（民商法学专业论文）有限责任公司股东退股制度研究.pdf

南京理工大学硕士学位论文有限责任公司股东退股制度研究 摘要 我国公司法几经修订逐步完善，这对于促进我国公司自身发展，吸引外资的进入， 以及推动社会经济进步起到了巨大的推动作用。但公司法律制度在实践过程中仍暴露 出许多问题和不足之处。以有限责任公司为例，由于受传统公司法理论的影响，将公 司对外信用基础建立在公司资本之上，公司资本是公司成立基础，以及债权人利益的 保障，因而坚决反对股东撤回其投资，这就导致在大股东滥用权利时，小股东无法维 权。因为公司法对股东转让出资设置了重重障碍，而且股东又无法申请解散公司，故 小股东无法寻求救济，阻碍了公司自身的运行，不利于我国社会经济的发展。2 0 0 5 年修订的公司法已经赋予有限责任公司股东在特定情形下，可以行使退股权以退出公 司。但是与我国公司运行实际情况相比，此规定仍有许多不足之处，股东行使退股权 的情形仍然有限，而且显得粗糙，又缺乏可操作性。 基于这一现实需求，笔者提出了有限公司股东退股制度这一命题，并借鉴国外公 司法理论及成功立法经验，从实践角度研究有限责任公司股东退股的实际运行状态， 探讨该制度的安排与实际运行状态之间的差异、形成原因及其对策。 本文共分为四个部分： 第一部分，股东退股制度概述。首先界定股东退股内涵，它是指在公司存续期间， 股东基于特定的事由，按照法律规定或公司章程规定的条件和程序收回其所持股权的 价值，从而绝对地丧失其社员地位的权利。股东退股权属于自益权、固有权、单独股 东权，它与股权转让、股份回购、公司减资存在区别。建立有限责任公司股东退股制 度有其必然性和巨大价值。各个国家对此规定不尽相同，形成了禁止主义、自由主义、 折中主义三种立法例。 第二部分，股东退股的实体法问题。股东退股适用于公司合并与分立、公司章程 变更、公司资产转让、攫取和滥用财产。剥夺股东参与公司事务的经营管理、股东个 人原因、公司章程约定情形等。当然有限公司股东退股权也需受一定限制。此外需要 建立存续股东与债权人利益保护机制，如公司告知义务债权人异议制度等。 第三部分，股东退股的程序法问题。分为一般程序和异议股东股份回购程序。回 购程序中的重点是股份价格的确定，对此主要应采用综合方法。 第四部分，我国公司法规定之不足及其完善建议。我国公司对于有限公司股东退 股问题规定范围过于狭窄，应予以扩大。行使程序缺乏，过于粗糙，不具有可行性， 具体可以通过相应司法解释予以完善，以保护广大中小股东权益。股东退股还需与公 司其他法律制度相协调，特别是一人公司法律制度，包括资本制度、治理结构等。 关键词：有限公司退股权中小股东公平价格 南京理工大学硕士学位论文有限责任公司股东退股制度研究 a b s t r a c t c o m p a n yl a wh a sr e v i s e dm a n yt i m e st op u r s u ep e r f e c t i o n ，i th a sg r e a tf u n c t i o nt o p r o m o t ec o m p a n ya n ds o c i a le c o n o m yd e v e l o p m e n ta sw e l l 罄f o r e i g ni n v e s t m e n t y e t , t h e r ea g es t i l lm a n y p r o b l e m sa n ds h o r t a g e si np r a c t i c e t a k el i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y a sa l le x a m p l e ，d u et ot r a d i t i o n a lc o m p a n yl a wt h e o r i e s ，t h ec o m p a n yc a p i t a li si t so u t w a r d r e p u t a t i o na n dt h ee s t a b l i s h m e n tf o u n d a t i o n , w h i c hg u a r a n t e e sc r e d i t o r sb e n e f i t s t h u s s h a r e h o l d e r sa r en o ta l l o w e dt ow i t h d r a wc a p i t a l sf r o mc o m p a n y w h a t sm o r e w h e n m a j o rs h a r e h o l d e r s a b u s er i g h t s t h es m a l ls h a r e h o l d e r s 啪、p r o t e , c tt h e i r r i g h t sb y d i s m i s s i n g t h e c o m p a n y , a st h e r er i g m a n yo b s t a c l e s i n c a p i t a lt r a n s f e r 俐s u n