犯罪对象比较研究 在我国，犯罪对象是与犯罪客体密切相关但又显著区别的刑法概念犯罪对象是指 为犯罪行为直接侵犯或者施加影响的人或物，也就是为犯罪行为所侵犯的直接客体的物 质承担者犯罪客体是指为刑法所保护而为犯罪行为所侵犯的利益。一定的犯罪对象 总是表现为一定的犯罪客体，而一定的犯罪客体在一般情况下又总是以一定的犯罪对象 为自己的物质内容因此，犯罪对象是犯罪客体的物质表现，犯罪客体是犯罪对象的性 质反映 具体就侵害私人秘密犯罪来讲，本类犯罪的直接客体是私人秘密权，而就犯罪对象 来讲，则由于具体犯罪的不同而有所差别德国刑法典“侵害私人生活和秘密”的犯罪 一章中，包括了六个罪名、三类犯罪对象，分别为：言论秘密、通讯秘密、因身份而获 知的他人秘密法国刑法典规定仅规定了两种：因地位或职业获悉的他人秘密和通信秘 密，窃听获得的他人秘密的犯罪规定在侵犯人格罪的其他节中，并未列入侵犯秘密罪当 中当然，这种刑法体例并不影响我们从应然的角度去理解侵害私人秘密罪的犯罪对象 实际上，法国刑法典的侵害人格罪整章都可以被认为是侵害私人秘密罪的相关内容日 本刑法典规定了两类犯罪对象：通信秘密和通过职务而获知的他人秘密加拿大与美国， 与大陆法系国家相比较而言。窃听法发展的更为先进，加拿大刑法典仅规定了个受保 护客体：。窃听而取得的私人通讯0 美国相对于加拿大则更全面一些，美国模范刑法典 第2 5 0 1 2 条第2 款还将其他隐私的信息也划入侵犯隐私罪所保护的范围，如通信隐私、 因职务而获取的他人隐私等 一、因身份而知悉的他人私人秘密 这里的。秘密”，泛指各个方面的私人秘密，但该种秘密必须是只能够让特定的小 范围的人知悉的事实，如果让他人知道这种事实会给本人带来不利影响秘密不一定要 本人意识到，例如，某人有精神上的某种缺陷，但是它本身并没有意识到这种缺陷，在 这种情况之下，如果该缺陷让他人知悉。并对其本人产生不利的影响，也构成侵害他人 曲新久，球兴良，张明糟，王早，张凌李芳晓。刑法掌 中田政法大学出版社2 年版，第2 9 页 1 6 山东大学硕士学位论文 秘密的犯罪至于这种。秘密”的范围，学者们持有不同的几种意见，一种认为，只要 本人主观上认为某种事实是秘密，那么这种事实就是秘密，即被害人本人主观上的认为 此事项是秘密，并采取相关措旌以保证此事项的秘密性的，在刑法上认为是秘密；第二 种认为，必须是从客观上看值得保护的本人秘密；第三种认为，必须是一般人认为是秘 密，而且本人也认为是秘密；第四种认为，客观上看值得保护的个人秘密，或者是本人 明示属于特殊秘密的事项，都是秘密o 目前学界的主流看法是，只要该秘密从客观上， 综合各种现实条件，值得被保密，否则会对当事人产生不利后果满足这样的条件才 能够成为刑法保护的秘密 l 、一般秘密 这里作为犯罪直接客体的。秘密”具有特殊性，即该私人秘密的取得必须是因职务 或业务而取得，偶尔听到或偶尔得知的他人秘密不构成。私人秘密如德国刑法典中 规定的医生，职业心理学家、律师，公证人、婚姻家庭顾问等等，这一类人由于其职业 的特征更容易获知他人的秘密，从而使这种秘密处于不稳定状态，因而需要对在职业过 程中获悉的他人秘密，在刑法上给予特别保护因此，日本、法国刑法典中也有类似规 定 2 、工商业秘密 对工商业秘密的刑法保护，有些国家是将其作为单独的一项财产权利在侵犯财产罪 中加以保护的，如加拿大和美国的刑法典将侵犯隐私权罪的保护客体限于以自然人个人 为主体的隐私权，而不包括商业秘密，并把商业秘密作为财产权加以保护的但是大陆 法系的部分国家，则是把它当作私人的秘密权来保护在德国刑法理论中，私人秘密是 包括法人企业的经营秘密或销售秘密等商业秘密在内的因此德国刑法典中把侵害商业 秘密的行为作为。侵害他人隐私罪( 未经授权而泄露秘密) 的情形之一加以规定，并 在。利用他人秘密罪。( 未经授权而使用秘密) 中作明确规定：。