（民商法学专业论文）离婚后扶养制度研究.pdf

河北大学 学位论文独创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已 经发表或撰写的研究成果，也不包含为获得河北大学或其他教育机构的学位或证书所使 用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说 明并表示了致谢。 4 作者签名：边王益日期：过年! 垒月上日 学位论文使用授权声明 本人完全了解河北大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保留并向国 家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。学校可以公布 论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文。 本学位论文属于 1 、保密口，在年月日解密后适用本授权声明。 2 、不保密0 。 ( 请在以上相应方格内打“”) 保护知识产权声明 本人为申请河北大学学位所提交的题目为( 藩i 确蓦罩矿藿编赡 的学位论文，是我个人在导师( 列彳) 指导并与导师徘下取得的研究成果，研 究工作及取得的研究成果是在河北大学所提供的研究经费及导师的研究经费资助下完 成的。本人完全了解并严格遵守中华人民共和国为保护知识产权所制定的各项法律、行 政法规以及河北大学的相关规定。 本人声明如下：本论文的成果归河北大学所有，未经征得指导教师和河北大学的书 面同意和授权，本人保证不以任何形式公开和传播科研成果和科研工作内容。如果违反 本声明，本人愿意承担相应法律责任。 声明人：隗l 垫 作者签名： 了峋；老 日期：娑竺仝年! 猢l e t e t日期：娑竺芏年! 猢上 日期：二竺l 年2 k 月l e t 导师签名：立过1日期：二塑。年j 上月上日 摘要 摘要 婚姻的缔结使两性间产生了夫妻的称谓，并形成了生活上互相扶助、经济上互相供 养、精神上互为支柱的夫妻间的扶养义务。但是这种义务会随着婚姻的解除而终止。此 时，如果离婚一方当事人的生活面临困难，法律应该如何对之给予救济呢? 于是，“离 婚后扶养 制度应运而生。离婚后扶养制度，即离婚后经济将陷入困难或无过错的夫妻 一方，对有能力提供援助的另一方，可以请求某种形式的援助的制度。其经过自身的发 展，在世界各国及我国港澳台地区均已形成较为完善的法律制度，在调整离婚配偶各方 的关系以及维护婚姻家庭领域的公平与正义等方面发挥着重要的作用。 在我国，1 9 5 0 年及1 9 8 0 年中华人民共和国婚姻法( 下文简称“婚姻法”) 均 规定了离婚时对生活困难一方的经济帮助制度，规定离婚时如一方生活困难，另一方应 当给予适当的经济帮助。2 0 0 1 年修订的婚姻法增补规定：“离婚时，如一方生活困 难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助”，增加了从住房等方面给予的经济 帮助。这一提示性规定，符合我国传统的婚居方式，对我国人民法院依法解决大部分离 婚妇女无住房的实际困难，具有较大的现实意义。 笔者通过对我国离婚后扶养制度的立法进行全面研究，对该制度的司法现状进行调 查和分析，发现我国现有的离婚后扶养制度在立法上存在着诸多问题和不足，从而导致 该制度在司法领域缺乏可操作性，极大地影响着自身功能的有效发挥，与充分保障离婚 后弱者利益的宗旨相差甚远。鉴于此，本文比照国外关于离婚后扶养制度的普遍性规定， 结合我国的实际，寻找出我国离婚后扶养制度自身存在的问题和不足，并对其如何完善 以及是以相关制度的协调运用提出了几点立法建议，以期为我国离婚后扶养制度的进一 步成熟提供参考。 