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试论儒家“无讼 法律思想及其当代价值 摘要 法律是社会的产物，是社会制度之一，是社会规范之一。它与风俗习惯 有着密切的关系，它维护着现存的制度和道德、伦理等价值观念，与社会的 关系及其的密切。从法律形成和发展的历史来看，我国古代以儒家思想为统 治地位的法律文化博大精深，对社会的影响最为深刻。作为儒家的创始人的 孔子，是“无讼”理论的奠基人和鼓吹者。他曾郑重地宣布：他的施政目标 之一就是“听讼，吾犹人也，必也使无讼乎 。春秋末期，以孔子为代 表的儒家学派兴起，其讲求民事平和秩序的理论被统治者所推崇，成为协调 社会稳定和谐的指导思想。“无讼”、“息诉”理念成为我国古代传统儒家法 律文化重要的价值理念，在我国历来备受推崇。儒家传统“无讼 法律思想 的产生有其深刻的经济、社会、思想文化根源，它对当前社会法律制度有着 不可忽视的影响。正面来说，儒家“无讼”法律思想提倡“无讼”，提倡通 过调解解决纠纷，使传统的调解制度逐渐发展起来，在历史上发挥了很大的 作用，成为现代调解制度的渊源。反面来说，由于儒家“无讼 法律思想倡 导“无讼”，提倡人们通过道德规范来约束自己的行为，一定程度上抑制了 人们追求权利的想法，而且它过于强调稳定的社会秩序，使中国社会在僵化 保守中很难得到发展。关于纠纷问题的解决，是国内法学界长期关注的热点 之一，也是日本、美国等外国学者关注的课题。在古代中国往往通过说服教 育的方式解决纠纷，受儒家法律思想的影响，人们产生了厌诉、耻诉的心里， 不愿意去官府打官司，用诉讼的方式解决纠纷往往会招致邻里街坊的鄙视， 认为此人重利益而轻礼让，惹是非而破坏和谐。古代社会上至官府下至百姓 对无讼法律文化的推崇，延伸出了对调解制度的重视。正因为百姓不能也不 想用诉讼的方式到官府打官司，所以需要另外一种合理的方式来解决纠纷， 在儒家思想影响下的礼法社会中，以道德伦理为基础的调解制度应运而生。 调解制度作为解决纠纷的一种方式，是中国传统法律文化特别是儒家法律文 化的重要组成部分。在新时期诉讼案件不断增加而诉讼资源却不足，人民之 间因纠纷产生的社会矛盾加剧的背景下，当前所出现的问题已经不是人民厌 诉、耻诉，人们不愿意走上公堂对薄，而是诉讼率过度的攀升所造成的诉讼 资源的浪费和社会矛盾的加剧。如何将中国古代儒家“无讼”思想运用到社 会主义法制建设中，我们不仅要辩证的看待传统法律文化，而且还要汲取传 统法律文化的精华，使其与法制现代化社会相融合，本文研究儒家传统法律 文化，正是为了正确的认识法律如何在发展中不断的完善自己，认清它在社 会的进步当中所处的位置和价值，正确把握它的客观规律，为社会主义法制 建设服务。 关键词：儒家“无讼”法律思想，和谐，传统法律文化，调解制度 o nt h ec o n f u c i a n “n o n l i t i g a t i o n l e g a l t h o u g h t sa n di t sc o n t e m p o r a r yv - a l u e a b s t r a c t t h e1 a wi sp r o d u c e db yt h es o c i e t y , i ti so n eo fs o c i a ls y s t e m sa n ds o c i a l n o r m s i th a st h ec l o s er e l a t i o n s h i pw i t ht h em a n n e r sa n dc u s t o m i ti sd e f e n d i n g e x t a n tv a l u ei d e a s ，s y s t e ma n dm o r a l i t y , e t h i c s ，a n dh a sc l o s er e l a t i o n sw i m s o c i e t y f r o mt h el e g a lf o r m a t i o na n dd e v e l o p m e n t t h el e g a lc u l t u r eo ft h e c o n f u c i a n i s mi na n c i e n tc h i n ai sp r o f o u n da n dt h em o s tp r o f o u n di m p a c to n s o c i e t y t h ei n f l u e n c ew a sm o s tp r o f o u n dt ot h es o c i e t y k o n gz ii st h ef o u n d e r o ft h ec o n f u c i a n 。