行为人无权地使用根据 第2 0 3 条的规定其有义务保守秘密的他人的秘密，特别是企业或商业秘密的，处二年以 下的自由刑或金钱刑。并且在其他章节再未设针对侵犯商业秘密行为的条文也就是 说，对于侵害商业秘密这一行为，德国刑法典并没有作为独立的犯罪加以规定，而是把 它与侵害其他私人秘密的行为一起，根据行为方式的不同，分别规定在不同的罪名当中 那么，为什么会有这样的差别呢? 这要从工商业秘密保护发展的历史说起 所谓工商业秘密，是指行为人合法从事监督、检查或调查时所知悉或接触之产业或 。张明槽外田刑法纲要 精华大学出版牡1 9 9 9 年版。第5 5 0 页 山东大学硕士学位论文 商业上之秘密这里有两个条件：首先，秘密的内容必须是产业上或商业上的，如工业 上的制造秘密、专利品的制造方法、商业的经营计划、企业的资产状态等等其次，必 须是由于合法途径所获悉或接触的秘密，非法探知上述秘密的，不构成该犯罪对象o 工 商业秘密的保护在近两个世纪中经历了数次变迁1 8 2 0 年，英国衡平法院准许了一项禁 止使用和泄露商业秘密的禁令，美国则在1 8 3 7 年v i c k e yy w e l c h 案，和1 8 5 4 年d e m i n g v c h a p m a n 等一系列案件的审理过程中继受了英国有关商业秘密保护的法律制度，至 1 9 世纪末，现代商业秘密法的基本特征已经确立，大陆法系国家商业秘密法律保护制度 的总体发展则相对滞后，而且主要是通过对英美法的继受来进行立法和司法活动的，但 是在刑事方面，商业秘密的保护却比民事法先行一步如法，德两国虽然在1 9 世纪中 叶就在刑法典中规定了对未经许可泄漏工厂秘密行为的惩处，但直到1 9 0 9 年德国制定 的不正当竞争法才给商业秘密的受侵害人以私法救济因此，大陆法系各国对工商业 秘密的保护最早发生在刑事领域，刑事立法远远早于其民商事保护制度的发展，而在商 业秘密这一保护客体诞生之初，立法者一直是将其作为一种私人的秘密而保护的其原 因主要在于。作为商业秘密权利主体的法人，在大陆法系中一直被认为是拟制的人，赋 予其类似于自然人的各种权利那么，法人所享有的秘密权自然作为私人秘密的一种加 以保护 而英美法中，侵犯商业秘密的犯罪并不作为侵犯隐私权领域的犯罪来处理英美的 商业秘密法仍然是一般的秘密法的组成部分，其诉讼属于美国刑法中。商业间谍罪”， 而不列入侵犯隐私权的犯罪当中它指以牟取商业利益为目的，窃取、刺探竞争对手的 商业秘密的行为2 0 世纪6 0 年代初。联邦法院开始对侵犯商业秘密的行为追究刑事责 任，此时所依据的法律主要是国家被盗财产法( t h en a t i o n a ls t o l e np r o p e r t ya c t ) 。 后来有的州又制定了专门的惩治盗窃商业秘密罪条款对于此类行为，也可以依据联 邦窃听法) ( t h ef e d e r a lw i r e t a pl a w ) 进行追究该法主要是为了遏制滥用电子监听 手段进行非法窃听而制定的该法被编入美国联邦法典 第1 8 编第2 5 1 1 节，规定故 意窃听、企图窃听或促使他人窃听或企图窃听任何电信或口头通讯、任何电子、机械或 其他设备窃听口头通讯；或者明知是通过违反本节规定窃听电信或口头通讯得来的信 息，而故意向他人公开或企图公开这些电信或口头通讯的内容的行为均构成窃听罪 因此，依据联邦窃听法) ，以窃听方式侵害商业秘密的行为和以窃听方式侵害他人隐 张明楷；井田刑法纲要，精华大学出版杜1 9 9 9 年簸第5 5 2 页 参见唐扁红商业秘密研究，t 架量星主民商法论丛 第6 眷法律出版社1 9 9 7 年版。第t 1 7 0 7 5 5 页 。储槐檀一荧田* _ 法，北囊大学出版挂2 0 0 6 年版第2 3 0 - - - 2 3 1 页 1 1 山东大学硕士学位论文 私权的行为都可以定窃听罪在这一点上。