（民商法学专业论文）对我国夫妻财产制立法的理性思考.pdf

山东大学碗士学位论文 内容摘要 夫妻财产制是调整夫妻财产关系的重要法律制度，各国对有关夫妻财产制 的立法都极为重视，尤其是大陆法系国家，立法体系结构严谨，内容规定详尽， 已经成为一种比较成熟的法律制度，非常值得我国立法予以借鉴和参考。建国 后，我国对婚姻法曾进行过三次大的立法活动，这就是1 9 5 0 年的婚姻法、 1 9 8 0 年的婚姻法和2 0 0 1 年修订的婚姻法。通过三次立法活动，我国夫 妻财产制的立法体系已初步形成，结构和内容日趋完善。但随着我国市场经济 的不断深入发展和社会政治、经济、文化等诸多方面的深度变革，现行婚姻 法在调整夫妻财产关系方面显示出了明显的滞后与不足，难以适应司法实践 的要求。与国外相对成熟的夫妻财产制立法相比较，我国夫妻财产制立法还存 在不容忽视的缺陷。主要表现为：其一，立法的体系、结构不够合理。其二， 法定夫妻财产制类型缺失，未设立非常法定夫妻财产制；有关法定夫妻财产制 立法的内容与其它法律规定存在法律冲突；法定夫妻财产制具体内容的规定粗 疏，缺乏可操作性。其三，约定夫妻财产制的立法内容不完整。对夫妻财产约 定的时间、有效成立的要件、约定的公示方式、约定的变更与撤消等，缺乏明 确的规定。我国目前正在进行民法典的编纂工作，夫妻财产制是民法典亲 属编的重要组成部分，对夫妻财产制的完善也是制定中国民法典的要求。为 此，我国应以民法典的制定为契机，立足本国国情，借鉴大陆法系和英美 法系国家先进的立法经验，进一步完善我国的夫妻财产制立法。首先，应从立 法技术上进行更新，实现从粗放式原则向细密性规范的转变，尽可能避免法律 冲突的产生。其次，完善立法体系。在民法典亲属编中实现夫妻财产制 立法的系统化；增设体现夫妻财产制立法宗旨和财产关系基本准则的通则性规 定。再次，完善法定财产制的种类和具体内容。主要包括：增设非常法定夫妻 财产制；明确夫妻财产的归属，防止法律冲突的产生；明确夫妻对财产的各项 权利；增补夫妻个人财产与夫妻共同财产之问的补偿请求权；建立无形财产的 转化补偿制度；增补夫妻财产制终止及其效力的规定。最后，在约定夫妻财产 制的构建中，明确规定夫妻财产约定的时问、有效成立的要件、约定的内容、 约定的公示方式、约定的变更与撤消等，建立完善的约定夫妻财产制度。 关键词：夫妻财产制法定夫妻财产制约定夫妻财产制 砌? 叩辜同巧目 山东大学硕士学位论文 t h em a f i t a ：lp r o p 哪7s y s t c mi s 锄i l l 卵r t 觚tl e g a ls y s t e n lt 0a d j u s tt h em a r i t a l p r o p e r t yr e l a t i o 璐m 越yc 阻僦e sa 1 1a 【臼镪n e l yt a k e 芦e a tc a o ft h el e 画s l a ：t i o na b o u t n 嘶t a lp m p c r 哆s y s t e m ，e s p e c i a l l ym a i n l a n di c g a ls y s t e mc o u 嘶e s ，w h o k g i s l a t i v e s y s 锄ns 仃l l c t i l 】呛i sr i g o r o l l s ，t h e n t e l ns t i p l l l 撕o i ii se x l l a 戚i v e ，h a s 妇a d yb e c o i mo n e k i n do f q u 髓m a n el c g a ls y s t e m a 缸r 性圮f o u n d i n go f 恤p r c ，o u fc 