（民商法学专业论文）异议股东股份回购请求权制度研究(3).pdf

山东人学顾l ：学位论文 中文摘要 公司控股股东通过股东大会做出一项使公司结构发生根本性变更的决议 时，持有异议的股东可以要求公司以公平价格回购股份从而退出公司。此即本 文所要探讨的异议股东股份回购请求权制度。它是各国公司法为衡平公司 相关主体利益冲突、完善公司治理机制及加强中小股东保护的重要制度安排。 考虑到国内学界对该制度的理论研究较少，我国公司法对此所作规定亦有 待完善，本文欲借鉴国外有关理论和立法经验，深入分析异议股东股份回购请 求权的基础理论及实务适用中焦点问题，对我国公司立法提出完善建议。除引 言和结语外，本文在结构上分为四部分。 本文第一章首先界定异议股东股份回购请求权的概念，并将其与股份回购 对比进一步廓清其内涵；然后全面介绍了国外对于该制度的经典理论依据，包括 合理期待理论、不公平待遇救济理论、团体可分解理论及利益衡平理论，分析 得出利益衡平理论最具说服力；最后笔者提出在价值维度上该权利具有目的性、 结构性及比较性三项价值，而且可发挥便于中小股东退股、维护资本多数决以 及遏制并监控控股股东的不当行为三项功能。 本文第二章从静态层面上对异议股东股份回购请求权的适用条件予以分 析。在适用主体方面，本文将其划分为异议股东和回购主体两类，异议股东原 则上需具有表决权资质：股份回购义务不应单由公司承担，在特定情形下亦可 由控股股东承担补充回购义务。在适用范围方面，本文在比较分析各国立法基 础上得出股份回购请求权可适用于有限公司和股份公司，在证券市场不够成熟 的国家仍有必要适用于上市公司；至于适用的事项范围，本文提出了事项范围 的确定原则与标准，并据此将其具体化为五种基本情形，具体包括：公司合并、 公司分立、章程的重大修改、股份交换及公司实质性财产的重大处置。 本文第三章从动态层面上详加阐析异议股东股份回购请求权的行使过程。 笔者首先阐明行使程序应遵循公平充分、简捷有效的设计理念，进而依托美国 修订示范商业公司法归纳出该权利行使的示范性过程；公平价格( 即异议 股份的回购价格) 的评估是异议股份回购请求权行使过程中的核心问题，也是 该制度能否真正发挥保护中小股东权益的关键所在。为保证回购价格的客观与 山东人学烦i ：学位论义 公正，公平价格的评估标准应以公司总资产为基础并综合考虑所有相关因素； 此外，对公平价格评估的三种基本模式予以介绍评析，其中公司请求模式更为 可取。 本文第四章首先全面评析了我国异议股东股份回购请求权过往及现今有关 立法及其缺陷。为此，为使我国公司法中的异议股东股份回购请求权更具 合理性和可操作性，笔者从该权利适用的股东条件、回购义务主体、事项范围、 行使程序及债权人保护等方面对我国公司法提出了完善建议。 关键词：异议股东股份回购请求权；资本多数决；中小股东；利益衡平 筏派凯洲小2 1 2 山东人学硕i ：学位论文 a b s t r a c t w h i l ec o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e r sp a s sar e s o l u t i o nw h i c he n a b l e st h ec o r p o r a t i o n m a t e r i a l l yc h a n g eb yw a y o fs h a r e h o l d e r sm e e t i n g ，d i s s e n ts h a r e h o l d e r sa r ee n t i t l e d t or e q u i r et h ec o r p o r a t i o nt or e p u r c h a s et h e i rs h a r e sa tar e a s o n a b l e p r i c ea n d w i t h d r a wt h e c o r p o r a t i o n t h i s i ss o - c a l l e d a p p r a i s a lr i g h t f o rd i s s e n t s h a r e h o l d e r s i t sa ni m p o r t a n ts y s t e ma r r a n g e m e n tf o rd i f f e r e n tn a t i o n s c o r p o r a t e l a wa i m i n ga tb a l a n c i n gr e l e v a n ts u b je c t s i n t e r e s t sc o n f l i c t ，p e r f e c t i n gc o r p o r a t e g o v e r n i n ga n ds t r e n g t h e n i n gp r o t e c t i o n t o m i n o r i t ys h a r e h o l d e r s i nv i e w o f i n a d e q u a t er e s e a r c hi nd