h ei st h ef o u n d e ra n da d v o c a t e so ft h e “n o n 1 i t i g a t i o n t h e o r y h eo n c es e r i o u s l ya n n o u n c e d ：o n eo fh i sa d m i n i s t r a t i o ng o a l si st h a t “ip r o c e e d ac a s ea so t h e r sb u tt h ea i mo fm i n ei sn oc a s ei nt h ew o r l d ”s p r i n ga n da u t u m n l a t e ，c o n f u c i a ns c h o o lw a sr i s eu pw h i c hw a sr e p r e s e n t e db yc o n f u c l a n ，i tw a s e m p h a s i so nt h et h e o r yo fc i v i lp e a c ew h i c hw a sr e s p e c t e db yr u l e r s i tw a st h e g u i d i n gi d e o l o g y t h a tc o o r d i n a t e dt h e s o c i a l s t a b i l i t ya n dh a r m o n y n l e “n o n 1 i t i g a t i o n h a sb e c a m et h ei m p o r t a n tc u l t u r ev a l u e so fc o n f u c i u sa n dh a s a l w a y sb e e nh i g h l yr e s p e c t e di no u rc o u n t r y t h eo c c u r r e n c e ，d e v e l o p m e n to f t h e i d e ah a si t sd e e pe c o n o m i c ，s o c i a l ，i d e o l o g i c a la n dc u l t u r a lr o o t s ，i ta l s oh a sa n i m p o r t a n ti m p a c to nt h ec u r r e n ts o c i a ls y s t e mo fl a wa n dc a n n o tb ei g n o r e d p o s i t i v et os a y , b e c a u s eo f “n o n 1 i t i g a t i o n o ft h ec o n f u c i a nw a sa d v o c a t e dt h a t p e o p l es h o u l dr e s t r a i nt h e i rb e h a v i o rt h r o u g ht h em o r a lr u l e i tw a sr e s t r a i n e d p e o p l et op u r s u et h er i g h t ，a n di to v e r e m p h a s i z e st h es t a b l es o c i a lo r d e r , t h u si t m a k e st h ec h i n e s es o c i e t yv e r yd i f f i c u l tt og e td e v e l o p m e n t h o wt os o l u t e d i s p u t ei so n eo ft h eh o ts p o t st h a ta t t r a c td o m e s t i ca n df o r e i g nr e s e a r c h e r s i ti s t h et o p i cw h i c hf o r e i g ns c h o l a r ss u c ha sj a p a n ，u sa n ds oo nc o u n t r i e sc o n c e r n o ni t i nt h ea n c i e n tt i m e sw eo f t e nr e s o l v ed i s p u t e sw i t hp e r s u a s i o na n d e d u c a t i o n a f f e c t e db yc o n f u c i a n ，p e o p l eb e c a m ef e du pc o m p l a i n t sa n ds h a m e t os u ea th e a r t ，t h e yt h i n ku s i n gl i t i g a t i o nt or e s o l v ed i s p u t e so f t e nl e a dt o c o n t e m p tf r o mn e i g h b o r h o o dt h a tt h ep e r s o nw a sc o n s i d e r e ds t i ru pt r o u b l ea n d i i i u n d e r m i n eh a r m o n y b