0 硼瞳r yh a sc a f f i e d o nt 1 1 l 氆b i gl e 舀s l “彻st ot 量圮m a r r i a g ek l w ，t h i sw 嬲1 9 5 0 ”m a i t i a g el a w ”，1 9 8 0 ”m a r r i a g e l a w ”a n d2 0 0 lr ；e v i s e d ”m a r r i a g el a w ”1 1 1 r o u g l l l c 辩t l l r 弓el e 西s l a 廿。船，n 坨m a r i t a l p r o p e r t ys y s l e m1 e g i s l a t i o ns y s t e mo f o u rc o u n t r yb a si n j t i a l l yf o r m e d ，t h es t 翔c t i i 诧a n dt h e c o 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属编的制定中，如何安排夫妻财产制的架构，从总体上完善夫妻财产制的体系 和内容，却少有学者研究。为此，本文运用比较分析与实证分析的方法，在国 内外学者研究成果的基础上，借鉴两大法系国家的立法经验，结合我国国情， 对我国夫妻财产制立法的完善进行了初步探索，以期为民法典夫妻财产制 部分的修订提供参考。 2 山东大学硕士学位论文 第一章夫妻财产制概述 第一节夫妻财产制的概念及特征 一、夫妻财产制的概念 夫妻财产制又称婚姻财产制，是指规定夫妻财产关系的法律制度。其内容 包括各种夫妻财产制的设立、变更与废止，夫妻婚前财产和婚后所得财产的归 属、管理、使用、收益、处分，以及家庭生活费用的负担，夫妻的对外财产责 任，婚姻终止时夫妻财产的清算和分割等闯题。国 从这一概念可以看出夫妻财产制的内涵涉及了夫妻财产制的形式、夫妻对 财产的权利、家庭生活费用的负担、夫妻对外财产责任以及夫妻财产的清算与 分割等内容。夫妻财产制的形式的不同，可以影响到夫妻对财产的权利与义务、 夫妻对外的财产责任以及夫妻财产制终止时夫妻财产的清算与分割，因此夫妻 财产制的形式是各国在夫妻财产制立法时都十分重视的内容；夫妻对财产的权 利不仅关系到夫妻之间财产权益的实现，也关系到夫妻与婚姻外部的财产关系 与交易安全，是夫妻财产制立法的核心内容；家庭生活费用是维持正常家庭生 活的物质基础，家庭生活费用的负担与夫妻财产制有直接关系，财产制的类型 不同，夫妻双方对生活费用的负担方式也各不相同；婚姻的对外财产责任是要 解决夫妻债务的承担问题。不同的夫妻财产制下，夫妻的对外财产责任也各不 相同，无论采用何种财产制形式，都必须对此予以明确规定；夫妻财产关系终 止时，对夫妻共同财产要依法进行分割，夫妻财产的清算与分割是夫妻财产制 立法必须研究的一个重要问题。 二、夫妻财产制度的特征 ( 一) 夫妻财产制只能在夫妻之问产生 一般民事财产关系的主体是具有平等属性的自然人、法人和其它经济组织， 对主体的身份无特别要求。与民法中的一般财产关系相比，夫妻财产关系有别 于其他财产关系，具有特定的身份内容，即在夫妻之间产生。如果不具备合法 的夫妻关系，如同居，即使同居的双方存在共同财产，他们的财产关系也只能 是一般的共有关系，而不是夫妻财产关系。正是基于这一点，夫妻财产制只能 参见杨大文主绽：婚姻家庭法，。中国人民大学出版社，2 0 年5 月第三版，第1 4 l 页 3 山东大学硕士学位论文 以具有夫妻身份的当事人为主体。如果当事人之间不具有夫妻身份，也就不存 在夫妻财产制。 ( 二) 夫妻财产制不以等价、有偿为原则 等价、有偿是民法的一项基本原则，与民法中的一般财产制不同，夫妻财 产制不具有等价有偿性，“这反映在现代夫妻财产制中，十分注意在夫妻财产 制的立法中更强调保护弱者的权益。