关键词离婚离婚后扶养制度不足完善 a b s t r a c t a b s t r a c t t h ee s t a b l i s h m e n to fm a r i t a lr e l a t i o n s h i pb e t w e e nc o u p l eb r i n g sa b o u tt h et i t l ea n d o b l i g a t i o no fh u s b a n da n dw i f ew h i c hm a k e st h e mb e i n gd e p e n d e n to ne a c ho t h e rb o t h e c o n o m i c a l l ya n ds p i r i t 试l y b u tt h i so b l i g a t i o nw i l lb et e r m i n a t e d 弱t h er e n o u n c e m e n to f t h e i rm a r i t a lr e l a t i o n s h i p a tt h i st i m e ，i fe i t h e rp a r t yo ft h ed i v o r c ei sf a c i n gd i f f i c u l t i e si nl i f e ， a c c o r d i n g t ot h es p o u s a lm a i n t e n a n c eo nd i v o r c ep r o v i d e db yt h e l e g i s l a t i o ni nm a n y c o u n t r i e sa n da r e a s ，s h o u l db eo 删f i n a n c i a lp a y m e n t sa sa l e g a lr e l i e ft ot h ew e a kb yt h e o t h e rp a r t yw h oi sa b l et oa f f o r dt h ee c o n o m i cb u r d e n t h es p o u s a lm a i n t e n a n c eo nd i v o r c ew h i c hi se s t a b l i s h e di nt h em a r r i a g el a wi nc h i n a i n19 5 0a n d19 8 0 ，i so n eo ft h ef o u re x i s t i n gd i v o r c er e l i e fs y s t e m sa n di sg e n e r a l l yk n o w na s ”t h ee c o n o m i ca i di nd i v o r c e ”b yt h es c h o l a r si nc h i n a a n di th a sb e e np l a y i n ga na c t i v er o l e i nr e l i e v i n gt h ew e a kp a r t yf r o md i v o r c ea n d i m p r o v i n g t h e i rl i v i n gc o n d i t i o n s n o wt h es p o u s a lm a i n t e n a n e eo nd i v o r c eh a sb e c o m eam o r em a t u r es y s t e mo fm a r r i a g e a n df 雒n i l yt h r o u g hi t sd e v e l o p m e n t , a n di s p l a y i n ga ni m p o r t a n tr o l ei na d j u s t i n gt h e r e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h ep a r t i e so fd i v o r c e ，a n di nm a i n t a i n i n gj u s t i c ea n df a i ri nm a r r i a g e s a n df a m i l i e s i nt h i st h e s i sp a p e r , b yc o n d u c t i n gac o m p r e h e n s i v es t u d yo