d o u b t e d l yo b s t r u c t st h ec o m p a n ya n ds o c i a le c o n o m yd e v e l o p m e n t 1 n h er e v i s e dl a wi n 2 0 0 5g i v e sl i m i t e d l i a b i l i t yc o m p a n ys h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a lr i g h tu n d e rp a r t i c u l a r s i t u a t i o n s ，h o w e v e r ，c o m p a r e dt ot h ea c t u a lc i r c u m s t a n c e s , t h es h a r e h o l d e r s w i t h d r a w a l r i g h t sa r es t i l lr e s t r i c t e di nas m a l ls c o p e ，l a c k i n gf e a s i b i l i t y a c c o r d i n gt oa b o v e m e n t i o n e d , ip u tf o r w a r ds h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a ls y s t e mo f l i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n i e sb ya n a l y z i n gf o r e i g nc o m p a n yl a wt h e o r i e sa n di t ss u c c e s s f u l e x p e r i e n c ef r o mp r a c t i c a la n g l et os t u d yt h ed i f f e r e n c e sb e t w e e nt h el e g i s l a t i o np u r p o s e s a n dt h ea c t u a lr e d e m p t i o n ， 1 r h ea r t i c l ec o n t a i n sf o u rc h a p t e r s ： i nc h a p t e ro n e ，w ed i s c u s st h ec o n c e p ta n df e a t u r e so fs h a r e h o l d e rw i t h d r a w a ls y s t e m ， w h i c hi s , l i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n ys h a r e h o l d e rc a nw i t h d r a wi n v e s t m e n tu n d e rp a r t i c u l a r c o n d i t i o n sa c c o r d i n gt ot h el a w t h i sr e s u l t si t sa b s o l u t el o s eo fs h a r e h o l d e rf i g h ti n c o m p a n y i ta i m sa tp r o t e c t i n gs h a r e h o l d e r sr i g h t sa n dp r i v i l e g e s ，s os h a r e h o l d e r sc a nu s e i ta l o n e t h e r ea r em a n yd i f f e r e n c e sa r m i n gw i t h d r a wr i g h t s ，t r a n s m i tr i g h t s ，s h a r e r e p u r c h a s ea n dc a p i t a lr e d u c e i ti s i n e v i t a b l et ob u i l du ps h a r e h o l d e rw i t h d r a w a ls y s t e m t h e r ea r et h r e et y p i c a lt y p e s , w i t h d r a w a lw i t hs t r i c tl i m i t s ，w i t h d r a w a lf r e e l y w i th d r a w a l i n v e s t m e n tu n d e rp a r t i c u l a rc o n d i t i o n s i nc h a p t e rt w o ，t h ea u t h o ri n q u i r e si n t ot h ee n t i t yp r o b l e