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浙江工商人学硕士学位论文一人公司治理结构研究 一人公司治理结构研究 摘要 自2 0 0 6 年1 月1 日新公司法正式实施起，一人公司这一经济主 体正式得到立法上的认可。作为一种新兴的市场经济主体，一人公司 具有比传统公司更多的优势，其独特的治理结构，使其设立比较便捷、 管理成本比较低，有利于鼓励公民和企业的自主创业，吸引民间资本、 扩大投资渠道，有利于社会资金没向经济领域，有利于促进经济发展 和增加就业。但是，与传统的公司组织形式相比，由于一人公司股东 的唯一性，使得传统公司股东之间的相互制约的作用无法得到体现， 通常情况下是单独股东自任董事、经理并实际控制公司，缺少了复数 股东之间和公司内部三大机构之间的相互制衡。所以，一人股东可能 将个人财产与公司财产相混同，将公司财产挪作私用，同公司进行自 我交易，以公司名义为自己担保或借贷等等。诸多的混同使公司的相 对人难以搞清楚与之交易的对象是公司还是股东个人，使公司债权人 或相对人承担了过大的风险，这就非常不利于维护社会经济的稳定。 现行的公司法，在借鉴国外立法的基础上，结合我国的实情对一人公 司作出了相应的规范，但是相比较于不断变化发展的一人公司，似乎 还是显得有点力不从心，因此，完善一人公司治理结构有利于充分发 挥一人公司的自身优势，使之为社会经济的发展作出更大的贡献，同 浙江下商人学硕七学位论文 一人公司治理结构研究 时对于保护与之相关的相对人的合法权益有重要的意义。 论文将首先介绍公司治理结构的一些基本问题，然后结合一人公 司的特点及我国立法的现状，对一人公司治理结构进行理论上的分 析，发现归纳存在的种种问题，提出解决思路。 论文的基本思路和逻辑结构如下： 第一章一人公司治理结构的理论分析。包括对公司治理结构概 述，一人公司的概述及一人公司存在的有哪些意义，对于一人公司法 律性质的争议等内容。 第二章我国一人公司的治理结构现状及理论分析。这是本文的重 点内容，包括一人公司内部治理结构的股东、股东决议的形成召集程 。 序及股东决议必须形成记录并经一人股东签名，一人公司权力机关方 面存在的缺陷；一人公司董事的资格、选任及董事会的召开和决议的 记录、一人公司董事方面存在的缺陷；一人公司监事的资格、选任、 监事会的召集和决议的记录，一人公司监督机关方面存在的缺陷；我 国一人公司治理结构相关问题现状分析中的财务监督制度；公示登记 制度；责任机制问题等内容。 第三章我国一人公司治理结构的完善。这是本文的另一个重点内 容，包括一人公司治理结构完善中的一人公司的权力机构；一人公司 的董事会、董事；一人公司的监事会、监事；一人公司的财务监督制 度；强化公示登记以及必要的书面记载制度；一人公司责任机制等方 面进行完善等内容。 论文的主要贡献在于：1 、阐述公司治理结构的基本问题，比较 嘉羔三= = 一i 删y 1 7 2 7 7 4 1 分析一人公司治理结构与传统公司治理理论的不同之处，明确一八厶 司治理结构的特殊性；2 、通过整理分析，给出一人公司治理的法律 定位，有利于澄清学术界在一人公司治理结构法律性质认识上的争 议；3 、分析探讨我国现阶段关于一人公司的立法现状，同时参考国 外的相关立法成果及学界的研究成果，明确我国存在的不足，完善我 国的一人公司治理结构。 关键词：公司治理；一人公司治理结构：单独股东 浙江工商大学硕十学位论文 一人公司治理结构研究 t h es t r u c t u reo fo n e m a nc o r p o r a t e g o v e r n a n c er e s e a r c h a bs t r a c t t h en e wc o m p a n yl a wi m p l e m e n t so f f i c i a l l yf r o mj a n u a r y1 ， 2 0 0 6 ，t h eo n e - m a nc o m p a n yi nt h i se c o n o m i ce n t i t i e sf o r m a l l ya p p r o v e d l e g i s l a t i o n a sa i le m e r g i n gm a r k e te c o n o m y ，t h em a i nb o d y ，o n e m a l l c o m p a n yh a sm o r ea d v a n t a g e st h a nt h et r a d i t i o n a lc o m p a n i e s ，i t su n i q u e g o v e m a n c es t r u c t u r e ，t o t h ee s t a b l i s h m e n to fm o r ec o n v e n i e n t a n d r e l a t i v e l yl o wa d m