o m e s t i cl a ww o r l da n de x i s t i n gf l a w si nr e l e v a n ts t i p u l a t i o n s o f0 1 1 1 c o r p o r a t i o nl a w ，t h ea u t h o rd e e p l ya n a l y z e s t h eb a s i ct h e o r i e sa n dp r a c t i c a l a p p l i c a t i o n ，r e f e r r i n gt of o r e i g na d v a n c e dt h e o r i e sa n dl e g i s l a t i o ne x p e r i e n c e ，a n d m a k e ss e v e r a ls u g g e s t i o n si no r d e rt oi m p r o v eo u rl e g i s l a t i o n i nt h ef i r s tc h a p t e r ，t h ea u t h o rg i v e ss p e c i f i cd e f i n i t i o nt ot h ea p p r a i s a lr i g h ta n d f u r t h e rc l e a r si t si n t e n t i o ni nc o n t r a s tw i t hs h a r e sr e p u r c h a s e a f t e r w a r d s ，t h e a u t h o rt a k e saf u l li n t r o d u c t i o na b o u tf o r e i g nc l a s s i c a lt h e o r i e sr e g a r d i n ga p p r a i s a l r i g h t ，w h i c hi n c l u d e sr e a s o n a b l ee x p e c t a t i o nt h e o r y ，u n f a i rt r e a t m e n tr e l i e ft h e o r y , s e p a r a b l ec o r p o r a t i o nt h e o r ya n db e n e f i tb a l a n c et h e o r y c o m p a r a t i v e l yt h eb e n e f i t b a l a n c et h e o r yi sm o r er e a s o n a b l ea n dc a nb ea d o p t e d l a s t l yt h ea u t h o rc r e a t i v e l y p o i n t so u tt h ea p p r a i s a lr i g h te m b r a c e so b je c t i v ev a l u e ，s t r u c t u r a lv a l u ea n d c o m p a r a t i v ev a l u e i na d d i t i o n ，i th a st h r e ef u n c t i o n sw h i c hi l l u s t r a t e s a s c o n v e n i e n tf o rm i n o r i t ys h a r e h o l d e r st op e r f o r m ，m a i n t a i n i n gm a j o r i t yc o n s e n ta n d s u p e r v i s i n gc o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e r s u n d u ea c t i o n i nt h es e c o n dc h a p t e r ，t h ea u t h o rd o e sd e t a i l e da n a l y s i sa b o u tt h ea p p l i c a t i o n r e q u i r e m e n t so nt h ea p p r a i s a lr i g h tf o rd i s s e n ts h a r e h o l d e r si nt h es t a t i ca n g l e w i t h r e g a r dt ot h ea p p l i c a t i o ns u b j e c t s ，i tc a nh ed i v i d e di n t od i s s e n ts h a r e h o l d e r sa n d r e p u r c h a s es h a r e h o l d e r ss u b j e c t s