m sa b o u ts h a r e h o l d e r w i t h d r a wr i g h t s h a r e h o l d e r sc a nt a k ew i t h d r a wr i g h tu n d e rt b l l o w i n gs i t u a t i o n s ：m e r g i n g w i t ho t h e rc o m p a n y ，c h a n g i n ga r t i c l e ，p o c k e t i n go ra b u s i n gc o m p a n y sp r o p e r t y , s a l eo r b u yo fa s s e t s ，d e p r i v i n gt h es h a r e h o l d e r sf i g h to fm a n a g e m e n t c e r t a i n l y , t h er i g h ta l s o n e e d st ob el i m i t e d b e s i d e s ，w en e e dt ob u i l du pr e g u l a t i o n st op r o t e c to t h e rs h a r e h o l d e r s a n dc r e d i t o r sb e n e f i t s , s u c ha sd u t yo fd i s c l o s u r e ，c r e d i t o ro b j e c t i o ns y s t e me t c t i l ea u t h o rf o c u s e so np r o c e d u r ep r o b l e m sa b o u ts h a r e h o l d e r sw i t h d r a wr j g h ti n c h a p t e rt h r e e ，n l i sc a nb cd i v i d e di n t og e n e r a lp r o c e d u r ea n dd i s s e n t i n gs h a r e h o l d e r s i i 南京理工大学硕士学位论文有限责任公司股东退股制度研究 a p p r a i s a lr i g h tp r o c e d u r e t oa p p r a i s et h ep r i c eo fs h a r e ss e e m st ob ev i t a l ；it h i n kw e s h o u l da d o p tc o m p r e h e n s i v em e t h o d i nc h a p t e rf o u r , w er e m a r ko nt h es h o r t a g eo fs h a r e h o l d e rw i t h d r a w a l s y s t e m s h a r e h o l d e rw i t h d r a wr i g h ti st o ol l a r r o w ，t h ep r o c e d u r ei s u n p r a c t i c a l t h u sw ec a nu s e j u d i c a t o r ye x p l a n a t i o nm e t h o dt op e r f e c tt h ec o m p a n yl a wf o rb e t t e rp r o t e c t i o no ft h es m a l l s h a r e h o l d e r s r i g h t s t h es h a r e h o l d e rw i t h d r a w ss y s t e ms h o u mm a t c hw i t ho t h e rc o m p a n y l a ws y s t e m s , e s p e c i a l l yo n e m a nc o m p a n y ，i n c l u d i n gc a p i t a ls y s t e m , m a n a g es t r u c l u r ee t c k e yw o r d s ：l i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n i e sw i t h d r a w a lr i g h t ss m a l ls h a r e h o l d e r s f a i r p r i c e i i i 学位论文独创性声明 本学位论文是我个人在导师指导下进行研究工作及取得的研究成 果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含 其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含我为获得任何其它学位 而使用过的材料。