ft h el e g i s l a t i o no ft h e s p o u s a lm a i n t e n a n c eo nd i v o r c ea n di n v e s t i g a t i n gt h ej u d i c i a ls y s t e m , t h ea u t h o rf o u n dt h a t t h e r ea r em a n yp r o b l e m sa n ds h o r t c o m i n g si no u r e ) 【i s t i n ga l i m o n ys y s t e mw h i c hr e s u l tt h e l a c ko fw o r k a b i l i t ya n dg r e a t l ya f f e c t i n gt h ef u n c t i o n so ft h es y s t e mi np r o t e c t i n gt h ew e a k p a r t yo f d i v o r c e i nv i e wo ft h a t , b yc o m p a r i n gt h ef o r e i g na l i m o n ys y s t e m sw i t ht h o s ei nc h i n aa n d b a s i n go nt h ep r e s e n tl e g i s l a t i o ni no u rc o u n t r y ，t h ea u t h o ro f f e r e ds o m ep r o p o s a l sa b o u th o w t oi m p r o v et h es p o u s a lm a i n t e n a n c eo nd i v o r c e k e yw o r d s d i v o r c e s p o u s a lm a i n t e n a n c eo nd i v o r c e d e f e c t s i m p r o v e m e n t l l 目录 目录 弓l言- 1 第1 章离婚后扶养制度概述2 1 1 离婚后扶养制度的概念和源起一2 1 1 1 离婚后扶养制度的概念2 1 1 2 离婚后扶养制度的源起3 1 2 离婚后扶养制度的伦理基础和现实意义4 1 2 1 离婚后扶养制度的伦理基础4 1 2 2 离婚后扶养制度的现实意义5 第2 章国外离婚后扶养制度的立法现状及评析一9 2 1 法国离婚后扶养制度一9 2 1 1 定期金扶养费9 2 1 2 补偿性扶养费一l o 2 1 3 离婚后住房的提供1 0 2 2 德国离婚后扶养制度1 1 2 2 1 离婚配偶扶养的原则1 2 2 2 2 扶养权利人享有扶养请求权的情形1 2 2 2 3 扶养义务人承担扶养义务的条件和顺序1 2 2 2 4 离婚后扶养的范围及标准1 3 2 2 5 扶养请求权的限制或丧失1 3 2 2 6 扶养请求权的终止与恢复1 4 2 3 俄罗斯的相关法律规定1 4 2 3 1 离婚后扶养义务的提出1 4 2 3 2 离婚后扶养义务的解除1 5 2 3 3 给付扶养费协议l5 2 3 4 给付和索取扶养费的程序1 5 i i l 目录 2 3 5 离婚后扶养义务的终止1 6 2 4 美国离婚后扶养制度一1 7 2 4 1 离婚后扶养的请求条件? 17 2 4 2 扶养费数额的确定17 2 4 3 扶养费的种类1 7 2 4 4 扶养的变更? ”l9 2 4 5 扶养的终止1 9 2 5 英国的相关法律规定1 9 2 5 1 夫妻扶养费数额裁决的依据1 9 2 5 2 扶养令中扶养费的给付方式2 0 2 5 3 离婚后扶养义务的终止2 0 2 6 对国外离婚后扶养制度的评析”2 l 2 6 1 请求离婚后扶养的条件2 1 2 6 2 判决离婚扶养费应当考虑的因素2 2 。 2 6 3 离婚扶养费数额和给付方式2 3 2 6 4 离婚扶养费的变更与终止。”