e c a u s eo fr e s p e c t i n g “n o n - l i t i g a t i o n ，t h em e d i a t i o n s y s t e mh a si m p o r t a n ts t a t u s b e c a u s eo fp e o p l ed on o tw a n tt os u i t ，t h e r e f o r e t h e yn e e do t h e rw a yt os o l v et h ed i s p u t e ，u n d e rt h ec o n f u c i a ns o c i e t y , t h e e t h i c s b a s e dm e d i a t i o ns y s t e mc a m ei n t ob e i n g a st h ew a yt or e s o l v ed i s p u t e s m e d i a t i o ns y s t e mi sa ni m p o r t a n tp a r to ft h ec h i n e s et r a d i t i o n a ll e g a lc u l t u r e i n t h en e wp e r i o dc a s e i n c r e a s i n gu n c e a s i n g l y , b u tt h el a w s u i tr e s o u r c e s a r e i n s u f f i c i e n t ，s o c i a lc o n f l i c t sa r i s i n g ，t h ec u r r e n tp r o b l e m si sn o tt h ep e o p l ef e d u ps u e ，s h a m et os u eb u tt h el i t i g a t i o nr i s i n gu po v e rc a u s e db yt h ew a s t eo f r e s o u r c e sa n dt h ei n t e n s i f i c a t i o no fs o c i a lc o n t r a c t i o n s i ns o c i a l i s tl e g a ls y s t e m h o wt ou s e n o n 1 i t i g a t i o n w ew i l ln o t o n l yh a v et ol o o ka tt h et r a d i t i o n a ll e g a l c u l t u r ew i t hd i a l e c t i c a lm e t h o d b u ta l s ot ol c a mt h ee s s e n c eo ft h et r a d i t i o n a l l e g a lc u l t u r e ，t ob ei n t e g r a t ew i t hm o d e ms o c i e t ya n dl e g a ls y s t e m t h i sp a p e r s t u d i e st h el a wc u l t u r eo ft h ec o n f u c i a nt r a d i t i o n i st o p r e c i s e l yc o r r e c t u n d e r s t a n d i n go fh o wt oi m p r o v et h e m a n du n d e r s t a n dt h es o c i a lp o s i t i o na n d v a l u e ，t h e ns e r v e sf o rt h es o c i a l i s tl e g a ls y s t e mc o n s t r u c t i o n k e yw o r d s ：t h ec o n f u c i a n n o n l i t i g a t i o n l e g a lt h o u g h t s ，h a r m o n y , t h e t r a d i t i o n a ll e g a lc u l t u r e ，m e d i a t i o ns y s t e m i v 试论儒家“无讼”法律思想及其当代价值 1 绪论 1 1 儒家“无讼”法律思想的研究意义 “讼，争辨也 ，顾名思义就是和人发生利益上的冲突时争论孰是孰非。传统的中国 封建社会受儒家“仁礼思想的影响强调稳定和谐，“无讼 的理念正好符合稳定和谐的 要求，所以受到各朝各代统治者的青睐，经过历代的发展变化成为我国古代传统法律文 化的组成部分和主流精神。但是由于人们对儒家“无讼 法律思想的过度推崇以及后人 对“无讼”本意的错误理解，使得儒家“无讼 法律思想麻痹限制了百姓的思维，他们 放弃了自己应有的权利，不敢向法律寻求应有的保护，暂时的维持了社会的“和谐 和 稳定，社会变得微波不兴一潭死水，压抑了民众为了争取自己的权益而进行斗争的精神。 