i n i s t r a t i v ec o s t sa r ec o n d u c i v et ot h ea u t o n o m yo f c i t i z e n sa n db u s i n e s s e st o e n c o u r a g ee n t r e p r e n e u r s h i p ，a t t r a c tp r i v a t e c a p i t a lt oe x p a n di n v e s t m e n tc h a n n e l sa r ec o n d u c i v et os o c i a lf u n d si n t o t h ee c o n o m y ，a n dp r o m o t i n ge c o n o m i cd e v e l o p m e n ta n di n c r e a s e d e m p l o y m e n t h o w e v e r ，u n l i k et r a d i t i o n a lc o r p o r a t ef o r mo fo r g a n i z a t i o n t h a nt h eo n e - m a nc o m p a n y ss h a r e h o l d e r sb e c a u s eo ft h eu n i q u e n e s s ， t r a d i t i o n a lm u t u a lr e s t r a i n tb e t w e e nt h ec o m p a n y ss h a r e h o l d e r sc a nn o t b er e f l e c t e di nt h er o l e ，u s u a l l yas e p a r a t es h a r e h o l d e r s ，w i t hh i m s e l fa s 4 浙江工商人学硕士学位论文一人公司治理结构研究 d i r e c t o r ，m a n a g e r ，a n da c t u a lc o n t r o lo ft h ec o m p a n y ，t h el a c ko fa c o m p l e xb e t w e e ns h a r e h o l d e r sa n di n t e r n a lc h e c k sa n db a l a n c e sb e t w e e n t h et h r e ei n s t i t u t i o n s t h u s ，s h a r e h o l d e r s m i g h tb e o n ep e r s o n s p r o p e r t y ，p e r s o n a lp r o p e r t ya n dm i x e dw i t h ，d i v e r s i o no fc o r p o r a t e a s s e t sf o rp e r s o n a lu s e ，s e l f - d e a l i n gt r a n s a c t i o n sw i t ht h ec o m p a n y ，t h e n a m e so fc o m p a n i e so rl o a ng u a r a n t e e sf o rh i m s e l fa n ds oo n al o to f p e o p l ec o n f u s et h ec o m p a n y sr e l a t i v e l yd i f f i c u l tt of i g u r eo u tt h eo b j e c t w i t hw h o mt h ec o m p a n yo ri n d i v i d u a ls h a r e h o l d e r ，s ot h a tc r e d i t o r so ft h e c o m p a n yo rr e l a t i v et ob e a rt h eb u r d e no fe x c e s s i v er i s k ，w h i c hi sn o t c o n d u c i v et om a i n t a i n i n gs o c i a la n de c o n o m i cs t a b i l i t y t h ec u r r e n t c o m p a n y l a w ，i nr e f e r e n c et of o r e i g nl e g i s l a t i o n ，b a s e do nt h ef a c t so f o u rc o u n t r y ，o nt h eo n e - m a nc o m p