两罪是有重合之处的 二、通讯秘密 对通讯秘密的刑事保护由来己久，可以认为是一项传统罪名上世纪以及本世纪初 各国刑法典一般都将其规定为私拆信件罪但是，随着通信技术以及计算机技术的发展， 仅仅对书信秘密的保护已经远远不能适应社会的发展，时至今日，该词已经涵盖所有远 程通讯，即通过电话、电报、图文传真以及其他以机械或电子方式进行的通讯因此， 各国的刑事立法者也相应地对刑法进行了解释或者修改，将这些通讯方式也纳入到通讯 秘密的范畴中来对此，英美法国家的刑事法发展较为迅速，而大陆法系国家则相对保 守 1 、通信秘密 在日本刑法典中，此罪是以他人的信件为犯罪对象信件是指特定人写给特定的收 信人的，作为传达意思手段的文书，除此之外，单纯记载事实或表达感情的图书、照片、 原稿等也可以是信件即使是没有装入任何内容的信封等，只要已经被封口，写上了收 信人，就应当说是表达意思的手段并且这里的特定人既包括自然人，也包括法人， 还包括不具有法人资格的团体o 但是，在日本刑法中，收信人或发信人必须至少有一 方是公民，才构成本罪，两个单位之间的公函不能成为本罪的犯罪对象 德国刑法中则有所不同德国刑法中的侵害私人秘密罪中私人秘密是包括法人及非 法人团体的秘密在内的，不仅侵害公民个人的秘密构成犯罪，侵害法人或其他团体的秘 密也构成犯罪因此，推及侵害通信秘密罪而畜，通信秘密亦应当包括单位之间的公函 在内 通信秘密的载体必须是封缄的书信，即将书信用包皮包装并封闭缄口，使他人从外 部不能得知其内容信件只要是被密封，就成为本罪的对象，而不一定要求以邮件方 式发出有一点需要特别提出的是，明信片由于其不具有密封性而处于他人很容易得 知的状态并不具有需要刑法特别保护的秘密性，因此，明信片不宜作为本罪的犯罪对 象对此，不仅大陆法国家刑法理论界持此观点，荚美法国家也同意这种意见英美法 国家的法官在确定究竟哪类通讯应当获得保障时，依据以下原则：“只要一个人在使用 若干通讯对可以对他的私隐存有合理的期望，根据国际公约) 的规定，它亦有权期望 这些通讯的私隐会受到法律的规范，而有关法律应可保障这些通讯免受任意或非法干 ，i 明楷：井田删法婀蔓l ，清华大掌出版社1 9 年版第5 4 7 页 张明楷，井田刑法纲要 。滑华大学出版社l 嘲年版舞5 4 7 荑 o 黎老l 日本刑法符义 。中国检察出版社2 0 0 4 年版簟3 3 ，页 1 9 山东大学硕士学位论文 扰”田依此原则，使用任何形式的电讯或密封信件通讯的人都会合理期望其讯息仅限 于通讯双方，而不会在传送途中被他人截取或干扰因此，尽管寄出明信片的人不希望 明信片中的内容在传送途中被他人阅读，使用这种形式通讯是不能合理期望其通讯私隐 获得保障的o 2 、电讯秘密 随着科技的发展，通信方式不再仅仅限于书信一种形式，而逐渐发展成为电报、电 话、电子邮件等多种形式因此，各国的刑法也作了相应的修正如美国模范刑法典 2 5 0 1 2 条规定，未经发件人同意，非法拦截通过电话、电报以及其他通信方式传送的 私人信息的，构成侵犯隐私权罪 “电讯”一词根据香港电讯条例 第2 条的规定，是以视觉方式或通过有线或 无线电波或其他电磁系统，传送、发射或接受符号、讯号、文字、影像、声音或任何性 质的资料这一定义赋予电讯广泛的内涵，不仅非法拦截、侵害他人电话、电报、电予 邮件信息构成本罪，而且，从英美法国家以及德国的刑事法来看，擅闯他人电脑资料库 以企图获取他人私人信息的，也构成本罪 近年来，由于网络、计算机数据信息等数字技术在数据处理过程中的不稳定性使得 信息隐私非常容易被泄漏，对数据信息的保护得到了越来越多学者及立法者的关注因 此，许多国家将其作为特定的通讯秘密规定在侵害通信秘密罪当中但是，网络计算机 技术的日新月异所带来的新情况与新问题是成文法典难以及时将其囊括于其中的，毕竟 滞后性是成文法所难以跨越的障碍因此，在大陆法系国家中，只有少数国家刑法典对 此类客体有明确保护德国刑法典规定：。