o n l yas h a r e h o l d e rh a sv o t i n gr i g h tc a ns h eb e q u a l i f i e da sad i s s e n ts h a r e h o l d e r w i t hr e s p e c tt or e p u r c h a s es u b j e c t s ，s h o u l dn o t b el i m i t e do nc o m p a n i e s ，i n s t e a dc o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e r sa r eb o u n df o rt h e 3 山东人学顾l j 学位论义 r e p u r c h a s ed u t yi ns o m ec i r c u m s t a n c e s a st oa p p l i c a t i o ns c o p e ，t h ea u t h o rh o l d s t h a ta p p r a i s a lr i g h tc a nb ea p p l i e dt ol i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n ya n dc o m p a n yl i m i t e d b ys h a r e s ，a n di t sa l s oe s s e n t i a li nt h ei m m a t u r es e c u r i t i e sm a r k e t f u r t h e r m o r e ，t h e a u t h o rp r o p o s e st h ep r i n c i p l ea n dc r i t e r i at od e t e r m i n et h ea p p l i c a t i o nt e r m s ，a n di t s a tl e a s ta p p l i c a b l et ot h ef o l l o w i n gf i v ec i r c u m s t a n c e s ：m e r g e r & a c q u i s i t i o n ，m a t e r i a l m o d i f i c a t i o na b o u tt h ea s s o c i a t i o no fc o r p o r a t i o n ，s h a r e se x c h a n g ea n dm a t e r i a l d i s p o s i t i o nt oc o r p o r a t ea s s e t s i nt h et h i r dc h a p t e r , t h ea u t h o re x p l a i n si nd e t a i l st h ea p p l i c a t i o np r o c e s so f a p p r a i s a lr i g h to fd i s s e n ts h a r e h o l d e r si nt h ed y n a m i cl a y a st ot h ea p p l i c a t i o n p r o c e d u r e ，w es h o u l do b s e r v es u c hd e s i g n i n gt h o u g h ta sf a i r l ys u f f i c i e n ta n db r i e f l y e f f e c t i v e m o r e o v e r ，t h ea u t h o r ，r e l y i n go nt h ea m e r i c ar e v i s e dm o d e lb u s i n e s s c o r p o r a t i o nl a w , c o n c l u d e dt h em o d e lp r o c e s si na p p l y i n gt h ea p p r a i s a lr i g h t f a i r v a l u e ( n a m e l yt h er e p u r c h a s ep r i c e ) i st h ec o r ei s s u ei nc l a i m i n gt h ea p p r a i s a lr i g h t a n da l s oi st h ek e yf a c t o rf o rp r o t e c t i n gt h em i n o r i t ys h a r e h o l d e r s i n t e r e s t s a f t e r d e f i n i n gt h ea p p r a i s a lc r i t e r i ao ff a i rp r i c e ，t