a n yt om a k eac o r r e s p o n d i n gn o r m s ， b u tc o m p a r e dt ot h ee v e r - e v o l v i n go n e - m a nc o m p a n y ， i ts e e m st h a t s e e m e dab i ti n a d e q u a t e ，a n dt h e r e f o r e ， i m p r o v et h e s t r u c t u r eo f o n e - m a nc o r p o r a t eg o v e m a n c ei sc o n d u c i v et og i v ef u l lp l a yt oo n e - m a i l c o m p a n y so w na d v a n t a g e s ，s ot h a tt h es o c i o e c o n o m i cd e v e l o p m e n t a n d m a k eg r e a t e rc o n t r i b u t i o n s ，w h i l ef o rt h ep r o t e c t i o na s s o c i a t e dw i t ht h e l e g i t i m a t er i g h t sa n di n t e r e s t so f ar e l a t i v e l yi m p o r t a n ts i g n i f i c a n c e p a p e rw i l lf i r s ti n t r o d u c es o m eb a s i cc o r p o r a t eg o v e m a n c ei s s u e s ， a n dt h e nw i t hap e r s o n sc h a r a c t e r i s t i c sa n dt h es t a t u so fc h i n a s l e g i s l a t i o no nt h es t r u c t u r eo fo n e m a nc o r p o r a t eg o v e r n a n c eo ft h e t h e o r e t i c a la n a l y s i s ，w ef o u n dp r o b l e m si nt h ei n d u c t i o n ，p r o p o s e 5 浙江工商大学硕上学位论文 一人公司治理结构研究 s o l u t i o n st h i n k i n g p a p e rt h eb a s i ci d e a sa n dl o g i c a ls t r u c t u r ei sa sf o l l o w s ： t h ef i r s t c h a p t e ri s t h et h e o r e t i c a la n a l y s i so ft h es t r u c t u r eo f c o r p o r a t eg o v e r n a n c e i n c l u d i n gt h eo v e r v i e wo ft h es t r u c t u r eo f c o r p o r a t eg o v e m a n c et h eo n e - m a nc o m p a n yo v e r v i e wa n do n e - m a n c o m p a n yw h i c he x i s ti nt h em e a n i n g ，f o ro n e - m a nc o m p a n y sl e g a l e x i s t e n c eo ft h en a t u r eo ft h ec o n t r o v e r s ya n ds oo n t h et s e c o n dc h a p t e ri st h es t r u c t u r eo fo n e - m a nc o r p o r a t e g o v e r n a n c e a n dt h e o r e t i c a la n a l y s i so ft h es t a t u sq u o t h i si st h ef o c u s o ft h i sa r t i c l e ， i n c l u d i n gt h es t r u c t u r eo fo n e - m a nc o r p o r a t eg o v e r n a n c e w i t h i nt h ec o m p a n y ss h a r e h o l d e r s ，t h es h