其他人员对本学位论文所做的贡献均已在论文中作了 明确的说明并表示了谢意。 作者签名： ! 牵 1 3 11 墓 关于本学位论文使用授权的声明 南京理工大学有权保存本学位论文的复印件和电子文档，有权送交 给有资质的信息档案机构存档。除在保密期内的保密论文外，本论文允 许被查阅和借阅，可以公布论文的全部或部分内容。上述事项授权南京 理工大学研究生院办理。 作者签名： ! 踅尘! 县 南京理工大学硕士学位论文有限责任公司股东退殴制度研究 引言 公司作为一种企业组织形式，其诞生对促进各国社会经济的发展立下了汗马功 劳。为确保公司这种企业组织形式健康快速发展，各国不断完善公司立法。公司资本 制度作为公司法律制度核心内容之一，与公司治理问题共同构成了公司法律制度的核 心，因为公司资本制度设计的优劣将直接关系到能否为公司的稳健发展提供良好的物 质基础。众所周知，传统大陆法系国家采取严格的法定资本制，遵循公司资本确定、 资本维持和资本不变三原则，。以确保公司稳定，保护债权人的利益，维护社会经济 秩序。公司资本是公司得以成立和对外偿还债务的保证，也是公司对外信用的基础。 在这种理论的指导下，公司股东要求行使退股权，以收回投资，是一种抽逃出资的行 为，其必然会对公司资本三原则构成威胁，有损公司资本维持原则和资本不变原则， 破坏了公司资本的完整性，因而禁止股东退股是法定资本制的应有之义。但从公司法 相关规定来看，股东又很难通过其他途经( 比如股权转让和请求解散公司) 对己遭受 侵害的权利进行救济，有违公平正义原则，也不利于公司自身的发展和壮大。随着社 会经济的发展，法定资本制弊端逐渐暴露出来，股东之间以及股东与公司之间、股东 与公司管理者之间的矛盾不断激化，故多数国家遂逐步改革严格的法定资本制，而采 授权资本制或折中资本制，公司对外信用基础不再仅仅建立在公司资本之上，而转向 以公司资产为主。逐步允许股东行使退股权，尤其对有限责任公司采取更为宽松的态 度，这对于公司中小股东权益的保护以及化解公司僵局、提高公司运营效率无疑非常 有利。 我国于2 0 0 5 年新修订的公司法对公司法律制度尤其是公司资本制度作了较 大修正，赋予了有限公司股东有限的退股权。公司法规定在特定情形下，有限公 司股东对公司发生重大事项变更持异议的，可以行使退股权，以便寻找更好的投资机 会。但从我国公司运行的实际来看，公司法第七十五条之规定无疑非常粗糙，而 且缺乏可操作性。笔者以为产生这些问题的根本原因在于：学者们对此关注不够，缺 乏理论研究，因而不能很好地为公司立法提供理论指导。正是基于这一现实需要，笔 者选择有限公司股东退股制度作为研究对象，从有限公司股东退股制度的基本概念入 手，分析建立该制度可能存在的障碍并对其进行评述，探讨建立该制度的实际价值， 从我国公司运行实际出发提出有限公司股东退股的适用范围以及行使程序，希望对完 善我国公司法，促进公司的快速健康发展有所助益。 其宴，公司资本三原则在公司法 中并无明文表达t 只是学者对公司法相关规则的抽象概括 南京理工大学硕士学位论文有限责任公司股东退股制度研究 l 有限公司股东退股制度概述 1 1 股东退般制度内涵概述 1 1 1 股东退股的概念和性质 股东基于向公司投资而享有股东权利，简称股权。其投入公司的财产成为公司的 财产，股东不再对其享有所有权，但对公司整体享有所有权。股东向公司投资是其取 得股东资格，享有权利和承担义务的前提，也是公司取得法律人格对外承担责任的物 质基础。股权作为股东权利义务的抽象概括，。也是股东地位的综合反映，是股东与 公司之间法律关系的集中表现。如果股东不对公司享有股权，则作为公司股东就没有 任何意义可言。股东退股权作为股东权利的一部分，学者一般认为其是指在保持公司 主体存续的情况下，股东基于特定事由，收回其所持股权的价值，从而终止与公司之 间的关系，绝对丧失其社员地位的权利，且股东退股不以双方当事人的自愿为前提。 。对于有限公司股东退股权，笔者认为它是指在公司存续期间，股东基于法定或约定 的事由，并按照法律规定和公司章程约定的条件和程序收回其所持股权的价值，从而 绝对地丧失其股东地位的权利。股东退股并不是将股东原出资全额退还给退股股东， 而是按退股时实际股权比例计算出来现在的实际金额。其有可能超出原出资额，也可 能比原来的出资额少，但股东退股后公司的注册资本不得低于法定的最低限额。 股东退股权根源于异议股东股份收买请求权( t h ea p p r a i s a l r i g h to fd i s s e n t e r s h a r e h o l d e r ) ，。而异议股东股份收买请求权起源于1 9 世纪中后期的美国，最早见于 美国俄亥俄州1 8 5 1 年的法律中。后被英国、日本、加拿大、我国台湾地区等国家和 地区采用。它的产生是与股东大会表决原则的历史演变联系在一起的。早期公司重大 事项之变更均采“全体一致”同意的表决原则，即当公司有合并、分立、资产转让等 重大事项时，需要每个股东的同意，方可付诸实施，以体现股权平等原则。此原则对 于人数相对较少，规模不大的公司而言可能是必要的，充分尊重每个股东的意志。但 到了1 9 世纪末，公司得到了空前的发展，大公司的日盏兴起，同一公司股东人数不 断增加，股权越来越分散化，股东成份也越来越复杂，此原则越发显示出其弊端，此 规则助长了股东的机会主义行为，可能导致个别股东以退股相威胁达到牟取自己的私 益之目的。