2 3 2 6 5 离婚扶养费履行的保障措施2 5 第3 章我国离婚后扶养制度之历史发展和现行立法之不足”2 6 3 1 我国离婚后扶养制度之历史发展”2 6 3 2 我国离婚后扶养制度现行立法之不足2 6 3 2 1 定性不准确，法律约束力受限一2 7 3 2 2 内涵不清晰，可操作性缺乏2 7 3 2 3 欠缺经济帮助执行的保障措施一2 8 3 3 我国离婚后扶养制度司法现状2 9 3 3 1 离婚时提出请求给予经济帮助者少”2 9 3 3 2 法院判决对请求经济帮助的案件支持不够2 9 3 3 - 3 法院对请求给予经济帮助者权益保护水平低3 0 第4 章我国离婚后扶养制度的具体构建3 l l v 目录 4 1 将夫妻离婚后扶养制度纳入未来民法典“扶养”章节之中3 1 4 2 全面构建我国离婚后扶养制度”3 2 4 2 1 离婚后扶养的性质及其请求权的构成要件3 2 4 2 2 离婚后扶养费的给付标准和方式3 3 4 2 3 离婚后扶养费数额的具体确定3 3 4 2 4 离婚后扶养制度的变更3 4 4 2 5 关于离婚后对弱势方的住房帮助3 5 4 2 6 离婚后扶养制度的限制一3 6 4 2 7 离婚后扶养义务的终止- 3 6 4 2 8 离婚后扶养义务执行的保障3 6 4 2 9 离婚后扶养协议3 7 4 3 离婚后扶养制度与我国其他离婚救济制度的协调适用3 7 4 3 1 离婚后扶养与家务劳动补偿制度3 7 4 3 2 离婚后扶养与离婚财产分g - o 错t j 度3 8 4 3 3 离婚后扶养与离婚损害赔偿制度_ 4 0 4 3 4 小结一4 1 结语4 2 参考文献4 3 致谢4 5 v 引言 引言 婚姻的缔结在两性之间不仅产生了夫妻的称谓，而且随之产生了以夫妻身份为基础 的人身关系和财产关系，夫妻间的扶养便是其中之一。在婚姻关系存续期间一方不履行 扶养义务时，需要扶养的一方，有要求对方给付扶养费的权利。因此夫妻间扶养费的给 付以婚姻关系的存续为前提，以需要扶养为必要。而在婚姻关系解除后，由于夫妻扶养 费的给付失去了存续的基础，便不复存在了。此时若面临一方当事人经济困难、所分得 的财产与其对家庭的贡献比例失调等情况，法律取而代之以经济帮助、补偿请求等离婚 救济举措。这些救济举措对于离婚后在经济上处于弱势一方的情况改善起到了积极的作 用，但是由于适用条件的严格及适用范围的狭窄等原因，经济帮助也好，补偿请求也罢， 都对离婚后经济上处于弱势一方的当事人欠缺周全的保护，尤其是那些为家庭做出贡献 而影响自身谋生能力的一方，对其权益的保护尤其不足。因此，笔者认为，针对离婚救 济举措中的补偿请求和经济帮助，代之以对原有的配偶间扶养费给付在离婚后的一定期 限内予以延续的制度，即离婚后扶养制度，更能有效地缓和因离婚而对当事人造成的冲 击，更能有效地保护离婚后双方当事人尤其是经济上处于弱势的一方当事人的权益，从 而实现法的公平和正义。基于此，本文试图从离婚后扶养制度概念源起出发，通过探寻 其设立的法理基础，介绍、分析国外的相关制度，以及剖析国内相关制度的不足，进而 提出完善我国夫妻离婚后扶养制度的构想。 河北大学法学硕士学位论文 第1 章离婚后扶养制度概述 1 1 离婚后扶养制度的概念和源起 1 1 1 离婚后扶养制度的概念 7 扶养是指基于身份关系，在一定范围的亲属之间，有经济能力的人对无力独立生活 的人给予扶助，以维持其生活的法律制度。由于夫妻关系属于亲属关系范畴，夫妻间便 有了这种相互扶养的法定义务。根据新修订后的中华人民共和国婚姻法( 下文均简 称为“婚姻法 ) 第二十条及四十二条的立法精神，笔者认为可从以下3 个方面来理 解这种夫妻间的扶养义务：( 1 ) 夫妻扶养义务首先是一项法定义务，属于生活保持义务， 具有法律上的强制性；( 2 ) 夫妻扶养义务是双向的，夫或妻都有扶养对方的法定义务， 也都有要求对方扶养自己的法定权利；( 3 ) 夫妻扶养义务是夫妻缔结婚姻所当然产生的 一项法定义务，只要有婚姻产生，就有夫妻扶养义务的存在，它因婚姻关系的缔结而产 生，也随着婚姻关系的结束而终结。但如果夫妻双方离婚后，一方因没有固定收入或 缺乏生活来源，或者没有独立生活能力或生活困难，或者因患病、年老等原因需要扶养 时，其还有权利请求对方扶养吗? 我国法律对此并未作明确规定。但值得注意的是，婚 姻法规定：“如果离婚后造成一方生活困难的，另一方应给予经济帮助 。