a r e h o l d e r sc o n v e n e db yt h e f o r m a t i o no ft h er e s o l u t i o np r o c e s sa n ds h a r e h o l d e rr e s o l u t i o n sn e c e s s a r y t oc r e a t ear e c o r da n ds i g n e db yo n es h a r e h o l d e r ，o n e - m a nc o m p a n yi n t e r m so fd e f e c t sa u t h o r i t y ；o n ed i r e c t o r sq u a l i f i c a t i o n s ，s e l e c t i o n ，a n d t h eb o a r do fd i r e c t o r sm e e t i n ga n dr e s o l u t i o n sr e c o r d s ，o n e - p e r s o n c o m p a n yd i r e c t o r s i nt e r m so fd e f e c t s ；o n e - m a nc o m p a n ys u p e r v i s o r q u a l i f i c a t i o n s ，e l e c t e d ，c o n v e n e da n dr e s o l u t i o n s o ft h eb o a r do f s u p e r v i s o r so ft h er e c o r d ，s u p e r v i s o r ya u t h o r i t yi nt e r m so fd e f e c t s ；t h e s t r u c t u r eo fo n e m a i lc o r p o r a t ee x t e r n a lg o v e r n a n c eo ft h es t a t u sq u o a n a l y s i so ff i n a n c i a lm o n i t o r i n gs y s t e m ；p u b l i c i t yr e g i s t r a t i o ns y s t e m ； a c c o u n t a b i l i t ym e c h a n i s m sa n d s oo n 6 浙江工商大学硕士学位论文一人公司治理结构研究 t h et h i r dc h a p t e ri st h es t r u c t u r eo fo n e m a nc o r p o r a t eg o v e r n a n c e c o n s u m m a t i o n t h i si sa n o t h e rf o c u so ft h i sa r t i c l e ，i n c l u d i n gt h es t r u c t u r e o fo n e - m a ni n t e r n a lg o v e m a n c eo ft h eo n e - m a nc o m p a n yi na u t h o r i t y ； o n e m a nc o m p a n y sb o a r do fd i r e c t o r s ；o n e - m a nc o m p a n y sb o a r do f s u p e r v i s o r s ，s u p e r v i s o r s ；o n e m a l lc o m p a n y s f i n a n c i a l m o n i t o r i n g s y s t e m ；s t r e n g t h e nt h ep u b l i c i t ya n d ，i fn e c e s s a r yaw r i t t e nr e c o r do ft h e r e g i s t r a t i o ns y s t e m ；o n e m a nc o m p a n y sa c c o u n t a b i l i t ym e c h a n i s m sa n d s oo n t h em a i nc o n t r i b u t i o no f p a p e ri s ：f i r s t ，t oe x p l a i nt h eb a s i ci s s u e so f c o r p o r a t eg o v e m a n c e ，c o m p a r a t i v ea n a l y s i so ft h es t r u c t u r eo fo n e - m