虽然，在实际情况之下，婚姻期间累积的 财产可能是一方直接创造的，另一方直接参与劳动较少，或仅仅从事了家务劳 动，但是，不可否认，在通常情况下，一方配偶在婚姻存续期间所得的财产， 都是双方共同努力的结果。”。由于双方的齐心协力，才能使从事劳作的一方能 有一个坚强的后盾，从而可以更好地投入到社会劳动之中。因此，夫妻财产应 该是包含了双方的劳动的，只要是具有了夫妻的身份，双方对夫妻财产就享有 平等的权利与义务，即使在夫妻实行分别财产制的情况下，夫妻之间也有权使 用对方的财产，享有受对方扶养的权利。 ( 三) 夫妻财产制具有地域性和民族性 婚姻是基于人类本能而结成的人与人的同盟，带有地域习俗的深深烙印， 台湾学者史尚宽认为“亲属法多为各国法律体系所固有，夫妻亲子之自然关系， 莫不受其社会环境、风俗、人情之影响，各有其传统，故亲属间之法律关系， 多随习俗而移转，其与国情不合之规定，鲜能发挥其效用”。婚姻家庭法属于 一国固有法范畴，是所有法律规范中受本国传统因素影响最为深远的法律。由 于不同国家的传统习俗不同，有关婚姻家庭的立法体现了鲜明的民族风格。作 为婚姻家庭法重要组成部分的夫妻财产制立法也深受地域性和民族性的影响。 这也正是为什么世界上许多国家关于夫妻财产制立法的基本原则虽基本相同， 但最终适用的财产制形式却大相庭径的一个重要的原因。 第二节夫妻财产制的类型 随着商品经济的发展，婚姻自由、男女平等等观念的确立，夫妻财产的类 型渐趋复杂，种类不断增多。一个国家采用什么样的夫妻财产制，既取决于它 德 罗伯特霍恩等著：德国民商法导论 ，中国大百科全书出版社，1 9 年版第2 l o 页 史尚宽：亲属法论，中国政法室堇蚕望薹；l 葶章耋塑季! 交，墨! 謦t 霉 山东大学硕士学位论文 本身的社会制度，又受立法传统、风俗习惯以及其他思想、文化因素的重要影 响，因此，各国在夫妻财产制的法律形式和内容上存在较大差别。 一、以夫妻财产制的发生根据为标准，可分为法定夫妻财产制与约定夫妻 财产钢 ( 一) 法定夫妻财产制 它指在夫妻婚前或婚后均未就夫妻财产关系作出约定或所作约定无效时， 依法律规定而直接适用的夫妻财产制。法定夫妻财产制按其适用情况不同，又 可分为通常法定财产制与非常法定财产制。国前者指在通常情况下，在夫妻财产 契约中未另行约定的，依照法定夫妻共同财产制和法定分别财产制的规定。后 者是相对于通常的法定财产制而言的，指在特殊情况下，当出现法定事由时， 经夫妻一方申请由法院宣告或依据法律的直接规定，解除原依法定或约定设立 的共同财产制，改设为分别财产制。由于各国政治、经济、文化及民族传统习 惯的不同，不同国家规定的法定财产制形式也不尽相同。如：瑞士和意大利对 非常的夫妻财产制作出了较完善的规定，而我国从法定财产制看仅有通常的法 定财产制，而无非常的法定财产制。再如：法国选择共同财产制为法定财产制， 而英国则适用分别财产制。 ( 二) 约定夫妻财产制 它是相对于法定财产制而言的，夫妻约定财产制是指法律允许夫妻双方以 协议的方式，对夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产及婚前财产所有权的归属、 使用、收益和处分及债务清偿、婚姻解除时财产清算等事项作出约定，以排除 法定共同财产制适用的制度。约定夫妻财产制在多数国家的法律中被肯定，具 有较高的法律效力，只有在无约定，或约定无效时才适用法定财产制。约定财 产制体现了物权法定原则及个人利益与社会利益相兼顾的立法意旨，反映了现 代社会经济生活简便、高效的要求，有利于保障夫妻双方及第三人利益和交易 安全。 ：、以夫妻财产制的内容为标准主要分为统一财产制、联合财产制、分别 财产制、共同财产制和剩余共同财产制圆 ( 一) 统一财产制 即在婚姻关系成立后，妻将婚前财产的所有权交夫享有，仅保留返还请求 参见陈苇主编：婚姻家庭继承法学 ，北京，群众h 版社t2 5 年8 月版，第1 2 l 页 参见杨大文主编：婚姻家庭法。中国人民大学出版社，2 0 0 6 年第3 版，第1 4 3 一l “页 山东大学硕士学位论文 权，在婚姻关系终止时，夫应当将妻之婚前财产或财产折价金额，返还给妻或 妻的继承人的财产制度。统一财产制带有浓厚的夫权特点，在统一财产之下， 已婚妇女丧失了财产所有权，违背了男女平等的原则，不利于妇女权益的保护。 在不承认家长权、夫权的当今社会，这种不合理的财产制已无存在的价值。 ( 二) 联合财产制 它指夫妻双方结婚后，将各自所有的财产合并为夫妻财产，由夫管理。当 夫妻关系终止时，妻的原有财产由其本人收回或由其继承人继承。这一财产制 虽较统一财产制有明显进步，但夫妻在财产关系上仍处于不平等地位，有悖男 女平等原则。二战后，原采此制的一些国家，如德国和日本，己废止此制另采 新制。但瑞士仍采此制，瑞士民法典第1 7 9 条规定：“夫妻财产合并制。系 指配偶双方在结婚时各自所有的财产以及在婚姻存续期间继承或通过其他方式 取得的财产，合并为夫妻财产。” ( 三) 共同财产制 它是指将夫妻财产的全部或一部合并为共同财产归夫妻共同所有，但个人 特有财产除外的财产制度。依共有的范围不同，共同财产制又分为一般共同制、 动产及所得共同制、婚后所得共同制和劳动所得共同制等形式。相比其它的夫 妻财产制，共同财产制更符台婚姻共同体生活的本质要求，且有利于保障夫妻 中经济能力较弱一方的权益，有利于实现事实上的夫妻地位平等。 ( 四) 分别财产制 指夫妻双方婚前财产及婚后所得财产全部归各自所有，并各自独立行使管 理、使用、收益和处分权；但不排斥一方以契约形式将其个人财产的管理权交 付另一方行使，也不排斥双方拥有一部分共同财产的夫妻财产制度。英美法系 的多数国家及大陆法系的个别国家如日本，以此制为法定财产制。这种财产制 是建立在夫妻别体主义的理论基础之上，承认了已婚妇女具有独立的人格和财 产权利，婚姻成立不改变彼此的财产关系，它充分肯定了夫妻是各自不同的独 立之人，体现了对个人价值的肯定和对个人财产权的保护，在一定意义上是有 利于社会经济发展的。但这一制度也有其局限性，在当代社会中，男女两性的 经济地位事实上仍存在差距，由于在现实生活中妇女承担了较多的家庭义务， ( 1 ) 一般共同制，它指夫妻婚前、婚后的一切财产均为夫妻共有的财产：( 2 ) 婚后所得共同制，即夫妻在婚 姻关系存续期问所得的财产为夫妻共有财产；( 3 ) 动产及所得共同制，卸夫妻婚前的动产发婚后所得财产为双 方共l 司所有；( 4 ) 劳动所得共同制，即夫妻婚后的劳动所得为夫妻共有非劳动所得的财产如继承、受赠所得 等剐归各自所有的财产制。 山东大学硕士学位论文 就业机会和收入普遍低于男子，夫妻双方的收入存在较大的差距。这就会形成 事实上的不平等 ( 五) 剩余共同财产制 它指夫妻对自己的婚前财产及婚后所得财产，各自保留其所有权、管理权、 使用收益及有限的处分权，夫妻关系终止时，以夫妻双方增值财产的差额为剩 余财产，归夫妻双方分享。大陆法系的德国以剩余共同财产制为法定财产制， 法国则以此为约定财产制之一。这一财产制在一定程度上兼具共同财产制和分 别财产制的优点。此种复合形态之财产制，融合市民法原理与社会法原理，既 顾虑到双方之经济独立，又可保护无经济能力的家庭主妇，确有其独到之处， 而受世界各国所爱用” 当今世界，在促进夫妻平等，维护婚姻关系的稳定、和谐，兼顾个体利益 与社会利益的平衡及保护交易安全的立法原则指导下。