此外，对于公司任何事项均需要全体股东致同意，不具有现实性，极大 地降低了公司行动的灵活性，不利于公司灵活确定经营政策，及时调整经营结构。因 在论述股权的内涵时，学者往往只从权利的角度去阐述，但是从股权的本质来看，股权实际上还包括股 东对公司所承担的一系列义务，而不是单纯的权利结合体 参见赵旭东新公司法制度设计【m 】北京：法律出版杜，2 0 0 6 2 9 4 ：甘培患论有限公司股东的退股权( j 学术探讨，2 0 0 2 ( 5 ) ：5 2 5 6 英美法系国家习惯使用评估权( a p p r a i s a lr ig l t s ) ，又称为异议股东评估权、异议股东股份回购请求权 是指在公司出现重大交易或重大变更时，法律赜予对该情形有异议的股东请求公司以公平价格回购其股份以便退 出公司的权利国内也有学者认为股东的退股权即异议股东股份收买请求权是指股东会作出严重影响股东利害 关系的决议时。股东有权请求公司购回自己的股份，从而退出公司。参见刘俊海新公司法的制度创新【刖，北京。 法律出版社，2 0 0 6 2 1 5 。但笔者本文所使用的堪股权概念外延显然要比股东评估权广 2 南京理工大学硕士学位论文有限责任公司股东退股制度研究 此，为削弱“全体一致”原则之僵化适用对公司经营所带来之妨害，在充分考虑到大 多数股东利益前提下，美国各州纷纷采取“资本多数决”原则，同时出于保护异议股 东利益，美国法院赋予异议股东退股权，并对退出公司的少数派股东给予一定的补偿， 也即为后来的异议股东股份评估权。可见，该制度从产生之初即对保护中小股东合法 权益具有重大意义。 有限责任公司股东退股权性质如何? 根据股权性质的一般理论，笔者认为其主要 体现在以下几个方面： 第一，股东退股权属于自益权。公司法的主流理论往往根据股权行使的目的和内 容将股东权利分为自益权和共益权，这也是公司实践中最常见的股权分类。自益权是 指股东为了自己的利益而行使的权利，如股利分配请求权、股份转让请求权、新股认 购优先权、剩余财产分配请求权等。自益权主要体现为股东获取投资回报及其相应财 产权。而共益权是股东为全体股东共同利益而间接为自己利益而行使的权利，如出席 股东大会的表决权、请求召集股东会的权利等。共益权实际上是股东参与公司经营管 理的一种表现，也即为谋求公司经营及管理之事宜而赋予股东之权利，该种权利行使 所获得的利益使股东间接受益。对于股东退股权，其属于自益权还是共益权? 笔者 认为，股东退股权属于自益权，它是“在公司存续期问股东基于特定事由，特别是 在大股东滥用权利时，维护自身权益的种方式，所以股东退股权属于股东自益权的 衍生权利。”。是股东维护自身利益的重要工具，也是股东权利的自然延伸。它是特定 股东所享有的请求权，其义务主体是公司，公司有义务对退股股东给予合理的经济补 偿。 第二，股东退股权属于单独股东权。根据股东行使权利的方法不同，可将股东权 利分为单独股东权和少数股东权。所谓单独股东权，是指可以由股东一人单独行使的 权利，例如股东在股东大会上表决的权利。少数股东权是指持有的股份占公司己发行 股份总数一定比例的股东才可以行使的权利。自益权从性质上讲，均属于单独股东权； 而共益权中既有单独股东权( 如表决权) ，也有少数股东权( 如股东大会召集请求权) 。 。股东退股权是股东基于自身利益的考量而行使的权利，股东只要持有公司股份，不 论多寡，在遵循法律规定的前提条件下，就可以根据自己的意愿单独行使，故其属于 单独股东权。 第三，股东退股权属于股东的固有权。固有权与非固有权是按股权性质重要程度 不同所作的分类。固有权，又称为不可剥夺权、法定权，是指由公司法直接规定，未 经股东同意，不得依照章程或股东会决议或者其他形式予以剥夺和限制的权利。而非 参见施天涛公司法论 i 】北京，法律出版社，2 0 惦2 驰；王文字公司法论【叫北京：中国政法大学出版 杜，2 0 0 4 5 1 l 甘培忠论有限公司股东的退股权【j 】学术探讨，2 0 0 2 ，( 5 ) ：5 2 6 6 范健。王建文公司法【i l 】北京：法律出版社，2 0 0 62 9 3 3 南京理工大学硕士学位论文有限责任公司股东退股制度研究 固有权与固有权完全相反，又称为可剥夺权，非固有权可依照章程或股东会决议予以 剥夺和限制的权利。学术界一般认为，共益权属于固有权，而自益权属于非固有权。 o 但笔者认为此分类过于绝对，并不科学，自益权并非均属于非固有权，如股东退股 权虽然属于自益权范畴，但其不属于非固有权，恰恰相反，股东退股权属于股东所固 有的法定权利。此权利如未经股东同意，不可以通过公司章程或股东会决议予以剥夺， 他是公司法赋予中小股东维护自身权益的一种救济权，是基于大股东、公司高级管理 人员、中小股东之间利益平衡考量的结果。当然，在股东协商一致的前提下可以通过 协议对退股权的进行适当限制，圆以保护公司、中小股东以及公司债权人等相关利益 主体的合法权益。但未经股东同意，不得通过公司章程或者协议剥夺或限制股东退股 权，否则会因违反公司法的强制性规定而导致协议或公司章程无效。 第四，股东退股权是一种经济性权利。现代市场经济中，存在诸多经济主体，包 括公司、合伙、个人独资企业等，利益主体呈现出多元化倾向，但在众多经济主体中 公司无疑是最主要的经济主体。