笔者认为此规 定的性质是夫妻扶养义务的延伸，是特定条件下的离婚后的扶养义务，这便引出了本文 所要研究的离婚后扶养制度这个概念。 离婚后扶养制度是重要的离婚救济制度之一，其核心内容是指离婚后一方配偶陷入 经济困难，而他方配偶又有能力提供救助的情况下，后者对前者予以扶养之给付的法律 制度。对此，各国称谓不一，现代英美国家称为“扶养”或“配偶间的扶养 ；瑞士民 法典第1 5 7 2 条规定为“抚养金 ；德国法称为“离婚配偶的扶养 ；俄罗斯法直接称 之为“夫妻一方在离婚后取得扶养费的权利；法国法则区别其类型，而分别称为“补 偿性给付和“救助性扶养费”圆；我国台湾民法称为“赡养费之给予 ；日本法上没有 独立的称谓，而将其包括在“财产分与 一词中，而日本民法学家们普遍称之为“扶养 。 。官玉琴：解读夫妻扶养义务叨福建工程学院学报，2 0 0 6 年1 0 月第4 卷第5 期。 。李俊：离婚救济制度研究，西南政法大学年博士论文，引自中国知网，w w w c n k i n e t 。 2 第1 苹离婚后扶养制度概述 由此可见，该项制度在各国立法中并无统一的称谓，基本上都是结合本国实际情况和具 体制度设计的需要而加以命名。尽管各国相关立法在称谓及具体内容上存在差异，但其 设立该制度的根本目的都是为了在离婚后的一定阶段向离婚配偶中弱势一方提供救助， 并且在具体的制度设计上也具有一定的相似性。因此，笔者在此就用“离婚后扶养”一 词来统称各国的相关制度。 我国婚姻法中第四十二条对之作了较为简单笼统的规定，称之为“离婚经济帮 助 。该制度与我国婚姻法上的夫妻共同财产分割制度、家务劳动补偿制度和损害 赔偿制度共同成为我国现行立法上的四种离婚救济制度。虽然婚姻法只是对其作了 有较大灵活性和模糊性的规定，其称呼也与其他各国不同，但其性质和目的却与其他各 国所确定的离婚后扶养制度相一致。 离婚后扶养有广义和狭义之分。广义的离婚后扶养包括“救助性扶养 和“补偿性 扶养 。救助性扶养是指夫妻一方在离婚后陷入经济困难而他方又有能力提供援助的情 况下，后者对前者所承担的援助义务。救助性扶养主要有给付金钱生活费( 或扶养费) 和提供住房、家庭生活用品两种救助形式，其中给付金钱是各国所采用的主要形式。补 偿性扶养是指在夫妻一方为对方接受专门的职业教育或取得某一行业的营业执照做出 贡献，并且对方接受教育或取得执照过程中，或完成教育或取得执照后不久，夫妻双方 随即离婚的情况下，接受教育或取得执照的一方对贡献方所承担的补偿义务。狭义的离 婚后扶养仅指“救助性扶养。本文所指离婚后扶养一般是在狭义范围内，即仅包括救 助性扶养，而补偿性扶养不属本文探讨范畴。 1 1 2 离婚后扶养制度的源起 离婚后扶养是一项古老且普遍适用的离婚救济措施。英美法系、大陆法系乃至伊斯 兰法系均有国家适用。早在汉谟拉比法典中，就有与离婚后扶养制度类似的规定， 如第1 3 8 条规定，“倘自由民离弃其未生子的原配，则应给她以相当于聘金数额的费 用然后才能离弃 。第1 3 9 条规定“如无聘金，则在离婚时，夫给妻子银一名那” 作为扶养费，但是妻子有过错的除外。第1 4 0 条规定，“倘自由民之妻居于自由民之家 想离开丈夫他去，处事浪费使其家破产，丈夫蒙羞，则她应受到检举。倘其夫决定离弃 她，在离弃时，不给任何离婚费 。从以上条款的规定来看，已经与离婚后扶养制 。张学军：论离婚后的扶养立法，嗍北京：法律出版社，2 0 0 4 年1 2 月，第2 0 0 页。 3 河北大学法学硕士学位论文 度非常相似，但客观地说其并不是真正的离婚后扶养，而更像是家务劳动补偿。 英美法系国家的离婚后扶养制度最早源于教会法的分床分食制度。由于教会法实行 夫妻一体主义立法例，妻子处于夫权的控制之下，没有独立的人格权和财产权，因此严 格禁止离婚。作为补救，教会法只允许分居离婚制度，即分床分食制度。1 5 、1 6 世纪以 后，欧洲国家将禁止离婚逐渐改为许可离婚。近代，在1 8 0 4 年的法国拿破仑民法典 中，离婚后扶养制度首次以法典的形式出现。该法典第2 6 8 条规定“如夫妻相互未给予 任何利益，或约定的利益不足保证离婚诉讼胜诉的一方生活时，法院得以不超过他方收 入三分之一的金额作为扶养定期金给予胜诉的一方。此项金额在不需要时，得以取消。 