夫妻财产制立法的发展 趋势是，分别财产制走向增加夫妻共享权，共同财产制引进分别财产制的因素 可以相信，兼采分别财产制与共同财产制的合理因素，将成为越来越多国家夫 妻财产制的改革方向。”o 林秀雄著t 夫妻财产制之研究 。中国政法大学出版牡2 0 0 1 年第l 版，第3 7 页 圆参见杨大文主编；婚姻家庭法，第三版中国人民大学出版社2 0 年版第l 船贝 山东大学顽上学位论文 第二章两大法系国家夫妻财产制立法之比较考察 由于受经济、政治、文化、历史传统等诸多方面因素的影响，各国在夫妻 财产制立法中呈现出多样性的特点。在大陆法系国家中，有关夫妻财产的立法 多是以民法典的一个组成部分的形式出现的。而在英美法系以判例法为主的国 家，其夫妻财产制立法未编制为统一的成文法，有关夫妻财产制的法律规定， 大多散见于判例和部分制定法中。本世纪以来，英美法系国家日益重视制定成 文法。而大陆法系国家也日益重视判例法“两大法系真正的、本质的差别，在 于是否着重法律的逻辑性和体系性大陆法系，以德国法为最典型，着重法律 的逻辑性和体系性，而英美法系则不着重法律的逻辑性和体系性。”种立法 的多样性不仅表现在两大法系的差异上。也表现在相同法系的各国间夫妻财产 制的不同。比如同属于大陆法系的法国、德国、瑞士等国，同属于英美法系的 英国、美国等国，在夫妻财产制的立法体例和具体内容上都有很大不同。本文 主要就大陆法系国家和英美法系国家的夫妻财产制的立法体例和结构加以比 较，以期为我国夫妻财产制立法提供有益的借鉴。 第一节大陆法系国家夫妻财产制立法的比较 一。夫妻财产制立法体例的比较 在大陆法系国家，由于受理性主义的影响，崇尚法典的编纂，以法国和德 国为代表有关夫妻财产的立法都是以民法典的一个组成部分的形式出现的 但在法典编纂的过程中。由于国情的差异，故采用了不同的法典编纂模式和体 系结构按照夫妻财产制在民法典中的编制体例，大陆法系国家有关夫妻财产 制的立法结构大致可以分为两种：一种是，将人身关系与财产关系分别予以规 定法国即是采用这一立法结构法国民法典 在立法体系上分为三卷：第一 卷为。人”第二卷为“财产以及所有权的各种变更”、第三卷“取得财产的 各种方式”三卷分为两大部分，即人法部分和为物法部分。有关婚姻家庭制 度中属于人身关系的内容规定在人法部分夫妻财产制单列一编，规定在第三 卷的第五编。夫妻财产契约与夫妻财产制”中。以四章的内容对夫妻财产制做 鬃慧星i 崔蔚关于民法 绾纂的三条思路簟民i 茸法掌2 1 年第6 朝第2 硪 i t i f 东大学硕士学位论文 家都承认限制行为能力人在经其法定代理入同意后所实旌的法律行为的效力， 如德国、瑞士、日本。因此，规定限制行为能力人在取得其法定代理人的同意 后可以缔结夫妻财产契约。对于约定的时问，日本采取限制主义，约定财产关 系必须在结婚之前进行登记；法国、意大利、瑞士等国采取自由主义，在婚前 或婚后夫妻均可进行财产关系约定。关于约定的形式要件。由于各国的传统习 惯和立法价值取向不同而各有差异，中国以书面形式为订立夫妻财产契约的生 效要件，日本以登记为生效要件，而法国、德国、瑞士等国则将公证作为生效 要件之一。对于约定的变更，各国所规定的变更条件和程序也有差异。法国规 定。无论是约定财产制或法定财产制，在夫妻财产实施两年后，夫妻双方为了 家庭利益，可以共同请求法院认可其协议变更原夫妻财产制的公证证书。法国 还规定，婚后在夫妻适用分别财产制或采取其他司法保措旌的情况下，夫妻一 方可请求法院判决变更其约定财产制。日本 民法典第7 5 8 条规定，夫妻进 行结婚申报后，只有在法定情况下，夫妻一方才可以诉请法院变更管理权或分 割夫妻共同财产。而且必须登记。四 ( 三) 法定财产翩的结构安撵 因有的国家的法定财产制有通常法定财产制和非常法定财产制之分，在法 定财产制的结构上有很大差异。 