造成了我国古代法律文化“义务本位 的现象。由于我国古代“无讼 法律思想根深蒂 固，长久的发展，导致我国诉讼法律制度的不健全，阻碍了我国法制近代化的进程。在 中国几千年封建的法律文化传统中，“无讼 法律思想的弊端逐渐显露出来。那么研究儒 家的法律思想对于现代社会的法律发展与进步有没有积极的意义呢! 答案当然是肯定的。 当前我国已经进入加速发展社会主义现代化的新的发展阶段，但是新阶段面临的新 问题，各种新的社会矛盾随之而来，诉讼率的急剧攀升是其中一个表现形式。产生这些 矛盾最主要的原因是：一是经济的高速度的发展，人口流动性加快，城市化的水平提高， 人们之间的关系越来越复杂，在倡导法治社会的今天，人们大多选择通过法律手段解决 争端。第二，诉讼案件增多，各调解机构和组织没有发挥积极的作用。三是人们过分的 强调诉讼而轻视调解。在经济迅速发展，社会化进程速度加快的今天，人们失去了道德 规范的约束、缺少信用保证等的社会现象层出不穷，提高了诉讼的比例，导致诉讼率的 上升。因此，如何运用中国古代传统“无讼 法律思想与和谐的理念来规范当前的道德 缺失与文化无序，用无讼和和谐思想来调解处理纠纷，以及如何把握好“无讼”法律思 想的尺度等，都是我们需要解决和探讨的问题。法律文化面临两方面的问题，一方面， 传统的儒家法律思想仍然对存在于人们的思维中，如果出现纠纷，人们仍然会受到传统 法律思想观念的影响；另一方面，建设社会主义法治国家，人民维权意识增强，对于威 胁自己权利的争端更倾向于直接对簿公堂，用诉讼的方式解决问题，新时期中国的法律 思想的指导方向处于混乱之中，新旧思想的交替、转变，就是由中国传统法律文化向现 代法律文化的转变。由于中国传统法律文化经历了五千年的发展变化，人们对传统法律 意识的认识已经根深蒂固，具有很强的稳定性，虽然社会主义法治国家已经初步实现， 但是传统的法律文化的根深蒂固制约了现代法律的发展。 建设现代法治社会首先应该继承传统法律文化的优良传统，减少阻碍社会发展的不 陕西科技大学硕士毕业论文 好的成分，实现中国传统法律文化的现代化转变，使之适应现代化社会主义法治建设的 要求，我们有必要分析“无讼 法律思想形成的原因，发展变化，“无讼”法律思想对中 国古代社会有何积极和消极的影响，找到法律现代化转型的方法和途径，为建设社会主 义法治社会服务。 1 2 国内外研究状况 目前法学界对于儒家“无讼 思想多持否定态度，有些学者认为是民众对于法律思 想的认识程度不高，法制观念淡薄，但是，对于“无讼”思想一味的批判是不对的。国 内学者对儒家“无讼 思想的研究领域主要分两个方面：第一是论述其发生、发展的过 程；第二是揭示“无讼”思想对于建设社会主义法治国家的阻碍的方面。但是作为中国 几千年来统治思想的儒家“无讼 思想是历史传承下来的宝贵文化遗产，对于构建社会 主义法制社会所起到的积极作用却常常被人们忽略。 民事纠纷的解决，是国内法学界长期关注的热点之一，也是日本、美国等外国学者 所感兴趣的课题。中国拥有精致的律令制度，拥有以皇帝为顶点的官僚制度，但人民有 了纠纷，大部分不向官府起诉，而是通过地缘、血缘和同行业等关系中的头面人物的调 解而获得解决。【2 】 1 3 本文的研究内容 从孔子提出“听讼，吾犹人也，必无使无讼乎”，【l 】“无讼”便成为开明官僚追求的 目标。自汉唐起国家倡导调处息讼，至两宋调处已经制度化，明清时期调处更臻于完备。 调处作为中国古代法制文化的价值取向和悠久的传统，有它的社会的、文化的和政治的 根源。在农业自然经济结构基础上形成的，以血缘为纽带的聚族而居，和世代毗邻的地 缘关系，为调解制度的盛行提供了社会基础。儒家所宣扬的“和为贵 、“讼，终凶”、“讼 不可忘兴”【3 】等等，也为调处息讼提供了文化上的根源。此外，古代中国的百姓既畏法 又畏官，一经涉讼便会收到各种的勒索，“荒废本业，破坏家财”。清代名幕汪辉祖比较 真实的描述了农民因讼累而破产的情景：“乡民有田四十亩，夫耕妇织，可给数口。一讼 之累，费钱三千文，便须假子钱以济，不二年必至卖田，卖田一亩则少一亩之人，辗转 借贷不七八年而无以为生。其贫在七八年之后，而致贫之故，实在准词之初。”【4 】“无讼 的价值取向和理想是建立在非科学的认识基础上的，是不现实的，损害了法律的权威， 更使百姓的正当权益得不到保护，冲淡了权利观念和法律意识，但是另一方面也有其一 定的正面积极的意义。文章将以唯物辩证法的方法分析儒家“无讼 法律思想。本文分 四个部分： 第一章：主要介绍儒家“无讼 法律思想的内涵渊源、产生背景，从社会基础、经 济和政治基础、思想基础三个方面对其进行分析，得出儒家“无讼”法律思想的形成基 2 试论儒家“无讼”法律思想及其当代价值 础的结论。 第二章：主要研究孔子等儒家代表人物的“无讼 法律思想，以及与其他学派的比 较，儒家“无讼”法律思想在统治层面和社会层面的表现形式 第三章：儒家“无讼 思想的价值判断。研究儒家“无讼 思想的积极和消极的因 素，对积极因素应该借鉴并为社会主义法制建设服务。 第四章：建设社会主义新时期的“无讼”法律文化。克服“无讼”思想产生的弊端， 围绕如何克服“无讼”法律思想的弊端进行分析，找出法律现代化转型的途径和方法， 并对社会主义法律文化建设提出建设性意见。 