a n c o r p o r a t eg o v e r n a n c ea n dt h et r a d i t i o n a lc o r p o r a t eg o v e r n a n c et h e o r yo f t h ed i f f e r e n c e ，c l e a r l yt h es p e c i a ln a t u r eo ft h es t r u c t u r eo fo n e m a n c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ；s e c o n d ，b yo r d e ra n a l y s i s ，t og i v et h el e g a ls t a t u s o fo n e m a nc o r p o r a t eg o v e m a n c ew i l lh e l pt oc l a r i f yt h ea c a d e m i c c o m m u n i t y i nt h es t r u c t u r eo fo n e - m a l l c o r p o r a t eg o v e r n a n c e u n d e r s t a n d i n go ft h el e g a ln a t u r eo ft h ec o n t r o v e r s y ；t h i r d ，a n a l y s i so f o n e - m a nc o m p a n ya tt h ep r e s e n ts t a g eo nt h el e g i s l a t i v es t a t u sq u o ，w h i l e t h er e l e v a n tl e g i s l a t i o nw i t hr e f e r e n c et o f o r e i g na c a d e m i cr e s e a r c h r e s u l t sa n dc l e a ro u rs h o r t c o m i n g sa n dc o n s u m m a t e st h es t r u c t u r eo f o n e m a nc o r p o r a t eg o v e m a n c e 7 浙江工商人学硕士学位论文一人公司治理结构研究 k e y w o r d s ：c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ；s t r u c t u r eo fo n e - m a i lc o r p o r a t e g o v e r n a n c e ；i n d i v i d u a ls h a r e h o l d e r s 8 浙江工商大学硕上学位论文 一人公司治理结构研究 引言 国有独资公司作为我国典型的一人公司，有其独特的出资主体即国家，作为 一种特殊的一人公司，我国于2 0 0 8 年通过的中华人民共和国企业国有资产法 专门对国有独资公司进行规定；另外在我国一直存在于外商独资企业，并由我国 早前实施的外资企业法对其进行规范，相比较而言，这两种形式的一人公司 都有其特殊性，并且都有专门的法律对其进行规范，相对于新公司法，其规范得 更加明确合理。针对此现状，本文的研究重点将放在除国有独资公司与外商独资 公司以外的其他一人公司。 与传统的市场主体相比较，一人公司作为新兴的市场主体，以其特有的属性， 适应了社会经济发展的需要，具有强劲的生命力，但是学者们也注意到其与传统 公司的不同之处，特别由于其只有单独股东，缺少了传统公司治理结构中股东之 间及三大机构之间的相互制约的存在，不可避免地存在单独股东将个人财产混同 于公司财产的局面，同时单独股东还可能利用股东的有限责任，从事危及公司及 利益相关方的合法权益的行为。诸多的混同使相对人难以搞清楚与之交易的对象 是公司还是股东个人，使公司债权人或相对人承担了过大的风险，这将非常不利 于维护社会经济的稳定。如何平衡在充分发挥一人公司的自身特有的优势下其与 制衡股东的权力之间的关系，如何使股东个人财产与公司财产相分离、确实保护 相关当事人的合法权益等等方面，是我们必须要解决的问题。 本文主要从国内外公司治理的相关理论入手，通过整理、分析、归纳目前学 术界存在争议的问题，借鉴国外的相关立法模式及最新的研究成果，以新公司法 为起点，对我国一人公司治理结构的立法现状进行分析探讨，通过比较分析了解 我国在一人公司治理结构方面存在的不足，同时参考借鉴国内学者的相关研究成 果，为完善我国一人公司治理结构提出建议。完善的一人公司治理结构体系，有 利于我们更好地解决在实践中因此而产生的纠纷，提高我国在这一领域的认识水 平，从而促进我国法学事业的发展和繁荣。 