1 、通常法定夫妻财产制的类型选择 通常法定夫妻财产制大致可分为两大类：以共同财产制为基本形态的夫妻 财产制和以分别财产制为基本形态的夫妻财产制产。以共同财产制为基本形态 的夫妻财产制。主要是婚后所得共同制，法国、意大和等国采用诧制。以分剐 财产制为基本形态的夫妻财产制的大陆法系国家主要是日本。瑞士和意大利把 分别财产制作为非常法定财产制，德国的法定财产制是剩余财产共同制。其中， 德国的剩余财产共同制兼具共同财产制和分剐财产制的优点。这种财产制虽与 分别财产制存在定差异，但其实质是分别财产制。在婚姻关系存续期间，夫 妻之间不存在共同财产，这正是分别财产制区别于共同财产制的最大特点所在 国参见法国民法舆，第1 3 9 6 条、1 3 9 7 条 参见渠涛编译： 最新日本民法 ，法律出版社。2 0 年版，第1 6 l 页。 德国的剩余财产共同制，又称净益财产共同制，是西德在其1 9 5 7 年男女平等权利法 中新刨设的夫妻财产 制。并以之作为法定财产制。这一制度的域大特点在于：夫妻双方的财产关系，并不阑婚姻关系的缔结而有所改 变。蝻后，夫妻双方的财产( 包括婚后所取得的财产) 双方各自保留对自己的财产的所有权各自管理、使用、 收益自己的财产，但处分权受到一定鼹制，并对备自的债务负责，在剩余莛周务负责，在剩余莛周髑终止时。如果夫妻 山东大学硕一k 学位论文 2 、非常法定夫妻财产制的设置 非常法定夫妻财产制是通常法定财产制的必要补充，与通常法定财产制共 同构筑了一个动态的法律规范制度。通常法定财产制着重调整一般情况下的夫 妻财产关系，而非常法定财产制则着重调整特殊情况下的夫妻财产关系。瑞士 和意大利的非常法定财产制是其夫妻财产制体系中重要的内容。瑞士将非常法 定财产制规定在夫妻财产关系的通则性规定中，意大利将非常法定财产制规定 于法定财产制之中，作为通常法定财产制的终止原因之一。瑞士非常法定财产 制的规定最为全面、具体。非常的法定财产制依其发生原因和程序不同，被分 为宣告的非常财产制与当然的非常财产制。前者如瑞士民法典第1 8 5 条规 定：“基于重要的理由，应夫妻一方的申请，法院可以命令设定夫妻分别财产制。” 后者如该法第1 8 8 条规定：。夫妻共同财产剑的夫妻一方破产对，夫妻财产将依 法实行夫妻分别财产制。”应当指出的是，依非常财产制所设立的分别财产制， 不同于普通情况下依法定财产制或约定财产制设立的分别财产制。它是在特殊 情况下，对依法或约定设立的共同财产剑的交通规定。此外，除瑞士设有非常 的法定财产制外，法国、德国的立法也设有共同财产制的解除或撤消制度，以 满足夫妻在特殊情况下实行分别财产制的需要。法国民法典第1 4 4 3 条规定： 。如因夫妻一方理事混乱、管理不善或行为不正，继续维持共同财产制将使另 一方配偶的利益受到危害时，该另一方配偶得向法院诉请分别财产。”法定共同 财产制因分别夫妻共同财产而终止。与法国的规定有所不同，德国将撤销共同 财产割的权利赋予约定适用共同财产制的夫妻，无论共同财产是由夫妻一方或 双方管理，只要出现了法定事由，权利方均可提起撤销共同财产制之诉。同时。 法国、德国、瑞士、意大利等国还各有侧重地对解除共同财产制之诉的具体问 题加以规定，包括；诉请分别制的程序和管辖权；分别财产制的开始及其对夫 妻和第三人的效力；分别财产制的终止与原夫妻财产制的恢复程序等，从而形 成一套较为完整的夫妻财产制体系。夫妻财产关系是一种动态的财产关系。立法不但要调整一般情况下的夫妻财产关系，还要调整特殊情况下的夫妻财产关系。这样，既有利于保护夫妻双 方的合法利益，也有利于维护第三人的利益和交易的安全。一个完备的夫妻财 产制度，应该既有调整一般情况下的夫妻财产关系的规范，又有调整特殊情况 下的夫妻财产关系的规范。