陕西科技大学硕士毕业论文 2 儒家“无讼 法律思想的产生背景 2 1 儒家“无讼 法律思想的内涵渊源 说文日：“讼，争也。以手日争，以言日讼。”周礼地官大司徒日：“凡万 民之不服而有狱讼者与有地治者，听而断之。”郑玄注：“争罪日狱，争财日讼。 贾公彦 疏：“狱讼相对，故狱为争罪，讼为争财。若狱讼不相对，则争财亦为狱。”此狱讼当讼 案、讼事讲。史记五帝本纪：“诸侯朝观者不之丹朱而之舜，狱讼者不之丹朱而之舜， 讴歌者不讴歌丹朱而讴歌舜。晋刘琨劝进表：“讴歌者无不吟咏徽猷，狱讼者无不 思于圣德。 此狱讼当诉讼讲。可以看出最初的“讼 都是与争相联系的，“狱 与“讼 是分开的，“讼”的一般标的为财物或者是非曲直，而争罪才称作“狱 。在当时的司法 实践中，办理有关民事的案件叫做“听讼 ，而“断狱则是办理刑事案件的称谓。在中 国古代的人们看来，诉讼被认为是违背社会和谐理念的一种不好的做法，无讼是中国古 代封建社会几千年来一直灌输的基本法律理念。 道家老子提出的“无为 主张是儒家“无讼”思想的最早的渊源。是老子思想学说 精华所在，其本意是顺应自然，遵循民意，天人合一，对当政者而言，要避免极端、奢 侈、过度的做法，要以民心为心。这与今天我们所提倡的“以人为本，建立和谐社会” 思想不谋而合。老子说：“我无为而民白化，我好静而民自正，我无事而民自富，我无欲 而民自朴。”【5 】老子提出的“好静无为 “无事无欲 等主张，显示出他反对刚强， 主张柔弱胜刚强。“无讼”是儒家追求的一种没有诉讼、没有争议的和谐理想社会。 儒家“无讼法律思想的渊源是古代的和谐理念。“天人合一 的理念认为人是自然 界的一部分。人道源于天道，天道有常，不为尧存，不为桀亡。自然的存在是有它自己 的道理的，不是因为唐尧很贤能就为他而存在，也不会因为夏桀残暴就为他而灭亡。古 代人认为人与人是和谐统一的，诉讼被认为是破坏和谐统一，解决纷争的过于极端的方 式，会破坏人与人之间和睦的关系，更是违背自然和谐的要求。于是当人与人之间产生 冲突和矛盾时，诉讼作为解决争端的方法受到人们的摒弃，“和为贵”便作为解决争端的 原则受到人们的推崇。林语堂说过在大自然依动力和反动力的规律而运行的情势之下， 没有一个人能永远占着便宜，也没有一个人始终做“傻瓜”，既然依照大自然的规律，没 有人能够一直占便宜或者始终做“傻瓜 ，所以，其自然的结论是，竞争是无益的，老子 日：智者“夫惟不争，故天下莫能与之争”。 老子的“无为”思想倡导人们不去制造争端，没有争端人们就不会产生不满的情绪， 没有不满的情绪自然就不会有争议需要解决，因此诉讼也是没有必要的。“无为而治”虽 然在当时的情况下推进了社会的发展，但是当社会发展到一定阶段的时候，它也阻碍了 4 试论儒家“无讼”法律思想及其当代价值 社会的发展进步。第一，“无为 而治这个思想无形中使人们的思维变得愚昧，人们不再 想着通过什么手段来维护自己的利益，而是任凭政府来裁决。“无为”影响了中国几千年 封建社会的进程，它禁锢了人们的思想，几千年来人们的思想总是停留在先贤们的解释 和教导上，并没能实现思想上的更大突破。第二，老子的“不敢为天下先 的思想与当 今社会讲求人们要积极参与的态度是明显矛盾的，不利于社会的发展进步。道家的玩世、 愚钝、潜隐，无欲无求促成了中国封建社会几千年来的人民的不思进取的态度，处在社 会最底层的广大劳动人民受到了统治者的剥削和压迫而无还手的想法。第三，“道可道， 非常道。名可名，非常名 ，老子把说不清道不明作为理想的最高境界，这种思想在禁锢 了人们征服自然、改造自然的行为。己无为，无所谓，关键是不要使别人无为，这禁锢 了人们探究事务更深内涵的渴望。因为这种思想的存在，让人们在面对困难时不去探究 事物的本质，所以中国古代没有实现科学技术的突破。 当然“无为”而治思想也有进步的意义，对于当今社会有一定的借鉴意义。第一， “无为”思想有利于人与人、人与社会的关系。 老子提出的“无为思想，认为统治者不需要通过过多的规章和制度来约束人民， 也不用使用任何的强制措施解决问题，一切问题都是由人民自行解决的。这些对于压缩 庞大的政治机构，改变当今社会管理机构臃肿、权利过大，提高执政者的执政水平。加 强领导者的作风建设，加大人民民主监督的力度，使社会各界积极参政议政，都有很强 的启发性。 第二，“无为”有利于社会的和谐发展 如何处理好人与自然的和谐发展是从古至今一直待解决的问题，人生存于自然界中， 必然与自然界要产生一些矛盾，现今社会的发展以破坏自然界的平衡为代价，盲目追求 个人或者局部的利益，使自然的生态平衡遭到极大的破坏，人们都忽略了对自然的保护， 忘记了自己也生存在这个自然界中，自然界的破坏最终受到惩罚的还是人类。所以，老 子的“无为”思想的重要性就在于它倡导人与自然的和谐统一，顺应自然的规律发展， 而不是去违背。 为了达到所谓的没有纷争的和谐社会，孔子更是提出了无讼的主张，论语颜渊 日：“听讼，吾犹人也，必也使其无讼乎。”使案件所诉讼的事情完全的消灭，可以 说，孔子的这一语录影响了中国几千多年，成为中国古代封建法律实践的指导思想。 2 2 儒家无讼法律思想的产生背景 在中国的传统思想文化中，诉讼被认为是对“和 的破坏，周易彖日：“讼有孚窒惕 中吉刚来而得中也终凶，讼不可成也。”