数据”，仅指以电子的磁性或其他不能直接提 取的方法存储或传送的数据而且该数据必须是。为了防止被他人非法获得而作了特殊 安全处理的数据”法国刑法典虽然没有将它作为私人秘密加以保护；但是对此做出了 规定并将它与侵害秘密罪并列在第六章第五节，规定为“侵害信息处理或信息缩片产 生的人之权利罪” 在以普通法为重要渊源的英美法国家，情况则大大不同了美国关于计算机信息的 保护判例及立法非常丰富如“新泽西州电话窃听法案”明确肯定了对在传输过程中的 电子通信信息的刑事保护；1 9 8 6 年电子通讯隐私法) 更是在1 9 6 8 年犯罪控制立法的 基础上将截取电子通讯的行为定为犯罪，并对因此而造成的对隐私的侵犯另外规定了民 譬港法律改革委员会私隐权t 规管截取通讯的话动研究报告书- 1 9 9 6 年1 2 月第3 l 段 番港法律改革委员会i 私融权l 规瞥截取通讯的活动研宄报告书 1 9 9 6 年1 2 月第4 3 4 段 山东大学硕士学位论文 事救济 2 、无线电通讯 关于无线电通讯是否列入私人通讯秘密的范围，大陆法各国没有孵确的规定而英 美法国家立法者却普遍认为，对。在所发牌照并非规定作广播用途的频道上传送的无线 电通讯”应当订立刑事罪行管制截取或干扰其原因在于，。若使用某种方式容许人对 其通讯私隐有一个合理的期望，而规管在传送途中截取或干扰以该种方式传送的通讯又 是切实可行的话，便应立例管制这些截取或干扰行为。因此，假如某人使用室内无线 电话或辐射能力极低的对讲机，其通讯的内容既应当在合理的期望内被保护 三，言论秘密 现代社会，侵害言论秘密的一种最典型行为就是窃听电话或在私人空间内安装窃听 装置因此这里的言论秘密，首先是作为窃听类犯罪的直接犯罪对象而存在的对言 论秘密的保护，在各国刑法典中，主要是通过禁止任意的窃听、监视或其他类似的活动 来实现的因此，侵犯言论秘密的犯罪，在有些国家又称为窃听罪 侵害言论秘密罪所保护的直接客体，是从一般人格权引导出来的与个人有关的咨询 自主决定权也就是个人有权决定自己从事的活动、言论、谈话的辐射范围美国隐私 法认为，言论隐私就是公民个人在进行私人交流对，所享有的不受不法干扰和偷听的权 利它必须是个人之间进行的私人交流或者个人之间的交流，虽然不是私人交流，但 是在不公开场合进行的；并且必须是公民个人之问和法人组织不愿公开的话题，如果愿 意公开则就不是隐私；另外，它的话题和内容必须是与国家安全和公共利益无关的，涉 及国家安全和公共利益等情形的交流内容就有可能不受法律保护：行为人的故意是必要 要件，如果行为人仅仅是因为过失听到了某人的谈话，则不构成犯罪。比如，美国模 范刑法典2 5 0 1 2 ( 1 ) 规定，无论是在私人场所内还是私人场所之外，非法安装窃听或 监视装置，窃听他人秘密，或监视他人私生活的，构成非法窃听或监视罪2 5 0 1 2 ( 2 ) o 香港法雒改革委员会t 私穗投规瞥藏取通讯的话动研究报告书 。1 9 9 6 年1 2 月。第4 勰段 a n i t al u 蹦r i c h a r dc i u r k i n g i o n ：美屋隐私法擘说、判倒与立法 冯建妹石宏，靠倩- 矧 相文许开展编谭。中田民主法翻出版社2 0 0 4 年版。第1 3 2 页 u l 洲函孵妯f o p 曲珞o r 酬i l 柚峨 删c c m m i m m i l l e m e m o r 琏c r 此o t 墨期出o l i 删竹i 碱h c ：( 1 ) 们印皤瞄印哪_ 岫舯r 即露t o 棚埒融棚弦衄簟忙岫聊嘶玎船霜m 棚柚h - 舯 峨敞霄 缸曲h q p f h 懈p i 蝇v 咖m u t 缸m 砸o f 缸唧o r 即m 础m 幻帅埘血嘛哪d c v i 自f o 帆 p h o 嗍i 她m f 她州蛳* 岫o 曲w