瑞士所设立的非常法定财产是值得我国立法借鉴的 参见德国民法典第1 4 4 7 条1 4 秘条 山东大学硕士学位论文 妇女对财产的权利及责任、家庭财产、婚姻住宅权等内容作出了详细的规定。 使有关法定夫妻财产制的立法内容得到了充实和完善。 美国的法定夫妻财产制因各州的立法不同而呈现出不同的形态。受大陆法 系影响的亚利桑那、加利福尼亚等9 个州，以共同财产制为其法定财产制。回除 此以外的其它各州，继受了英美法的传统以分别财产制为法定财产制。采用共 同财产制的各州，以1 9 8 3 年美国统一财产法为立法蓝本，经各州修订后， 在立法和司法实践中被普遍采用。有关夫妻财产制的内容主要规定在 统一婚 姻财产法和统一结婚离婚法中，对共同财产的范围、夫妻对共同财产的 权利、共同债务的负担、共同财产的解除和处理都作出了详尽的规定。 ( 二) 约定夫妻财产制的规定 从英国的法律传统和判例来看，是允许夫妻就其财产做出约定的，并承认 约定财产的优先效力。英国法律对婚姻协议并不做过多的限制，只要不违背强 制性法律规定。协议的内容完全由当事人决定，婚姻协议可在婚前也可在婚后 订立，法律允许夫妻双方采用非要式的形式对财产进行约定。 在美国，由于各州的规定不同，约定夫妻财产制可以分为两种：一种是由 各州婚姻家庭法调整的夫妻约定财产制，另一种是由统一婚姻财产法 和 统一婚前协议法规范的夫妻约定财产制。由各州法律规范的夫妻约定财 产制，对协议的要求较宽松，在协议签订的时间、内容、形式上，不做强制性 规定，而采用统一婚姻财产法和统一婚前协议法规定的各州，对夫妻 订约的实质性要件和形式要件，约定的内容、效力，约定的变更及撤销等都有 明确的规定。 与大陆法系国家的夫妻财产制立法相比，尽管英美法系国家的立法缺乏逻 辑性、体系性，但其针对特定调整对象而制定的专门规范，内容都规定的较为 详细明确，具有较强的可操作性，这一做法是值得我国立法借鉴的。 参见夏吟兰t 美国现代婚姻家庭制度 。中国政法大学出版杜，t 9 9 9 年3 月第l 版。第7 0 页 参见杨晋玲：夫妻财产制比较研究 ，民族出版社2 4 年8 月第l 版t 第2 5 6 页 山东大学硕士学位论文 第三章我国夫妻财产制的立法现状 随着改革开放的发展和法制全球化进程的加快，我国的夫妻财产制度立法 在根植于本土化的基础上，吸收了他国先进的立法理念和内容，经历了一个不 断发展完善的过程。 第一节我国夫妻财产制的立法体系 我国目前尚未制定统一的民法典，有关夫妻财产的立法不是规定在一部统 一的民法典中，而是散见于一系列的法律、法规和司法解释中。“有的学者指出， 我国的婚姻家庭法是一个以中华人民共和国宪法和中华人民共和国民法 通则中的相关规定为依据，以中华人民共和国婚姻法为主干，由不同种 类、不同层次的规范性文件组成的法律规范体系。”。 l 、宪法。宪法是我国的根本大法，是其它法律制定的依据，我国宪法中确 立基本原则，如男女平等的原则等，是夫妻财产制制立法必须遵循的基本原则。 2 、法律。由全国人大及其常委会制定的法律中，有关夫妻财产制的立法主 要体现在：第一，民事基本法。作为民事基本法的 民法通则关于公民民事 权利、民事行为的规定，对夫妻财产关系起到了重要的规范作用t 是夫妻财产 制立法的一部分重要的内容。第二，专门性法律。作为独立部门法的婚姻法 对夫妻财产制内容作了专门性的规定。如：2 0 0 1 年修订后的婚姻法，在第三章 “家庭关系”中规定了夫妻财产的种类和权利；在第四章“离婚”中，规定了 夫妻财产的分割、债务的清偿、补偿请求权、困难帮助权等权利。第三，其它 民事法律。集中体现在继承法和妇女权益保障法中。我国继承法 对男女平等的继承原则，配偶是第一顺序法定继承人的规定，是夫妻一方死亡 后，夫妻财产的分割、债务的清偿的法律依据。在妇女权益保障法中，在 第七章。