随后，很多国家在其法典中均加以规定。 随着离婚观念的重大变化、女性主义运动的蓬勃开展及父权家长制体系的根本性动 摇，自上世纪六十年代以来世界各国离婚率普遍增长。为了保障婚姻家庭的稳定，促进 社会的整体和谐，许多国家都从二十世纪六十年代开始陆续对婚姻家庭立法进行了重大 修改，包括对离婚法则的变革。作为主要离婚救济制度的离婚后扶养制度也自然随着离 婚立法整体变革而得到了进一步的发展，其规定更加明确，构件也趋于完备，如：规定 权利主体是平等的，原则上是基于需要，是对没有独立生活能力的原配偶提供的必要的 救济方法，以公平和补偿为理念等。另外，此项制度的受益对象的性别指向趋于弱化， 从过去单纯女性发展到包括男性在内的弱势方整体。总的来说，现代各国的离婚后扶养 制度的社会价值逐渐凸显，可操作性大大增强。 1 2 离婚后扶养制度的伦理基础和现实意义 1 2 1 离婚后扶养制度的伦理基础 “良法+ 普遍守法是亚里士多德勾勒出的法治社会形成的最基本条件框架。一般 而言，判断一个法律制度优劣的主要标准有两个：“一个是法律所体现的人类自由程度 的高低，即法律必须是良法；另一个则是法律为社会所接受的程度的高低，二者缺一不 可。 就扶养行为而言，它涉及扶养义务人的利益、受扶养人的利益和社会的利益三方面 冉启玉：离婚扶养制度比较研究，西南政法大学硕士学位论文，2 0 0 5 年4 月，引自中国知 网，w w w c n k i n e t 。 圆赵万一： 民法的伦理分析【m 】北京：法律出版社，2 0 0 3 年第1 3 页。 4 第1 苹离婚后扶养制度概述 的利益。这三方利益并非都是一致的。“一般说来，人不可能离开他人和社会而独立地 生存下去，而受扶养人和社会的生存利益，也可以最终归结于扶养义务人本人的生存利 益。 综观各国的扶养制度，扶养义务人的范围是大致相同，即都是与扶养权利人关系 密切的近亲属，如配偶、父母、子女、兄弟姐妹等。既然这些人与扶养权利人的关系密 切，那么这些人就首先从扶养权利人参与创建的社会中获利，即首先在与扶养权利人的 交往中实现了社会性。而且，其获得的利益要比与扶养权利人关系较远的人获得的利益 要大的多。因此，由首先获利且获利人较多的人帮助无力自存者( 即履行扶养义务) ， 符合利害交换的原则，也体现了公正的价值。 总的来说，扶养行为是扶养义务人在自我利益与他人利益即受扶养人的利益发生冲 突、不能两全时，不得不牺牲自我利益以保全受扶养人利益的行为，在性质上是目的利 他、手段害己的自我牺牲行为。对于扶养制度，从善恶的性质分析，扶养行为虽然对扶 养义务人是一种恶，但它是一种必要的恶。扶养义务人为受扶养人提供扶养，虽然作出 自我牺牲，自己的利益受到损害，但受扶养人因扶养义务人提供扶养获得的利益以及社 会整体因扶养义务人提供扶养获得的利益要比扶养义务人失去的利益要大，符合社会最 大利益净余额原则，是道德的，本质上也是一种善；从人性基础看，扶养行为是一种利 他害己的伦理行为，这种行为的原动力既有同情心，也有报恩心；从道德价值方面看， 一方面，扶养行为作为一种由社会中某些成员履行帮助无力自存者义务的行为，满足了 无力自存者的生存需要，保障了无力自存者的基本权利，符合基本权利完全平等原则， 体现了社会公正价值；另一方面，扶养行为体现了善待无力自存者、爱无力自存者以及 把无力自存者当人看的价值，是一种符合人道主义的行为。可见，扶养制度具有浓厚的 伦理基础。离婚是夫妻双方缔结婚姻关系的产物，因而夫妻间离婚后的扶养义务作为夫 妻间扶养义务的延伸亦是如此。 1 2 2 离婚后扶养制度的现实意义 建立离婚后扶养制度，其价值体现在保护夫妻双方人格上的平等、财产上的公平， 以及在实现离婚自由权利的基础上获得公平保障的可期待性，是法律与司法公平正义的 体现，也是构建社会和谐秩序的保障。 回高留志：扶养制度的伦理分析阴云南大学学报( 法学版) ，2 0 0 5 年4 月卷，第2 6 页。 5 河北大学法学硕士学位论文 1 2 2 1 离婚后扶养制度有效维护婚姻弱者利益，保障当事人离婚自由，体现法律 的人文关怀 自由是人类的永恒追求。我们因为自由并为了自由而遵守一切法律。大多数国家均 规定，离婚自由也是一项基本权利，是与结婚自由相并行的。