h ea u t h o ra n a l y z e st h et h r e ep a t t e r n so f f a i rv a l u ea p p r a i s a la n dc o m e st ot h ec o n c l u s i o nt h a tc o r p o r a t i o nc l a i m i n gp a t t e r ni s m o r ea d v i s a b l eo b j e c t i v e l y i nt h ef o u r t hc h a p t e r , t h ea u t h o rt a k e sat h o r o u g ha n a l y s i st ot h er e l e v a n t s t i p u l a t i o n si nc h i n ac o r p o r a t el a w a n dp o i n t so u ti t ss h o r t c o m i n g s t h e r e f o r e ，w i t h r e s p e c tt of o r e i g nl e g i s l a t i o ne x p e r i e n c ea n ds u m m i n gu pp r e a m b l e ，t h ea u t h o r b r i n g s f o r w a r d c o n s u m m a t i n gs u g g e s t i o n s i nt h e f o l l o w i n ga s p e c t s ：d i s s e n t s h a r e h o l d e r sq u a l i f i c a t i o n s ，r e p u r c h a s ed u t y s u b j e c t s ，s p e c i f i cc a s e s ，e x e r t i o n p r o c e s sa n dc r e d i t o r p r o t e c t i o n k e yw o r d s ：m a j o r i t yc o n s e n t ；a p p r a i s a lr i g h tf o rd i s s e n ts h a r e h o l d e r s ；m i n o r i t y s h a r e h o l d e r s ；b e n e f i tb a l a n c e 宸张莎忍 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名： 篷班拯 日 期：兰墨：三：型 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：罐。丝拯导师签名：董望查日 期： 幽：兰：翌 山东人学硕1 ：学位论义 引言 作为公司的投资者和管理者，股东赋予公司这一企业组织形式资合性因素 和人合性因素，并决定着公司的根本使命在于追求股东利益最大化，公司法基 本制度主要围绕股东权利保护与利益衡平而设。根据股东所持股份占公司总资 本的比重，股东可分为多数派股东和少数派股东两大派别，而建立在股份平等 和资本多数决基础上的公司表意吸收机制使得二者在公司权力及治理层面上进 一步分野，“资本多数决原则使股东之间的平等关系出现异化，少数股东实际处 于多数股东的支配之下。这样，多数股东与少数股东的股东分化就进一步变成 了控制股东与被控制股东的分化。 在此股权二元结构下，控股股东在公司决策中享有最终决定权，而中小股 东( 即被控制股东) 由于持股数量较少难以在公司的经营决策中有效地表达自 己的意志，在缺乏有效监管时控股股东容易滥用资本多数决压迫或侵害中小股 东利益。诚然，资本多数决有其根深蒂固的合理性，但公司法作为保护公司各 种利益主体并平衡其利益冲突的工具，理应创设这样一种制度：既能保护控股 股东的利益，使其可以灵活地进行公司结构性调整进而提高公司经营效率，又 能使中小股东在不愿继续留在公司时获得公平补偿退出公司。而能够实现前述 平衡价值恰是本文探讨的异议股东股份回购请求权制度。 伴随投资主体多元化及股权分散化的只益彰显，中小股东在公司经营决策 中的地位愈加虚化。控股股东借助资本多数决的表决机制使中小股东意志被吸 收，把自己的意志上升为公司决策，为其损害中小股东利益和追求额外收益提 供了便利。在公司依据控股股东意志进行重大结构性调整时，反对该项决议的 股东( 通常为中小股东) 可以行使异议股东股份回购请求权，要求公司或控股 股东回购其股份从而退出公司。它是中小股东权利保护体系中事后救济的重要 组成部分，在当前加强中小股东保护的潮流和趋势中同益重要。 从目前世界立法和司法情况看，英美法系和大陆法系各国公司法都涉及异 议股东股份回购请求权制度，尤以美国修订示范商业公司法及特拉华州 普通公司法的规定最为成熟。顺应公司法国际化和统一化的潮流，我国2 0 0 5 m 赵万一s 公t d 治理法律问题研究 ，法律；i ；版 i ：2 0 0 4 年敝，第1 7 2 - 1 7 3 页。 