婚姻家庭权益”部分，对已婚和离婚妇女的财产权益都做了较详尽的 规定，不仅弥补了婚姻法对妇女财产权益规定的不足，而且对司法实践中更好 地处理夫妻财产纠纷，提供了法律依据。 龙翼飞，刘玉红t 2 1 年婚姻家庭法学研究的回顾与展望) 载民商法学 ，2 0 陀年第5 期t 第l * 页 山东大学硕士学位论文 3 、司法解释。由于婚姻家庭问题纷繁复杂，婚姻法对夫妻财产问题原则性 地规定较多，在实践中缺乏可操作性。针对审判实践中存在的问题，最高人民 法院出台了一些关于婚姻法地适用解释，对正确处理夫妻财产纠纷发挥了重要 的作用。主要包括；1 9 9 3 年最高人民法院出台的 对夫妻财产制的完善 1 9 8 0 年婚姻法对夫妻财产制度迸行了必要的调整，有关夫妻财产制的 规定虽仍比较简单，但已有很大进步。主要表现在：其一，在夫妻财产制的选 择上，法定夫妻财产制由一般共同制过渡到婚后所得共同制。采用婚后所得共 同制，适应了我国生产力发展水平的要求，体现了传统与发展的结合，既尊重 了我国的传统习惯，也适应了世界夫妻财产制立法的发展趋势。其二，正式以 立法的形式确立了夫妻约定财产制。1 9 8 0 年婚姻法第1 3 条规定“夫妻在婚 姻关系存续期间所得的财产。归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。”这表 明，我国正式以立法的形式确立了以夫妻法定共同财产制为主、约定夫妻财产 山东大学硕士学位论文 制为辅的夫妻财产制模式。但由于婚姻法只以除外规范的形式对约定夫妻 财产制作出了原则性规定，对约定的形式、内容、效力均无具体规定，导致在 实践中难以操作，并未达到预期的立法效果。三、2 0 0 1 年婚姻法 对夫妻财产制的修订 随着我国社会主义市场经济的迅速发展，夫妻财产不仅在数量、种类上日 益增多，而且范围已突破了传统的有形财产界限。为适应社会的发展 ；薷噬f 涩蹦淫偿俘盟臻噔圆灌露i 囊醇一霎耋耋冀。冀薹薹霆薹i ；一l 鋈羹妻鬈薹确薹薹季蘩| 萧鐾 鋈季画丽蟛郇蠹爱拳稻耐邑羲蠹幽匿戮型：巧鲕瓤爵醚矩羁羹i 薹掣矗嬲 躺翌函鞘匿拍藩灞缮囊型砑研慌淄谩嗵蕴呵；拦韵型妾置疆臻凄遵淆墓雾芦 一薹甬。8 嘭斌爱碰莨闭卧i 猫溶旧一嘎鞠倒，：一l 渤甓主鼎螋雾i ；醒伍l 陵鼍至霹翌如 ，中规定了对离婚时擅自处理夫妻共同财产行 为的处理。这样的结构安排割裂了夫妻关系的统一性，导致我国夫妻财产制的 立法内容既零散。又不符合逻辑性。同时，由于法律规定过于原则抽象，语意 含混，缺乏可操作性，在适用法律时，不得不过于依靠司法解释，而司法解释 属于法院系统的内部规定，只为法院审理案件时适用，效力低于立法，司法解 释的扩张，更使立法缺乏系统性。我国目前尚未制定统一的民法典，但一旦婚 姻法成为民法典中的内容，则必然涉及夫妻财产制在将来的民法典及具体的亲 属编中所处的位置。夫妻财产制的发生是以夫妻人身关系的存在为前提的，这 决定了夫妻财产制的内容最好规定在“婚姻家庭编中：但夫妻财产制的内容又 与民法典其它各编有着密切的联系，这又决定了它在婚姻家庭编中相对独 立的地位。法国民法典是将人身关系与财产关系分别予以规定。有关婚姻 家庭制度中属于人身关系的内容规定在第一卷人法部分，夫妻财产制单列一编， 规定在第三卷的物法部分。德国、瑞士、日本等国在立法模式上。将人身关系 与财产关系统一列入亲属编中，保持了夫妻关系的完整性，增强了立法的逻辑 性和严谨性。我国2 0 0 2 年的民法典亲属编( 草案) ，就已经将夫妻财产 参见陈苇t 婚 4 期，第1 9 1 一l 蛇页2 0 x 山东大学硕士学位论文 应当归共同所有的财产。”这一规定对夫妻共同财产的范围加以了适当限制，比 较明确地规定了夫妻共同财产的种类，既考虑到保护弱势群体的要求，又比较 符合我国现阶段婚姻家