浙江工商大学硕士学位论文 一人公司治理结构研究 第一章一人公司治理结构的理论分析 第一节公司治理结构概述 一、公司治理结构的概念及产生 ( 一) 公司治理结构的概念 “c o r p o r a t eg o v c r n a n c c ，有的学者把它译成公司治理结构1 ，也有学者译成 公司治理2 ，所以，就产生了一个问题，公司治理与公司治理结构到底是不是同 一个概念? 有学者认为：公司治理首先产生于西方发达国家，而我国学者在研究 文献中，基本上都是着眼于公司内部治理结构层面上的分析，并且不作任何体制 上的假设。实际上，它们忽视了西方市场经济体系下公司治理的背景具有相 对完善的市场体系，在实施外部监控摸式为主导约方式面临着新的挑战时，必然 导致在公司内部寻求解决方案成为一种逻辑选择，但并不能因此而否认其公司治 理的内在含义的完整性。把公司治理译成“c o r p o r a t eg o v c m a n c e ，把公司治理 结构译成“s t r u c t u r eo f c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ”更为准确。并认为，相对于公司治理 结构来说，公司治理应该是一种上位概念。3 笔者认为，虽然二者在英文翻译上 可能存在着一定的差距，但是二者其实不存在实质上的差别，而且从现有的绝大 多数著作来看，大多数学者都是把公司治理与公司治理结构等同起来。 国内外的许多学者从不同的角度对公司治理结构的涵义进行了界定。其中较 有影响的观点主要有以下几种： 第一，组织结构说。持该观点的代表人物为我国经济学家吴敬琏，他认为： “所谓公司的治理结构是指所有者、董事会和高级执行人员即高级管理人员三者 组成的一种组织结构。在这种结构中，上述三者之间形成一定的制衡关系。q 第二，制度安排说。美国斯坦福大学助理教授钱颖一认为：“公司治理结构 是一套制度安排，用以支配若干在企业中有重大利益关系的团体一投资者( 股东 1 刘俊海：公司法学，北京大学出版社2 0 0 8 年版，第2 1 5 页。 2 范健、王建文：公司法，法律出版社2 0 0 6 年版，第3 1 6 页。 3 淑琨、席酉民：公司治理与中国企业改革，机械工业出版社2 0 0 1 年版，第4 6 页。 4 吴冬梅：公司治理运行与模式，经济管理出版社2 0 0 1 年版，第1 0 3 页。 2 浙江工商火学硕士学位论文 一人公司治理结构研究 和贷款人) 、经理人员、职工之间的关系，并从这种联盟中实现经济利益。” 第三，相互作用说。库克伦( p h i l i pc o c h r a n ) 和华廷科( s t e v e nw a t i c k ) 认为：，公司治理包括在高级管理阶层、股东、董事会和公司其他的有关利益人 的相互作用中产生的具体问题。 6 我国法学界绝大多数学者认为，所谓公司治理结构，又称公司组织机构或公 司治理，是一种对公司进行了管理和控制的体系，实际上是指公司的组织机构和 职权界限，是在所有权与经营权相分离的条件下，通过一定的组织结构形式，明 确和规范资产所有者、支配者、管理者和使用者之间权利和利益关系的一种企业 制度安排，是指导和控制公司运作的一整套机制与规则。它是公司制度的核心， 其产生和发展具有历史性和必然性。 从本质意义上看，公司的治理结构是指所有者与代理人之间的关系，即股东、 董事、监事会及经理之间的相互关系。它是现代企业组织结构发展的产物，也是 现代企业制度的重要内容。公司治理结构设置的目的在于从企业内部调整投资者 与经营者的权利与责任，既维护股东的最终利益，又保证专业经理人员在公司经 营中的自主权利。在公司制企业中，公司治理结构是一个多元的权力结构，目的 是形成决策权力、管理权力、监督权力，相互分离、相互协调、相互制衡的运行 机制，从而达到规范管理，高效运作的目的。 从制度功能的角度来看，公司治理有广义与狭义之分。狭义上的公司治理认 为其仅仅解决因“两权 分离而产生的代理问题，也即调整股东与管理层之间的 委托代理问题；广义的公司治理则是解决公司诸多利益相关者之间的利益冲突， 调整股东、管理层、债权人、雇员等等之间的利益关系。 从制度构成的角度来看，公司治理也存在广义与狭义之分。广义的公司治理 包括内部治理与外部治理，而狭义的公司治理仅指公司的内部治理。内部治理， 是关于公司内部组织机构的制度安排，包括公司的股东会、董事会、监事会等， 而外部治理，是公司的股东、债权人等通过外部市场对管理层进行控制，以确保 投资者收益的非正式制度安排。外部市场包括产品市场、经理市场、金融市场、 并购市场等等。7 5 郑菪山： 公司制的异化，北京人学出版社2 0 0 3 年版，第9 页。 6 许凌艳：公司法人治理结构模式的立法选择，襄樊学院学报2 0 0 2 年第3 期。 7 费方域：企业的产权分析，上海人民出版社1 9 9 8 年版，第1 6 5 页。 浙江工商大学硕十学位论文 一人公司治理结构研究 ( - - ) 公司治理结构的产生 公司的治理并不是与公司的产生一道出现的，在早期人们并没有关注过一问 题。