中国传统思想文化中对“和”的认识内容主要有 三种：人自身的身心和谐、人与社会的和谐、人与自然的和谐。人们通过道德规范约束 自身的行为，规范自身的行为，以达到自身的和谐：人与社会的和谐以一种规范作为制 陕西科技大学硕士毕业论文 约方式，其中以三纲五常的规范为代表；人与自然的和谐是要追求人要能够在自然界中 长期的生存而不是短暂的生存，要讲求可持续发展，因此要做到天人合一，人与自然达 到融合统一，所以人的行为要顺天而做不能逆天而行。我们大多都是以限制人的能动性 去追求和谐，或者牺牲利益，“既然没有基于个体独立性的权利，既然社会如此注重秩序 的和谐，那么最好的人格理想便是存公废私，最为现实的努力便是使民不争，保持和谐 的最好方法便是息讼与和解。 【6 】这种追求“和 的理念对古代中国“无讼”法律制度的 产生与发展都有着深远的影响。但是仅有对“和”的追求不是最终导致“无讼”思想的 产生，在西方的思想理论中，也是存在追求“和”的价值理论，只是他们选择的是另外 一种途径。法律是西方在追求“和 的过程中选择的手段，法治为基础再以宗教和道德 为辅助。所以不管是在传统的中方还是国外的西方，都追求着和谐的思想，却选择了不 同的实现方式，西方世界选择了法治和宗教，而中国却选择了“无讼”息诉。但是儒家 “无讼”法律文化的产生和发展并不是简单的对于和谐的最求，它的产生还有其特定的 条件和基础。 2 2 1 经济基础 小农经济一直在中国古代占据着统治地位，以小农经济为基础的封建社会的百姓往 往长期生活在一个地方，他们依赖自给自足的自然经济，形成了一种血缘关系为基础的 家族社会。在传统的家族制度的背景下，人们往往会因为相同的血统生活在一起，或者 虽然没有血缘关系但是至少也是乡亲，到官府去告官会解决迫切想要解决的问题，但是 伴随着问题的解决，他就可能失去所拥有的最重要的各种关系，于是他不会通过告官去 解决纠纷，而是会选择向他所熟悉的人们求助。而且，在中国封建社会的自给自足的自 然经济中，人们也不太经常会发生纠纷。 从地域问题的角度来看，古代中国人们生活在东亚大陆的中心，地域周围是海洋、 高山、草原，这对于中国古代的人们来说是一个相对封闭的空间。古代中国人民以农业 生活为主，农业生产周期较长且发展很缓慢，而且农业社会又是一个相对稳定的社会， 古代中国的农业社会又是自给自足的自然经济，农耕文明是中华民族文明的一大特点。 中国古代封建社会的国家政权具有很强的农业性，农业文明导致了农业型政治、法律、 顺时应天的特征，以农耕为基础的生活方式使得法制规范相对简单或单一，农耕文明的 稳定性也影响了中国古代封建社会的法律传统。【7 】 无讼思想作为一种中国古代传统的法律思想，首先是建立在一定的经济基础之上的， 而且是由自给自足的物质生活条件所决定。中国的传统社会的自己自足的小农社会条件 下，自然经济长期占据了统治地位。以自给自足的自然经济为主的生产生活方式决定了 中国古代封建社会不但很难出现以调整商品生产和商品交换关系为主的私法，而且也很 难出现与契约相关的发达的民事的权利义务观念。 6 试论儒家“无讼”法律思想及其当代价值 中国封建社会的历代统治者都奉行重农抑商的经济政策，使原本就不太发达的商品 交易变得更加困难，没有什么力量可以撼动中国封建社会自然经济的经济秩序。人们涉 及的诉讼案件也多为田地、房子、借款、婚嫁、继承等非常简单的案件，官府视其为小 的案件，如果不是重大的民事纠纷案件，官府一般也不去理会。中国的宗法家族制度是 在自然经济的基础上形成的，传统中国封建社会的民事主体其实是一个个的家庭，而不 是个人，因为自给自足的农业生产是靠家庭的成员协作完成的。 传统的中国封建社会不承认独立的人格制度，只承认身份的依附关系，法律对另立 f - j p ，各蓄家产的别籍异财【s 】的不认同与制裁，使中国古代封建社会的市民不能形成像 西方一样的家庭模式，要求每一个家庭成员都要维护本家族的利益。所以如果发生民事 纠纷牵扯的也不仅仅是个人的利益，常常是整个家族内部或家族之间的矛盾。如果这些 矛盾不能得到妥善的处理将会酿成非常严重的侯果，从而波及国家甚至危及到国家的统 治秩序。采取向官府寻求帮助的诉讼办法来解决民事纠纷，程序复杂、又浪费时间和精 力，耽误了农业生产，而且可能激化相邻或者各家族的矛盾，而调解解决纠纷的办法则 是非常的灵活多样，讲道理和情理而不使用暴力，不容易引发新的矛盾问题，所以调解 成为官府首选的解决纠纷的方法。 2 2 2 社会基础和政治基础 中国古代封建社会自给自足的自然经济长期延续发展，为封建宗法制度的推行和封 建宗法伦理思想的盛行提供了良好的基础。封建的宗法制度和国家制度紧紧的连在一起， 成为中国古代封建社会特有的“家国同体 的国家体制，为儒家“无讼 法律思想的发 展奠定了政治基础。夏、商时期我们的祖先就进入到阶级社会，建立了以血缘关系为基 础和纽带的氏族社会，这种氏族社会中以氏族贵族的家族统治为主，这种家族统治制度 一直延续到战国时期，也就是奴隶社会的解体时期。家族统治是按照血缘关系的亲疏来 决定的，拿西周为例，周初建立国家依据的是宗法制原则把爵位、土地分赐给亲戚或功 臣，使之在各区域内建立邦国，谓之“封邦建国 ，先后建立了几十个诸侯国，其中同宗 族的有5 3 个邦国，其余异姓是按照婚姻建立起来的血缘关系分封的。