山东人学硕l ：学位论文 年新修订的公司法在第7 5 条及第1 4 3 条将异议股东股份回购请求权纳入其 中，实为我国公司立法的一大进步。然而，相比域外先进立法而言，存有诸多 不尽明确及欠缺之处。基于公司法提高经营效率促进经济发展的立法宗旨，公 司法的修改应打破思维定势，顺应国际潮流及经济发展的现实需要，使公司法 的修改成为一项经常性的工作。我国公司法修订已近三年，本文欲借此契 机对我国的立法状况加以反思并提出完善措施。 从我国的研究现状看，公司法学界近年来对异议股东股份回购请求权的关 注有所增加，但对该制度的研究仍存在以下不足：是对域外立法的比较性研 究不够深入，往往停留于对相关立法的罗列与归类，缺乏依托该国立法背景及 法理精神旨趣的深度挖掘，在法律移植时缺乏针对性和实用性。二是对我国公 司法的批判性研究不够深入，未能全面地指出纰漏及完善措施；此外，在移 植和借鉴外国立法时与我国的现实国情衔接不够紧密甚至脱节。 基于前述异议股东股份回购请求权的立法弊病和研究状况，本文将着力运 用语义分析、历史考察、比较分析、价值研究、经济分析等方法，对该制度的 理论基础、精神要旨、演变土壤尽可能地恢复其原味，在适用主体、适用范围、 适用程序、价格确定等实践层面的问题上探求合理内核，以增强可操作性和可 移植性。此外，借鉴国外立法先进经验，对我国公司立法提出富有建设性和可 行性的建议。 本文的创新之处在于：第一，系统性地阐释异议股东股份回购请求权的法 律价值和功能；第二，对于股份回购义务主体，将控股股东作为补充义务人， 并界定了义务承担的具体条件；第三，本文对我国公司相关立法予以全面检讨， 提出了相应的完善建议。 2 山东人学颀i ：学位论义 第一章异议股东股份回购请求权的基础理论 第一节异议股东股份回购请求权的概念剖析 一、异议股东股份回购请求权的概念释义 关于异议股东股份回购请求权的含义，国内学者所作界定大同小异，并无 实质性分歧。施天涛教授认为：“评估权( a p p r a i s a lr i g h t s ) ，或者称为异议股份 评估权( a p p r a i s a lr i g h t sf o rd i s s e n ts h a r e h o l d e r s ) ，或者称为异议股东股份回购请 求权( r e p u r c h a s er i g h t sf o rd i s s e n ts h a r e h o l d e r s ) ，是指在特定交易中，法律赋予 对该交易有异议的股东请求公司以公平价格回购其股份的权利。”学者周友苏 将其界定为“对股东( 大) 会做出公司合并、分立的决议持有异议的股东，可 以请求公司以公正价格收购自己所持股份的权利 。圆在美国，“该制度最早见之 于美国俄亥俄州1 8 5 1 年的判例法中。公司法学者汉密尔顿认为评估权是“各 州立法赋予股东对特定交易行为提出异议，并通过司法程序获得其股份评估价 值的权利 。比较而言，美国公司法所讲的评估权( a p p r a i s a lr i g h t s ) 与其名称 相致，强调公平价格的司法评估性，重视该权利救济程序上的可操作性，我 国学者所下定义关注该权利的内容实质，即在特定情况下异议股东可以获得公 平补偿从而退出公司。二者在一定程度上凸现了英美法系与大陆法系在界定一 项制度时的着眼点差异：英美法系坚持经验主义，重视权利程序上的可操作性， 而大陆法系坚守理性主义，重视权利的实质构成。 比较以上定义，笔者将异议股东股份回购请求权界定为：在控股股东通过股 东大会做出一项使公司结构发生根本性变更的决议时，持有异议的股东可以要 求公司以公平价格回购其股份从而退出公司的法定权利。 二、异议股东股份回购请求权与股份回购的关系 股份回购又称为公司取得自己股份，是指公司在特定情形下依法将流通在 外的股份予以购回的制度，通常适用于股份有限公司。从异议股东股份回购请 囝施天涛：公i 司法论( 第二版) ，法律j f l 敝 t2 0 0 6 年版，第5 5 5 页。 脚友苏。新公司法论 ，法律f i i 版l ：2 0 0 6 年版。第4 7 9 页。 氆b m w c r t h e i m e nt h es h a r e h o l d e r sa p p r a i s a lr e m e d ya n dh o wc o u r td e t e r m i n ef a i rv a l u e d u k el a w j o u r n a l 6 1 6 ( f e b 1 9 9 8 ) 固r o b e r tw h a m i l t o n t h el a wo f c o r p o r a t i o n s w e s tp u b l i s h i n gc o 5 5 0 ( 4 t 1 9 9 6 ) 山东人学颂i ：学位论文 求权的回购主体角度来看，它属于广义上股份回购的一种情形，我国公司法 第1 4 3 条在股份回购框架下将异议股东股份回购请求权作为引发股份回购的事 由之一。异议股东股份回购请求权与股份回购制度存在深层次联系，明确二者 的关系有助于加深对异议股东股份回购请求权制度的理解。 ( 一) 异议股东股份回购请求权与股份回购的联系 从行使效果上看，异议股东股份回购请求权要求公司回赎异议股东所持股 份，它是引发股份回购的一种事由或手段，因此二者在一定程度上是重合的。 由于这两种制度皆有违资本维持原则，因而受到公司法的严格限制，作为资本 维持原则的例外予以规制。 ( 二) 异议股东股份回购请求权与股份回购的区别 1 二者的立法宗旨与法律价值不同。异议股东股份回购请求权作为一项权 利，是为了克服资本多数决的弊端，在满足公司灵活经营的需要与保护异议股 东的合理期待权利之间寻求平衡，它体现的是公司法对于相关利益主体的平衡 思想。而股份回购作为一项资本运营策略和调整机制，旨在达到“调节资本构 造、安定股市行情、防止敌对性企业收购等目的 ，对我国公司而言还有其特 殊价值，“即直接服务于国有资本的战略调整，解决上市公司不完善的股权结构 问题，完善公司治理结构 。 2 二者的启动事由和实现程序不同。异议股份回购请求权是在公司出现法定 重大结构性变动如合并、分立、股份交换、重大资产出售等情形时，异议股东 可行使股份回购请求权要求公司给予公平价格补偿。它一般需经过公司通知、 股东表示书面异议、在股东大会上投反对票、异议股东与公司协商确定回购价 格、公司进行现金支付以及在协商未果时启动司法评估程序等一系列步骤来实 现该权利。股份回购一般发生于公司为调整资本结构而减少公司注册资本、与 持有本公司股份的其他公司合并、以及为推行职工持股制度而将股份奖励给职 工等情形，往往是公司根据自我经营需要所作经营决策机制，通常需要履行注 销股份或限期转让等程序。 3 二者在启动过程中股东与公司的地位不同。异议股东股份回购请求权属于 形成权，一旦出现法定情形异议股东向公司主张回购请求权，公司就负有按公 。j 马俊驹、林晓镍：我国股份| 口| 购的现实意义妒法完善载泫学 2 0 0 0 年第1 i 期。 错供鲜1 9 j ；股份l 口i 购中中小股东利益的法律保护，载山两高等学校 i ：会科学学撤 2 0 0 4 年第1 i 期。 4 山东人学硕l ：学位论文 平价格回赎义务而不能拒绝回购，仅在公平价格的确定上有讨价还价的余地。 在其他几种股份回购情形中，公司处于主动地位，一般由公司向股东提出回购 要约，股东视具体情势作出承诺。 第二节异议股东股份回购请求权的经典理论 关于异议股东股份回购请求权的理论基础，比较经典的有合理期待理论、不 公平待遇救济说、团体可分解理论及利益衡平理论。以上四种理论，受到学界 的关注较多，笔者在此加以归整和检讨，力争透视其合理内核，以便从法律理 念上深入领悟该制度，亦有利于在移植和创设这一制度时增强其可操作性和实 用性。 一、合理期待理论 根据英美法系的一般理论，“公司乃一系列合约的连结 哪，其本质在于契 约性。公司是以股东之间、股东与公司之间以及股东( 公司) 与政府之间达成 的章程为载体或基础的契约，关于公司的组织架构、股权结构以及章程的基本 事项均系该契约的默示内容。少数派股东对多数派股东和公司保有要求公司按 照章程所作的基本规划经营的合理信赖，当公司进行重大结构性调整时，则意 味着多数派股东违背了当初所订契约的基本要求，此时异议股东理当获得解约 退出权，在获得公平补偿的同时退出公司。这是从公司的合同路经来阐释股份 回购请求权的法理基础，正如韩国李哲松教授所说：“股份收买请求权制度只有 以关于公司的本质基于合伙观或契约思想来思考的英美普通法的思路才可以说 明。 由于从公司契约论角度注解股份回购请求权思维跳跃跨度较大，因而学者 进一步提出合理期待理论，以便更为清晰地阐释这一权利制度。基于公司契约 论思想，美国学者克拉克教授进一步提出了期待权理论。他认为：“一个特定 的公司总是有自己的一系列特征，如果一个人在某个公司购买了股份，他就有 权期望自己作为这个公司的投资者的身份得以延续，无论谁都不能强迫他变成 另一个完全不同的企业的投资者。一 掘此，股东购买某公司的股票或者与他人 毋罗培新：公1 1 法的仓同路经j j 公d 法规则的i f 当性 载法学研究 2 0 0 4 年第2 期 叠【韩l 李哲松：韩国公d 法 ，吴i i 焕详。中国政法人学m 版圣i ：2 0 0 0 年版第4 0 5 贝。 【美l 罗们特c 克拉克。公司法则 胡甲译，t 商j i ；版圣i ：1 9 9 8 年版，第3 5 5 页。 山东人学烦f i ：学位论文 共同投资设立一个公司时，对公司的某种特定身份或特殊的经营特征有一种偏 好，并且期望公司能够保持这些具有吸引力的特质，这是基于公司章程这一契 约他们理所当然享有的合理期待。当多数派股东操纵股东( 大) 会通过改变公 司这种基本特质的决议时，少数派股东的合理期待便落空了，此时法律有必要 赋予其要求公司回购其股份从而退出公司的权利，以对股东的合理期待落空予 以公平补偿。这样，异议股东获得了以退出公司来拒绝违背其对公司合理期待 的公司重大结构性变化的权利，这项权利经过法律的创设成为异议股东股份回 购请求权。于是，“股份收买请求权，在欲适应新的情况变化之多数派股东权 利与拒绝因此而受牵连的少数派股东之权利相冲突时，将成为其和解手段。 