一般认为直到1 9 世纪末2 0 世纪初，西方资本向全球扩张，现代企业制度不 断创新，股份公司在管理结构上日益奉行董事会中心主义的体制，公司所有者与 管理者，大股东与中小股东之间在权力分配和制衡上的冲突不断，在这种情况之 下，创建一种适当的组织结构和制度安排来平衡公司各方的利益，是摆在法学家 面前的一个重要课题。公司治理的理念和制度创新由此开始。学者一般认为，公 司治理是由美国学者贝利和米恩斯于2 0 世纪3 0 年代初出版的现代公司与私有 财产中首次提出来的。8 该著作首次提出“两权 分离，即公司的所有权与经 营权分离是公司的基本特征，伴随着两权分离时代的到来，也产生了新的一些问 题，公司的直接受命于经营者，而股东失去了对公司的直接控制的地位，如何平 衡这两者之间的利益是摆在人们面前的现实问题，这也是公司的治理所要解决的 问题。 二、公司治理结构的基础理论 ( 一) 委托代理理论 现代公司的根本特征是在产权结构上实现了所有权与控制权的分离，由于委 托人和代理人具有各自不同的利益，所以代理人在代理过程中，为了追求自身的 利益，就有可能损害到委托人的利益。9 该理论认为，在公司运行中，公司的股 东是作为公司的所有者，在代理理论体系中是以委托人的身份出现，而经理或者 高级管理人员则作为公司的经营者存在，一般称之为代理人。在公司的经营过程 中，作为公司的经营者的经理或者高级管理人员熟知公司运营过程中的各方面信 息，因此他们很容易利用这一信息优势为自己谋取私利甚至损害公司股东的利 益。所以该理论的中心问题是，解决代理问题，即如何正确地处理好代理人与委 托人之间的利益冲突问题，也就是在公司法理论中讨论得非常多的有效的激励与 约束机制问题，如何实现二者的相对平衡。 其实，笔者认为委托代理理论不仅仅适用于股东与经理之间，而且还可以扩 展到股东与董事、股东与监事、董事与经理之间的关系。委托代理理论强调有效 的公司组织机构的设置必须要以维护委托人即股东的利益为宗旨，注重建立对代 8 赵旭东： ，中国人民大学出版社2 0 0 8 年版，第3 4 2 页 4 浙江工商人学硕上学位论文 一人公司治理结构研究 理人进行监督与约束机制，并使之与激励机制相结合。美英市场导向型治理模式 就是委托代理框架下公司治理理论运用于公司治理实践而形成的。 ( 二) 利益相关者理论 相关利益者理论是上个世纪8 0 年代中期兴起的一种理论思潮。“利益相关者” 一词，据考证最早源于1 9 6 3 年斯坦福研究所的一份备忘录。当时，该词作为一个 术语，系指“那些没有其支持，组织便不复存在的各种集团”。从公司的角度探 讨利益相关者理论，其基本观点就是“公司不仅是实现股东利益最大化的工具， 而且是将不同利益相关者群体的利益寓于其中的组织 。m 世界上任何公司的发 展都离不开各种利益相关者的投入或参与，当这些利益相关者在公司中注入了一 定的专用性投资后，他们或是分担了一定的公司经营风险，或是为公司的经营活 动付出了代价，就应该参与公司治理并分享公司控制权和剩余索取权。因此，利 益相关者理论认为，公司的各种投入除了股东的出资外，还包括了公司职工、债 权入、供应商等等对公司都作了的特殊投资，公司经营的好坏对于他们有着切身 利益，他们也应该享有相应的公司治理权。布莱尔认为，在实际生活中要在公司 这样一个复杂的组织中，完整清晰地界定产权是不可能的，因此企业产权配置应 体现利益相关者的共同治理。 所以，近年来，各国公司法对公司组织机构的设置均不同程度地体现了对利 益相关者的重视，如德国吸收职工代表参加公司决策的参与制，日本注重主办银 行对公司行为的监督，而各国公司法也都强调公司的社会责任等。1 2 三、公司治理结构的立法模式 在不同的国家，由于不同的法律传统，在构建公司治理结构时，其表现形式 有所区别。主要表现在以下： ( 一) 单层委员会制，即单轨制 此种模式以美国和英国为代表，故又称英美模式。该模式下，公司治理结构 由股东会和董事会构成，即所谓的单轨制，在这种结构中，股东会选任董事，由 董事构成的董事会负责公司的业务经营和事务管理。美国公司法中没有要求设置 1 0 【英】珍妮特威廉森： 工作中的利害关系：t u c 的议程表；【英】加文凯利：利害相关者资本主义欧 阳英译，重庆出版社2 0 0 1 年版。 葛丽君：利益相关者理论视角下的公司治理，开发研究2 0 0 8 年第6 期。 1 2 赵旭东：公司法学，高等教育出版社2 0 0 6 年版，第3 6 4 页。 5 浙江工商大学硕七学位论文一人公司治理结构研究 像监事会这样的专门监督机构，董事会同时负有监督公司经理层业务执行的职 能，而对公司董事会业务执行与事务管理的监督则理所当然地属于股东会的职 能。在英国设置公司机关的理念基本上与美国相同。但不同的是，英国公司法要 求公司设置专门的审计员负责对公司财务进行监管。英美模式的特点可以总结为 以下几点： 第一，董事会中心主义。在法律上规定股东会为公司的权力机关，但是其权 力仅限于法律及公司章程上所列举的部分，而其余的权力则是由董事会行使。