公司作为一种经济组织，承载了众多主体的利益要求 和期望，股东退股权的行使一方面保护了退股股东自身的经济性权利，但另一方面也 可能对公司、其他股东以及利益相关者的权益构成影响。故对股东退股权的行使条件 极其程序应予以明确规定，以便协调相关主体之间的利益。 第五，从民事权利的角度来看，股东退股权属于形成权。形成权基于权利人单方 面的法律行为就可以使法律关系发生、变更、消灭。异议股东向公司提出回购请求， 符合法定要件和程序的，即自动成立该股东与公司之间的股份买卖合同。公司承诺与 否与股份买卖合同的成立没有任何关系。如果股东退股权无法实现，则可以寻求司 法救济。 1 1 2 股东退股与相关概念的区别 为进一步认清股东退股权的内涵和本质，有必要了解股东退股与公司法领域其他 相关概念的区别： ( 一) 股东退股与股权转让 股权转让即股东将其所持有的股份部分或全部转让给公司其他股东或公司以外 的第三人的行为。无论公司类型如何，股东均可以转让其出资或股份。在股东将其股 份全部转让情形下，股权转让与股东退股的相同之处在于，股东均退出了公司，丧失 将股权分为固有权与非固有权的意义，在于让公司发起人和股东明确哪些权利是可依照章稃或决议予以 限制的，哪些权利是不得以章程或决议予以限制的，从而增强其权利意识。参见石少侠公司法教程【m 】北京： 中国政法大学出版社2 0 0 3 11 7 参见周友苏新公司法论【m 】北京，法律出版社，2 0 0 6 2 3 3 ：石少侠公司法教程 m 北京：中国政法大 学出版社，2 0 0 31 1 7 由于有限责任公司具有较强的人合性，此点与表现为较强资合性的股份有限公司不同，因而各国往往对 其管制较为宽松，有关有限公司的规范往往表现为任意性规范，公司主要事项往往由股东自由协商解决，对于股 东退股问题自然也应当允许股东在遵循法律规定的前提下，对逼腔问题作自由安排以充分体现股东意思自治的 要求 周友苏新公司法论 i 】北京s 法律出版杜，2 0 0 0 4 8 1 4 南京理工大学硕士学位论文有限责任公司股东退股制度研究 了股东资格，解除了退出股东与公司之间的法律关系。但两者仍存在根本区别，股东 行使退股权，其股东资格绝对丧失，也没有其他股东或公司以外的第三者取得其股份， 从而继受其股东身份。但股东转让其股份的，其他股东和第三者取得了其股份，股权 只是相对消灭，而且股东转让其股份的，公司其他股东在同等条件下享有优先受让权， 此其一；其二，股东行使退股权的直接后果使得公司资产减少，公司需要为此支付对 价。而股权转让中，则由受让人支付股价，其结果仅仅使得公司股东或者股东所持有 的股份发生变动。对公司而言并没有产生任何实质性影响。其三，股东退股法律关系 是一种双向法律关系，其法律关系的主体为公司和退股股东。而股权转让为多向法律 关系，其包括转让股东与公司、转让股东与股权受让人以及受让人与公司之间三种法 律关系，这三种法律关系相互关联和影响。回 ( 二) 股东退股与股份回购 股份回购( s h a r er e p u r c h a s e ) ，一般又称为股份回赎，o 是指公司依照法律的规 定从本公司股东手中买回自己股份的行为，回购与否通常由发行公司决定。虽然股份 回购与股东退股的当事人均为公司和股东，股份的受让方均为公司，两者均造成公司 资本的减少，但是两者在性质上存在区别。第一，股份回购是一种特殊的转让行为， 它是公司为了改善和优化股权结构，健全公司法人治理结构而主动向股东提出购买其 股份的行为。但是在股东退股情形下，是股东为了摆脱公司大股东压制或者由于自身 原因不能参与公司经营而主动要求公司购买其股份的权利。第二，股份回购主要作为 一种经营手段在公司实践中采用，其价值目标主要在于提高公司效率，增强公司凝聚 力和向心力，保护公司及全体股东的利益；而股东退股制度是针对公司特定股东所采 取的行为，其价值目标主要在于保护特定股东，更准确地说是为了保护公司中小股东 的利益。o 此外，股份回购制度往往适用于股份有限公司，而股东退股一段情况下可 以适用于任何类型的公司。其适用范围要比股份回购制度广。 ( 三) 股东退股与公司减资 公司减资的内涵在不同的资本制度模式下大不相同。在法定资本制模式下，公司 减资意指公司减少注册资本。授权资本韦4 模式下，其指减少公司的授权资本、发行资 本、催缴资本和实收资本。折中资本制下，公司减资是指减少已经授权而尚未发行的 所谓取向法律关系是指在特定的双向法律主体之间存在两个密不可分的单向权利义务关系其中一 方的权利对应另一方的义务，反之亦然。所谓多向法律关系是三个或三个以上相关法律关系的复台体。关于双 向法律关系与多向法律关系的论述，参见张文显法理学【m 北京：高等教育出版社，2 0 0 31 3 4 但从其本质来看两者之间还是存在区别：股份回赎，须先在公司章程中予以授权并规定回赎条件、时 间和价格且通常限于优先股回赎的选择权通常由公司行使，但也可由股东行使。而股份回购则是公司与股东 通过协议的方式回购自己的股份，其条件和价格由协议确定：回购也可以通过公开市场进行其价格髓市场行情 而定回购的对象可以是公司发行在外的普通股。