【9 】周王既是最高统 治者，也是所有宗族的共主，各诸侯王是其血缘关系较近的兄弟，卿大夫和士是其血缘 关系较远的亲戚，他们都必须效忠周王。这样就形成了以周王为上，包括侯、卿大夫、 士等各级贵族在下的封建等级结构，形成了宗族血缘等级与政治等级、宗族族权与政权 相结合的“家国同构 的政治制度。战国之后，以血缘关系为主的宗法家族制的统治走 到了尽头，一些与君主没有血缘关系的中小地主和官僚逐渐兴起。这样一来“家国同构 的政治局面被打破了，以血缘关系为基础的宗法家族逐渐与政治国家相分离，但是以孔 子为代表的儒家学派通过对“忠 与“孝 这两个宗法制度基本原则的解释又重新将家 与国的分离整合。孔子日：“子奚不为政?”子日：“书云：孝乎惟孝，友于兄弟。 7 陕西科技大学硕士毕业论文 施于有政。“是亦为政，奚为为政? ， i j 有人问孔子为什么不从事政治，孔子借用尚 书的话表达了自己的意思，他认为只要孝顺母、友爱兄弟，把这种风气影响到政治上 去，也就等于参与政治了，并不是一定要做官才算政治，孔子的话肯定了封建宗法伦理 道德与封建政治的统一关系。以家庭来说，忠孝是联系在一起的，孝是忠的前提，忠是 孝的发扬，所以“孝慈则忠 对父母孝顺j 对子弟慈祥，百姓就会尽忠于你，用善良的 人，又教能力差的人，百姓就会互相勉励了。以国家来说，家是国的组成部分，国是家 的放大化，所以近可以侍奉父母，远可以侍奉君王，出外就事奉公卿，入家就敬事父兄。 宗法制度下的以自然经济为主的农业生产方式导致国事就是家事，一国之君是君父，地 方官员为父母官，诉讼因此称为父母官诉讼。家国同构，一体化的存在，使诉讼在古代 封建社会的中国没有生存的环境，导致父母官调处息讼，以和谐的方式解决纠纷很受欢 迎。 家国同构是古代中国封建社会结构的特点，国就是家的放大化，家就是国的缩小化。 这种社会结构下，国家就如同家庭一般，国家的法律是家规的放大，国家的事务就是家 务，国家的统治者就是这个家庭中的家长，国家的官吏也就是所谓的父母官，因此，一 国犹如一家，安定和睦为原则，纠纷、争讼被认为是破坏大家庭的行为。可以说中国古 代封建社会的家族关乎国家的兴亡，关乎社会秩序的稳定，孟子日：“天下之本在国，国 之本在家。”【1 0 】以家庭为本位的传统中国古代社会，家庭的利益被看作是非常重要的， 而个人的利益受到损失的时候有时候可以忽略不计，只要家族的利益完好无损，因此家 族成员个人的诉讼心理自然就会被压抑。因血缘为基础的家族社会和以地域为关系的毗 邻之间的和谐关系是保证人们生产和生活顺利进行的重要前提。如果小家族因为诉讼而 出现不安宁与不稳定，则必然造成社会秩序的动荡。所以统治者极力的推崇“无讼”、“息 讼 ，保障社会秩序的稳定，国家的安宁。 古代宗法社会是儒家“无讼”法律思想得以生长的土壤，它是以父权家长为中心， 以嫡长子继承制度为主的宗法家族制度，古代宗法社会浓厚的人情观和血缘关系，始终 羁绊着古代法律制度的发展，由于经历和社会的发展始终离不开这种血缘特殊的关系， 统治者不得不利用血缘亲情的凝聚力来化解经济发展的相对落后同疆域的不断夸大之间 的矛盾，以此来维护统治秩序的延续和稳定。儒家“无讼”法律思想变成了统治者用以 实现政治理想和社会实践的思想指导。儒家的伦理道德思想也使得人们很少在发生纷争 的时候想着用法律的手段来解决纷争或者求助官府来帮助。费孝通先生在乡土中国 里说道，在乡土社会里，一说起讼师，大家会联想到挑拨是非之类的恶性。在中国古代 封建社会的礼治秩序中做人，如果不知道礼，就成了撒野，没有规矩，就是道德有问题， 不是好人。所谓的礼治就是对传统规则的遵守，在社会生活的各个领域，存在着约束人 和人关系的规则，对于这些规则人们都是幼年时期就接触，非常熟悉，想当然的认为这 8 试论儒家“无讼”法律思想及其当代价值 些规则的内容是正确的符合法律的，人们已经把规则当成习惯去遵守，更不需要任何形 式的监督。一个负责地方秩序的父母官，维持礼治秩序的理想手段是教化，而不是折狱。 【，】如果非要打官司不可，那必然是因为有人破坏了传统的规矩。礼是用来调整规范的规 范，中国古代社会关系大部分都是由礼来调整的，诉讼是礼治失败的表现，因此，礼治 下的百姓不会去诉讼，“无讼 就变成了理所应当。 2 2 3 思想基础 中国古代法律制度是建立在天道观念和阴阳学说的基础上的，以儒家思想为理论依 据，以封建的小农经济为基础，以封建的宗法等级制度和家族聚居为土壤，家国天下、 天人合一的和谐观念为指导思想的法律体制。“无讼”思想也是在这样一个传统的背景下 发展的。“无讼 思想是由儒家提出并应用到政治生活和社会生活中去的，所以“无讼” 思想能够存在的理论基础当然是儒家伦理道德。人们对“无讼 思想的认识实际上是儒 家重义轻利、克己复礼和以德去刑的思想的集中体现。儒家法律思想认为治国如治家， 待君如待父。 在世界法律文化演进的长河中，东方法律文化以其悠久的历史和丰富而独特的内涵 占据着无可替代的位置，中国古代法律从夏商发端，到唐宋时期已经发展的体系完备、 内涵丰富，在东方世界独领风骚。在儒家思想占统治地位的中国古代社会，人们往往重 视对个人道德修养的养成，对家庭内部秩序的调整，对皇权至高无上的维护，社会得以 实现和谐、稳定和繁荣。