董 事会拥有很大的权力，董事会掌握着公司的战略决策及日常经营管理的权力，同 时还有任命公司的高级管理人员的权力，公司的执行董事还拥有业务执行权。在 英美公司中还存在独立董事一职，他与公司的其他董事共同组成委员会行使监督 权。此种模式在董事会内部实行经营管理权与监督权的分离，董事会身兼决策、 执行与监督职权，在立法上与事实上都处于公司治理的中心。1 3 第二，以资本市场为基础监督管理层。在此模式中，资本市场发达，股权具 有高度的流动性，这是股东约束管理层的重要途径，公司管理层面临较大的来自 资本市场的压力。如果一个公司管理不善，忽视股东利益，投资者会“用脚投票斗， 通过出售其拥有的股票来作出反映，导致股价下跌，使公司面临敌意收购的危险。 为了使公司的治理有序进行和资本市场的稳定，美国和英国都较早地对上市公司 的股东权利和信息披露等进行了立法，政府对竞争的法人控制权市场的干预越来 越增强，促成了公司治理结构的完善。1 4 第三，通过建立健全法律法规体系来保护投资者利益和保障信息披露。美国 和英国都较早的对上市公司的股东权利和信息披露等进行立法。例如美国( 1 9 3 3 年政券法、示范公司法和英国的示范公司章程。1 5 ( 二) 双层委员会制，即双轨制 公司制度实行双层委员会制，公司机关由股东会、监事会和董事会构成，股 东会选项任监事，由监事构成的监事会选任董事，由董事构成的董事会负责公司 的经营管理。而且监事会除负责选任董事外，还负责对董事会的业务执行状况进 行监督。该模式起源于荷兰的东印度公司，但以德国为代表，故又称为德国模式。 1 3 李建伟：公司法学，中国人民大学 j 版社2 0 0 8 年版，第3 4 9 页。 1 4 郭晓勋：三种典型公司治理模式之比较及发展趋势，长春师范学院学报2 0 0 4 年第6 期。 1 5 郭峰、王坚：公司法修改纵横谈，法律出版社2 0 0 0 年l 版，第1 7 5 页。 6 浙江工商大学硕上学位论文一人公司治理结构研究 该模式的特点总结为以下几点： 第一，董事会中心主义。在此模式下，公司的董事会与监事会分别掌握公司 的经营权和监督权，而且监事会还对董事会的行使监督权、任免董事并决定其报 酬等权力，但是同时监事会不得干涉公司的经营管理。 第二，共同治理。根据法律的规定，公司的监事会成员中应当包括职工代表， 所以监事会是由公司股东选举的资方代表和工会选举的劳方代表共同组成，这就 体现了公司股东与职工共同治理的理念。 第三，商业银行是公司的主要股东。在此模式下，企业融资侧重于间接融资， 银行与企业客户保持较为复杂和长期的联系，银行在公司治理中处于核心地位。 在德国，政府很早就认识到通过银行的作用来促进经济的发展。德国公司依赖于 大股东的直接控制，由于大公司的股权十分集中，使得大股东有足够的动力去监 控经理阶层。1 6 ( 三) 单层二元委员会制 此种模式是日本公司法在双层委员会制的基础上创设而来的。故此模式曾被 称为日本模式。在该模式下，股东会和董事会是公司必设机构。至于监督机构， 则区分不同情况：大型股份公司设立监事会负责对公司董事会监督；其他公司只 需要设立检查人即可，并只负责财务监督。该模式并没有形成监事会与董事会相 互隶属的双层结构，而是两者同时隶属于股东会，所以学者们称之为单层二元委 员会制。 日本公开大型公司的治理模式有以下几个主要特征：1 7 第一，董事会中心主义。日本的法人相互持股“架空 了股东会，董事会成 员主要来自企业集团同部，一般由社长提名候选人交股东会确认，形成了经理人 自己任命的局面。公司法明确规定股东会仅就公司法典、公司章程规定的事项决 议，其余决议事项皆归董事会决策。可见，董事会身兼决策、执行两项职权，在 不设监事( 会) 的公司还负有监督职权。 第二，监督机构单设。在股东会之下与公司经营机构平行设立监督机构，由 监事( 会) 或监察委员会行使监督权，另设会计检查人专司财务会计报表的检查。 实行监督机构单设，是其显著特点之一。 1 6 郭晓勋： ， ( 自然科学版) 2 0 0 9 年第2 期。 1 4 浙江工商人学硕上学位论文 一人公司治理结构研究 际指挥者，与公司难以做到真实的分离，这样，公司的独立法人人格就很难保障。 没有了独立法人人格，一人公司的有限责任就可能被公司成员所滥用。2 9 一旦股 东滥用其有限责任，这就使得公司债权人或者相对人承担了过大的风险，这显然 是不利于维护交易和社会的稳定。 总之，一人公司的存在及发展有其必然性，顺应了社会发展的需要，在看到 其给社会带来积极意义的同时我们也应该看到其存在的弊端，我们应当对其有一 个清醒的认识，为了促使一人公司更好的健康发展，达到兴利除弊的目的，应该 加强对一人公司治理机制的理论研究，确实保障各方面的利益。 2 9 黄传英：一人公司法律问题分析，中共南宁市委党校学报2 0 0 6 年第3 期。 1 5 浙江工商大学硕士学位论文 一人公司治理结构研究 第二章我国一人公司治理结构现状及理论分析 第一节一人公司的股东会问题探讨 一、股东会的概述 股东会，也称股东大会，是指由公司全体股东组成的公司权力