参见施天涛公司法论【岫北京；法律出版社，2 0 0 5 3 1 9 周友苏新公司法论 m 北京：法律出版杜，2 0 0 62 9 5 对于股东退股适用范围，有些国家如美国规定如果公司股东的股票已经在交易所上市的或者公司虽 然是非上市公司，但公司股东达到一定规模的，那么这些公司的股东就不享有估价救济权参见【美】弗兰克伊 斯特布鲁克丹尼尔费希尔公司法的经济结构【町张建伟，罗培新谭北京：北京大学出版杜，2 0 0 6 1 6 5 5 南京理工大学硕士学位论文有限责任公司股东退股制度研究 资本。两者所引起的法律后果相同，即导致公司资本的减少。其区别在于：第一， 股东退股导致股东地位丧失，但是在公司减资情形下，并不一定导致股东人数减少， 因为公司减资可以通过多种途径。例如减少股份数额、减少每股金额、既减少股份数 额又减少股份金额。在减少股份金额的情况下，并没有使得股东地位资格的丧失，只 是其每股金额发生变化；第二，两者目的和功能并不相同。股东退股是权益遭受侵害 时的一种救济途径，而公司减资是在公司资本过剩或者亏损严重的情况下，根据公司 生产经营状况，依照法定条件和程序减少公司资本总额，从而扭转公司的亏损局面或 者充分发挥社会财富的经济效益。 1 2 建立有限公司股东退股制度的必要性和价值 随着社会经济的不断发展，公司实践提出了股东退股的种种现实需要，但是我国 公司法并没有建立完善的有限责任公司股东退股制度，滞后于社会发展，因而建立有 限责任公司股东退股制度有其现实必要性和价值： 第一，它是中小股东摆脱压制的现实需要。公司表决制度在公司史上经历了从“一 致同意”到“资本多数决”原则的过程。在“一致同意”原则下，拥有多数股份的股 东无力克服哪怕是坚持不同意见的小股东的反对，因为每一个股东都有权阻止涉及公 司重大事项变更的提议。这意味着小股东可能滥用其否决权而牵制大股东的意愿，但 是大股东的意志通常与公司的利益最大化相一致，由此导致不公平的结果。为修正此 规则过于僵化而带来的不利影响，各国逐渐采用“资本多数决”原则，“资本多数决” 原则决定了股东拥有的表决权数与其所持有的股份成正比，同时，股东大会中多数股 东的意思被视为公司的意思，并对少数股东产生拘束力，从而使大股东的利益被拟制 为公司的利益。从“资本多数决”原则运行的实际来看，其在通常情况下体现了大 多数股东的意志，无论对公司还是对股东利大于弊，一定程度上弥补了“全体一致” 原则的弊端。 “资本多数决”原则的建立有其合理性和实践价值，确立了公司的资本民主，增 进了公司经营的效率，公司的活动更加方便。但是任何规则均非完美无缺，其也衍生 出多数资本的暴政。尽管按多数赞成票作出的决定符合公司利益，但是也有可能k - t j 现 所作的决定无视少数股东利益的情况。多数股东往往利用其在公司中的优势地位压榨 和剥削少数股东，以牟取其利益的最大化。多数结果是多数权利意味着全部权利，少 数权利意味着没有权利。或者说多数与少数的意义只表现在表决权的行使过程之中， 而最终的结果是多数股东的意志与利益全部肯定和对少数股东意志和利益的全部否 定。“资本多数决”原则虽然体现了公司资本的民主，弥补“一致同意规则”过于僵 化而导致公司经营低效率的缺陷，但其在增强公司经营效率的同时，同样会出现大股 赵旭东公司费本制度改革 刖北京：法律出版社2 0 0 42 3 9 - ) 4 0 朱憨蕴瓷本多数决原则与控制股东的诚信义务【j 】法学研究，2 0 0 4 , ( 4 ) ：1 0 4 - 1 1 5 6 南京理工大学硕士学位论文有限责任公司股东遇股制度研究 东滥用此原则，操纵股东会、董事会以及公司事务的决策和执行，严重侵害小股东合 法权益，而小股东却无力反抗，这就导致股东权利平等成为一句空话，贬损公平。由 于公司以及小股东的权益遭受侵害，导致股东投资目的落空，投资热情遭受沉重打击。 此外，由于公司领导人即是公司的决策人，而付款人是参股人，公司的管理往往会造 成浪费。o 正如英国学者布莱思r 柴棼斯所言：“在公司形式上所有股东都被平等对待时， 有些股东的权利却受到了侵害，这时，仅仅以平等为导向的规范不能满足股东的需求 了。”。因此，为了维护股东应有的平等，在此种情况下，法律也赋予了股东多种救济 方式，包括股东的直接诉讼等，以便将利益与不利益合理地在股东之间进行分配，维 持股东之间的利益平衡，实现股东之间的实质平等。为此各国也赋予了异议股东以股 份收买请求权，以退出公司，这也大大制约了控制股东滥用控制权的可能性。o 第二，它是打破公司僵局的现实需要。所谓公司僵局( c o r p o r a t ed e a d l o c k ) ，根 据布莱克法律词典的规定，是指在封闭公司中，由于其控制结构允许一个或多个不同 意公司某些方面政策的股东派别阻止公司运营所导致的僵持状态。 从我国公司运行 实际来看，公司僵局是因股东问或公司管理人员之间的利益冲突和矛盾导致公司的有 效运行机制失灵，股东会或董事会因对方的拒绝参会而无法有效召集，任何一方的提 议都不能被对方接受和认可，即使能够进行会议也无法通过任何议案，公司的一切事 务处于瘫痪状态。 公司僵局无论对公司还是对股东的利益都构成严重的损害：因经 营决策无法作出，公司的业务活动不能正常进行：因管理的瘫痪和混乱，公司的财产 在持续的耗损和流失；因相互之间的斗争，股东和董事的大量时间和精力被无谓地耗 费。 对于有限责任公司，特别是家族性有限责任公司，其成立之初，各股东多数能团 结和睦，基于彼此之间的信赖，共同致力于公司的经营。