然而近代以来，在西方国家的坚船利炮前，在以人文精神为基 础的西方先进法律文化的挑战下，儒家法律文化的种种弊端暴露无遗。于是，我们不得 不进行史无前例的法律改革。 礼与法无论多么的重要，都只是儒家统治者用以治国的工具，他们本身并不是最终 的目的。儒家治国的最终目的在于平天下，而“无讼”则是天下太平、百姓和睦的重要 标志之一，也是礼法的终极目标。 孔子日：“听讼吾犹人也，必也使无讼乎。”【，呵见，在儒学始祖看来，听讼的 根本目的就是要消灭诉讼。怎样做到“无讼 ，儒家法律有许多具体的措施。首先，通过 司法机构的活动，对涉讼者进行教化劝阻，迫使涉讼者意识到骨肉相讼、亲属相争是有 悖礼教的可耻行为，从而感到悔恨，主动撤诉。有些地方官也是以自身的行为教育感化 老百姓，当他管辖的地区出现母子相讼、兄弟相争、亲属相残的案件时，便自以为教化 不力，无才无德，有辱为民父母的身份，主动解印去官。【t 2 】其次，通过严酷的审讯，使 百姓不敢轻易涉讼。感化与惩戒，向来是儒家法律的两个基本策略。在教化劝阻的同时， 儒家法律也充分发挥了其严酷罚的惩戒作用。儒家法律的刑罚十分的苛刻、严酷，在世 界法律史上也属罕见。加上纠问式的审讯，有罪推定的指导原则，刑讯逼供的制度化， 酷吏的贪得无厌，遥遥无期的审理，使百姓对法律、诉讼等事务产生了厌恶、恐惧和排 9 陕西科技大学硕士毕业论文 斥的心理。此外，家法族规的存在也是促成“无讼”的原因之一。家法族规的内容几乎 无所不包，既有维护家族内部秩序的规定，又有维护国家法制的规定，尤其注重宗法伦 常关系，许多家族内部纠纷根本没有必要诉到公堂，家族法规早已将他们平息。即使是 诉到了官府，也常常有可能被官府退回家族处理。日久天长，人们便养成了不诉讼的习 惯，并且非常的轻视诉讼。 1 0 试论儒家“无讼”法律思想及其当代价值 3 儒家“无讼 法律思想的内容和表现形式 儒家典籍中所讴歌的尧舜之世，便是一个“无讼”的世界，而舜本人就是一位息讼 止争得能手。另据史记周本纪，周文王治理周国，“笃仁、敬老、慈少、礼下贤者 ， 流风所及境内“耕者皆让畔，民俗皆让长”、“民和睦，颂声兴”，诸侯有争执，都来周国 “决平”。【1 3 】儒家“无讼 法律思想追求和谐，成为封建统治者推崇的正统法律思想。 3 1 儒家“无讼 法律思想的基本内容 3 1 1 孔孟的“无讼 法律思想 一、孔子的无讼法律思想 首先，作为儒家的创始人的孔子，是“无讼 理论的奠基人和鼓吹者。他曾郑重地 宣布：他的施政目标之一就是“听讼，吾犹人也，必也使无讼乎 。【l 】孔子的弟子有 子也说：“礼之用，和为贵，先王之道斯为美 。【t 】春秋末期，以孔子为代表的儒家学派 兴起，其讲求民事平和秩序的理论被统治者所推崇。成为协调社会稳定和谐的指导思想。 孔子说：“听讼，吾犹人也，必也使无讼乎! ”意思是说，我审判过的案件应该不存 在争议，意思是在于使人们不争诉。孔子推崇“孝”、“悌 的伦理秩序，春秋时期儒家 这种维护亲属间的感情。人们应该懂得赡养和服从，尊重是孝的实质要求。论语为政 中说道“子游问孝，子日：今之孝者，是谓能养。至于犬马皆能有养，不敬何以别乎? ， 供养父母应该有一颗恭敬的心，如果只是以为能养活父母就可以了，那跟养狗养马没什 么分别。如果能够三年不改变对父亲恭敬的孝“三年无改于父之道”。突出了敬是孝在实 质上的表现。子日：“弟子入则孝，出则悌”，将孝与悌并列，提高到以仁为本的高度。 在家国一体化的宗法社会中，国家政治的治理原则适用于家庭关系的伦理秩序，论语 颜渊中，子日：“君君，臣臣，父父，子子 ， 要求君臣父子各自按照应有之道去做， 都要符合角色要求和规范。各安其位而亲亲、尊尊。 其次，倡导礼乐，遵从社会的公序良俗，孔子是非常注重对礼与民俗的遵从。论语 乡党中载“其于乡党，恂恂似不能言者；其于宗庙朝廷，辩辩言，唯谨尔；朝与上大 夫言，訇訇问如也；与下大夫言，佩佩如也；入公门，鞠躬如也；趋进，翼如也。”孔子 在上朝的时候( 国君还没有到来) ，同下大夫说话，温和而快乐的样子；同上大夫说话， 正直而公正的样子；国君已经来了，恭敬而心中不安的样子，但又仪态适中。孔子的主 张是对不同的人持不同的态度。孔子的思想观念中礼是一个很重要的成分。礼的内容涉 及范围很广，“君君、臣臣、父父、子子 ，“三纲五常”，“三从四德”等等。在春秋时期 孔子的时代，社会非常的混乱，没有任何的秩序可言，所以他老人家总想使之秩序化。 他博览群书、阅遍古籍，审视当时，苦思冥想，最终想到了礼。他努力使礼成为约束社 陕西科技大学硕士毕业论文 会秩序的一种社会规范，通过礼规范使人们明确自己在社会中的位置；通过礼的规范使 各个阶层的人各安其位、有序排放，各按自己阶层的规则做事；通过礼使人们知道尊敬 和谦让，社会因此变得有秩序。孔子礼思想的其中一个部分是待人之理。孔子既是一位 思想家，也是一位实践者。他不断的用实际行动来验证自己的理论，面对不同的人表现 出不同的态度。再如：“乡人饮酒，杖者出，斯出矣 ，“乡人傩，朝服而立于阼阶 等。 在很多时候，礼的实践要以牺牲自我为代价。礼的宗旨是维护社会秩序的稳定，这 反映出孔子强调入的社会属性之所在。个体与社会总是充满矛盾。社会要求统一与约束 个体行为，个体则要求特别与摆脱约束。人总是在不断地挣脱社会的约束，社会总是不 断地束缚个体