二、不公平待遇救济理论 股权平等( 股东平等) 是近代公司法确立的一项基本原则，它不仅包括“一 股一权 、“同股同权”等资本意义上的形式平等，还包含股东之间( 尤其是控 股股东与中小股东之间) 保持实质性公平的一般标准。这是公司法的自治精神及 公平正义理念的内在要求。“股东应得到平等待遇的观念渗透于公司法之中。固 然而，根据股份多数决表决机制，公司决策往往反映的是控股股东的个人意志， 作为少数派股东的内心意思总是被多数派控股股东的意志吸收，在公司合并、分 立、重大资产出售等场合，公司极易沦为控股股东压迫或侵害少数派股东获取不 正当利益的工具。这是有违股份实质平等原则的，因为股东平等并非单指形式上 的股份平等，而是指“公司与股东间，在基于股东地位而发生关系之场合，应给 予股东以平等待遇之谓 。为贯彻真正的股东平等原则赋予异议股东以股份回购 请求权，有利于“解决少数股东股份流动性问题，使其不致被迫接受成为与其投 资当时经济结构完全不同或绝大部分不同的公司的股东，得以在合并后取回投资一 ，从而保障中小股东免受大股东施加不公平待遇的蹂躏。 不公平待遇救济学说为英国公司法加强中小股东利益保护提供了坚实的 理论支撑，以此为基础建构起来的“不公平损害 救济制度已成为英国公司法 对少数股东提供的主要救济制度。不公平损害的判断标准在于：因为对公司拥有 实际控制权的人的行为，致使中小股东在公司中股份的价值严重减少或者至少处 m 【韩】李哲松：韩国公d 法 。吴i | 焕译，中国政法人学；l ：版社2 0 0 0 年版第4 0 5 页 国【加】布莱恩r 柴芬斯：公d 法理论结构和运作 ，林华伟译，法律n ；版礼2 0 0 1 年版，第5 0 5 页 画张尼义：股份有限公d 实务研究。汉林 i i 版 l ：( 行湾) 1 9 9 7 年版，第6 l 页。 ”游启璋t 股份收买请求权的股东退场i j i 瓶控机制载月口法学) 2 0 0 6 第1 期 6 山东人学颂i j 学位论义 于严重的危险状态。这时，受到不公平损害的中小股东可以要求回赎所持股份。 也就是说，“在公司事务的执行过程中，如果少数股东的利益( 至少包括他的利 益，但不限于他的利益) 受到了不公平的损害，少数股东可以向法院寻求救济。 回法院适用的最经常的救济方式便是依据1 9 8 5 年公司法第4 5 9 条命令公司或公 司的控股股东购买少数股东的股份。这一救济方式与异议股东股份回购请求权有 异曲同工之妙，形式上虽有差异，但本质效果是一样的。 三、团体可分解理论 大陆法系传统公司法理论认为，就公司的构成基础而言，股份公司的本质在 于资合性，有限公司虽有强烈的人合性亦以资合性为基础，故公司在经营决策时 坚持“资本多数决 原则，即使某些股东有异议也没有权利要求回购其股份而退 出公司，对于股份公司只能选择“用脚投票 的方式通过在股票市场上出售股票 的方式撤退，对于有限公司则需找到愿意购买其股份的第三人。 然而，若一味固守上述理论而完全否认公司人合性，在公司结构和经营决策 发生根本性变化时法律无法为异议股东提供退出渠道，则这些股东势必处于尴尬 境地。于是，有学者提出以团体可分解理论来软化僵硬的股份公司资合性，尽管 有限公司和股份公司以资本为其构建和运作基础，但毕竟是股东为了共同的特定 目的而组建的人合团体，其人合性的因素不容抹煞。对于依据私法自治精神创设 的公司而言，发生结构性变化时法律不应要求异议股东滞留于一个与当初相比已 发生实质性改变的组织。在股份公司中，法律在赋予控股股东资本多数决基础上 的公司治理权力时，亦需保护少数股东对多数股东善意行使权力的合理信赖和正 常期待，防止和矫正可能出现的“资本多数决暴力。“这是纠正股份公司的资 合性和反人性的极端，恢复其人合性( 少数股东对多数股东将其意志拟制为公司 意志的正当性和合理性的期望和信赖) 的内在要求。 固这样，学者通过修j 下僵化 的公司资合性理念为异议股东回购请求权的提出找到了理论支撑。 四、利益衡平理论 公司法的重要作用之一是为公司法上的利益主体提供法律上的保护，其根本 目的是为平衡公司法所调整的各种利害关系主体问的利益关系，制止某些主体以 国l 荚l a j 博伊尔：少数派股东救济措旄，段威、李扬、叶林详，北京人学| j ；版i ：2 0 0 6 年版，第1 0 4 页 樊么慧t 英困少数股东权诉讼救济制度研究。中国法镧 ：版 i ：2 0 0 5 年版第1 5 8 页 卿富国：少数股东保护j 公l d 治理，机会科学文献j | l 版祉2 0 0 6 年版。第孵_ 灭 7 山东人学颂l ：学位论义 牺牲其他主体的利益为代价而获取不正当收益。从异议股东股份回购请求权的产 生历史、运行机制及法律意图来看，这一制度体现了公司法对相关利益主体的平 衡与制约的意图。 从前文对于异议股东股份回购请求权的历史渊源来看，该制度是伴随股东表 决规则由一致同意原则向资本多数决转变过程中产生的。诚然，资本多数决在保 护大股东变革经营的意愿、提高公司运营效率、促进经济发展等方面极其重要， 然而任何一项制度都不是完美无缺的，资本多数决在运行中极易衍生“多数股份 的暴政”，为压迫和排挤少数股东提供了便利，在依据资本多数决通过有关公司 的根本性变更决议时，少数派股东失去了以往否决公司重大决策的权利，此时法 律若不施以救济，则中小股东会受到极不公平的待遇。 “在这种情况下，解约补偿权( 即异议股东股份回购请求权) 作为一项紧急 救助措施，考虑到双方的利益：大股东可以实现其计划；小股东则保留退出公司 获得补偿的权利。如果股东拥有微不足道的股份，公司基础的变化不会因其持有、 保留异议而受阻，但该股东有权重新支配其投资。”异议股东股份回购请求权一 方面使异议股东将其所持股份交还公司并从公司换取公平价款而退出不愿继续驻 留的公司，避免了控股股东滥用资本多数决原则损害中小股东利益；另一方面， 资本多数决这一股权表决机制得以保全，大股东根据公司经营战略规划适时变革 公司的意愿得以保障，同时公司灵活高效的营运需要得以满足。因此， “法律赋 予持异议股东以价值评估权和买断权是为了平衡公司那些希望从事特别交易的大 股东和那些不希望因为此种交易而使自己处于不同于购买公司股份时所处的位置 上的小股东之间的利益。 固 五、异议股东股份回购请求权的经典理论评析 前文所述四种学说各有其合理之处，合理期待理论以公司的契约性本质为基 点，将公司违背少数派股东意愿而发生根本性变更时视为对其合理期待权的侵害， 遂以公平价格的补偿作为救济手段；团体可分解性理论适应公司经营发展的需要 对公司的资合性赋予弹性解释，重新审视公司的人合性，为中小股东在特定情形 下退出提供理论基础；不公平待遇救济理论以股东的实质平等原则为基础，对在 。参见张民安：公d 泫l ：的利益1 衡，北京人学j l ：版 i ：2 0 0 3 年版，第l 一2 页。 4 转j l 臼邵万雷：德国资合公d 法律i ：的小股东保护，载梁慧星生编：民商法论从( 第1 2 卷) ，法 律j l ；版1 ：1 9 9 9 年版。第4 8 1 贝。 。张民安：公d 法的现代化。中山人学j l ：版幸i ：2 0 0 6 年版。第3 6 页 i 山东人学顾七学位论文 特定情形下控股股东压迫和侵害中小股东的不公平现象予以矫正，赋予异议股东 要求公司或其控股股东回赎股份的权利，从而为中小股东的保护增强了理论支持。 比较而言，笔者倾向于利益衡平理论，主要基于以下理由： 第一，从异议股东股份回购请求权的历史背景和实际效果来看，衡平理论更 能契合和统摄该权利制度的运行机制与立法宗旨。犹如前文所说，异议股东股份 回购请求权的创设正是为了化解基于资本多数决而析分开来的控股股东与中小股 东之间的利益冲突，在保全资本多数决、保障控股股东的决策地位及促进公司的 灵活高效发展与中小股东的退出权利这一底线利益之间寻求精妙的平衡状态。 第二，前三种学说尽管有其合理之处，但各有其自身缺陷。就合理期待理论 而言，时下投资者对投资对象本身特质的兴趣偏爱已大幅减弱，他们更关心的是 投资风险和预期回报，不再像当初那样对公司存有依恋情怀；此外，为实现更好 的发展，公司进行大幅度的经营调整是非常必要的，那种始终保持公司原貌的想 法与公司的营利本性及公司追求股东利益最大化的使命背道而驰。这两点无疑与 所谓的保护股东合理期待不相吻合。对于团体可分解理论，不过是学者为股东退 出公司寻找依据而刻意软化公司资合性的种缓和之计，且与大陆法系资本三原 则及其保护债权人的交易安全至上理念自相矛盾。至于不公平待遇救济理论，它 着眼于某些特定情形下控股股东对中小股东欺压和排挤造成的不公平现象，基于 正义理念而予以矫正，相形之下深度不够，而且异议股东股份回购请求权制度并 非单单针对这种欺压的不公平现象，即使某些重大交易客观上并没有对其造成不 公平损害，只要股东持有异议便可主张该权利，不公平待遇救济说无法涵盖和解 释这一点。 第三，利益衡平理论能够在相当程度上包容和覆盖前三种学说，解释力更高。 依据利益衡平思想，异议股东股份回购请求权是对中小股东的合理期待权与大股 东变革公司经营的愿望之问的调和，是对于公司的资合性与人合性的比例在公司 发展的新形势下所做的重新检讨与协调，也是对公司大股东一手策划的经营大调 整给中小股东造成不公平的压迫和侵害时所作的矫正与平衡。因此，合理期待理 论、团体的可分解性理论以及不公平待遇救济说在一定程度上包含于利益衡平理 论之中。因此，相比这三种学说，利益衡平理论更能高屋建瓴地深度注解异议股 东股份回购请求权制度的理论基础。 9 山东人学颂l ：学位论文 第三节异议股东股份回购请求权的法律价值与功能定位 一、异议股东股份回购请求权的法律价值 ( 一) 异议股东股份回购请求权的目的性价值 “目的性价值是法律所追求、促进和要实现的价值，它体现法的本质和目的。 异议股东股份回购请求权作为衡平公司法上相关主体利益冲突的产物，一方面在 保障公司灵活与高效地进行并购重组等重大经营调整给予持有异议股东公平退出 的机会，因而体现了法律上的效率与公平的衡平；另一方面，既要维护基于股份 平等原则的资本多数决，又要对由此带来的“暴政或“异化 给中小股东造成 的不公平损害予以救济，因而体现了法律上的形式正义与实质正义的协调。 1 效率与公平的平衡 效率与公平是法律追求的两大基本价值，公司法更将效率与公平及其二者的 平衡作为不懈的追求。“一个健全的公司法律制度应当是经济利益与对人平等权 利尊重的民法价值的双重努力下的结晶。 公司法作为商事领域的典型