对公司许多事情股东并未做 出明确的规定，即使有规定，也充满了民主色彩，股东能通过友好协商解决。因而， 公司表现出良好的人合性，这是有限责任公司股东的天性。但是随后发展变化的情况 往往会造成股东之间的失和，一旦公司丧失了人合性，公司往往处于瘫痪或半瘫痪状 态。从司法实践看，许多公司的解散和纠纷都起因于人合性的破裂。当矛盾双方持股 比例相等或各自控制的董事人数对等时，公司就会陷入僵持状态中。僵持不是结果， 最终会有一方股东选择离开。o 部分股东的退出，无疑有助于化解公司僵局，维持公 法】伊夫居荣法国商注【m 第1 卷罗结珍赵海峰译北京：法律出版社2 0 0 4 9 3 加】布莱思r 柴棼斯公司法：理论、结构和运作 町林华伟、魏曼谭北京：法律出版社，2 0 0 1 5 2 5 蒋大兴公司法的展开与评判 m 1 北京：法律出版杜2 0 0 17 6 7 7 6 8 h e n r yc 日p b e l lb l a c kb l a c k sl a wd i c t i o n a r y ( s i x t he d | t i o n ) 【z 】w e s tp u b l i s h i n gc o ，1 9 9 0 3 9 8 赵旭东公司僵局的司法救济 m o l 】载h t t p ：- - tc i v i l l a s c o i lc n j i n r o n g s e a r c h d e f a u l t a s p 2 0 0 6 - 0 9 2 1 李泫永，官欣荣公司僵局与司法救济 j 】法学，2 0 0 4 ( 4 ) ：8 1 - 8 6 王义松有限公司股东退股的法律分析【j 法学论坛，2 0 0 6 ，( 3 ) ：1 2 0 - 1 2 5 7 南京理工大学硕士学位论文有限责任公司股东退股制度研究 司的运营，充分发挥公司的营运价值。该制度既满足了多数股东继续经营公司的愿望， 最大化的体现了商事主体维持原则，。又给异议股东提供了补偿，保护了其合法利益。 股东可以通过司法途径，请求法院强制公司购买异议股东之股份，从而让一方退出公 司，以打破公司长期的僵持状态，实现多赢。我国公司法借鉴和吸收此制度实有其必 要性和可行性。 第三，它是弥补有限公司的封闭性和人合性缺陷的迫切需要。圆有限责任公司与 股份有限公司的最大区别就在于股份有限公司的股份可以自由转让。由于股份有限公 司表现出较强的资合性，公司可以向社会公众募集资本，而且公司以其资本为对外信 用基础，股东间的人身关系较为松散，因此，股东股份可以自由转让和流通，公司法 对此规制也较为宽松。当然，法律为维护公司整体利益以及股东利益。而对有关人员 有特别规定的除外。有限责任公司与股份有限公司相反，有限责任公司的资本只能由 全体股东认缴，不能向社会公开募集股份，不能发行股票，因而具有封闭性。而且， 有限责任公司表现出较强的人合性，股东之间良好的信用和合作关系是公司经营成败 的关键。随着时间的推移，公司股东间的关系往往因为股东经营理念的不同或者利益 的冲突而发生矛盾冲突，导致公司经营陷入停顿状态。此外，对于股权转让，公司法 也有严格限制，。甚至为了维持公司的封闭性，许多公司以合同的形式禁止股东向外 部人员转让出资，从而可以使存续股东筛选潜在的受让人，以确保找到合适的合作伙 伴。 另一方面，即使公司法对于有限公司股权转让不加限制，股东也很难找到购买者。 由于担心被卷入经营小公司需要花费的时间和可能的麻烦，与公司没有任何现存关系 的人通常不会对此感兴趣。即使对那些好奇的人而言，如果他们发现离开的股东是由 于与公司中其他人关系紧张而被迫离开时，也很有可能转头而去。当公司营业政策 或者公司组织结构发生重大变动，中小股东加入公司时的期望难以实现而提出转让其 所持有的股权时，大股东往往利用其控制地位提出过低的收购价格，而此时公司股东 又找不到合适的受让人或者受让人出价也较低时，股东想要脱离公司，难度可想而知。 这里商主体维持原则主要足指对商事主体的营利性保护和资本保护等。参见覃有土主编商法学 m 】北 京：高等教疗出版社2 0 0 43 3 有限责任公司与封闭性公司并不等同，封闭公司( c l o s ec o r p o r a t i o n ) 是指股份全部由i 殳立该公司的一 定限额的股东持有且其股份不能在证券市场上自由转让的公司大致相当于太陆法系国家以及我国的宵限责任 公司以及非公开芨行股份( 发起设立) 的股份有限公司。开放公司( p u b l j c l y h e l dc o r p o r a t i o r ) 是指人数无 法定碾制，股东股票可以在证券市场公开进行自由转让的公司开放公司相当于公开发行股份( 募集设立) 以及 股份上市交易的股份有限公司。参见施天涛公司法论 m 】北京：法律出版社，2 0 0 54 1 例如我国公司法第七十二条规定：。有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股 东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意， 其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意