恩格斯早在其1 8 8 4 年家 庭、私有制和国家的起源一文中就指出“如果说只有以爱情为基础的婚姻才是道德的， 那么也只有继续保持爱情的婚姻才合乎道德。不过，个人情爱的持久性在各个不同的个 人中间，尤其在男子中间，是很不相同的，如果感情确实已经消失或者已经被新的热烈 的爱情所排挤，那就会使离婚无论对于双方或对于社会都成为幸事。这只会使人们省得 陷入离婚诉讼的无益的泥污中。”目前，包括我国在内的许多国家离婚率都处在较高 的状态，而现实中许多当事人离婚并不能达成一致意见协议解决，而是通过一次、两次 甚至三次诉讼才能实现的，这一漫长的过程导致双方均身心俱疲。这其中，实现离婚自 由的最主要的障碍之一，便是当事人中的一方或双方对离婚后经济的顾虑。 这种对离婚后经济的考虑直接地影响着当事人对离婚问题的态度，制约着当事人对 自身离婚自由权利行使的意愿。现实中很多当事人坚决不离婚，其实并非是对已死亡婚 姻的真心维持，其实质是因欠缺谋生能力或缺乏独立生活的条件，或过高估算子女抚养 的成本，对离婚后的生活产生惧怕和忧虑。同时，由于能分割的夫妻共同财产有限，一 旦离婚，生活水平势必将大大降低，甚至发生严重经济困难，生活难以为继。尤其对于 女方，由于现实生活中的种种原因，一旦离婚，更易遭遇经济困难。这种情形也并非绝对， 有时也会发生在男子身上。一方身患疾病的情况在现实中具有相当代表性。o 索乌坦在其著名的新宪政论中说过：“法律的目的是创造一个稳定的、可以理 解的行动结构，在这个结构中个人能够执行其计划并多少意识到可能产生的结果。因 此，法律有必要对当事人离婚后的生活作出妥善安排，通过离婚后扶养费给付或住房居 住保障，可以保障弱势一方当事人的合理经济需要，能更彻底地打消人们对离婚可能造 成经济困难的顾虑，以切实贯彻离婚自由精神，维护当事人各方的合法权益，同时缓解 此类矛盾进一步尖锐化。固这既实现了离婚后扶养制度的法律价值，也充分体现了法律 恩格斯：家庭、私有制和国家的起源， 马克斯恩格斯选集( 第四卷) ，人民出版社1 9 7 2 年5 月版第7 8 一- 7 9 页。 。傅沙沙、钱卫华：“植物人之妻起诉离婚被驳法官称无法认定感情破裂”，京华时报2 0 0 6 年1 1 月1 1 日第7 版。 。孔祥瑞李黎著：民法典亲属编立法若干问题研究，中国法制出版社2 0 0 5 年11 月版，第1 7 2 页。 6 第1 章离婚后扶养制度概述 的人文关怀。 1 2 2 2 离婚后扶养制度切实弥补离婚财产分割的不足，体现法律公平与公正 如罗尔斯所言：法律应当与正义保持一致。在婚姻领域，正义体现在法律对夫妻双 方应得利益的公平分配，而由于婚姻关系的特殊性，这是很困难的。在离婚时，婚姻中 的双方当事人经常为财产分割问题争得不可开交。婚姻家庭生活确实要求配偶双方在感 情、时间、精力、经济等各方面持续不断地投入。夫妻离婚时不可避免地会遇到财产的 分割问题。离婚财产的分割因各国的法定制度不同而存在差异，但对于婚前个人财产的 归属基本均采取个人所有主义立法原则。对于夫妻婚后财产的分割，有分别财产制和所 得共同制两种不同制度。其中，分别财产制是将婚姻存续期间夫妻双方各自所积累财产 分别归各自所有，财产界线较清晰，但应当引起注意的是，若一方把主要精力付诸于家 庭劳动，必将会限制该方因参与社会劳动而获得经济收入，从而在个人财产的积累上肯 定少于另一方。此时以严格的个人分别财产制进行分割会有失公平。夫妻一方在家庭中 努力付出，不仅是出于家庭责任感，同时也抱有能获得报偿的期待，其中包括相互扶助 的需求、财产收益，也包括因生活美满而所得之精神抚慰等期待利益二尽管分别财产制 也兼顾了家庭主妇( 或主男) 的家务劳动对家庭财产所作的贡献，并将该贡献作为妻子 ( 或丈夫) 请求分割丈夫( 或妻子) 剩余财产的根据，但这种兼顾并不全面，难以做到 完全公平合理。相比而言，所得共同制较之更有利于保护夫妻弱势一方的财产利益，但 对夫妻强势一方故意隐匿、转移财产而另一方无法举证的情形也束手无策，致使当事人 的婚姻期待利益无以实现，其基于婚姻关系而进行投资等纯财产利益受到损失。而离婚 后扶养制度却正可以弥补财产分割中的不足，矫正财产分割中可能存在的显性或隐性不 公，为投入家务劳动而渴望回报的期待利益进行补偿，为弱势一方提供更趋公平合理的 法律救济。 1 2 2 3 离婚后扶养制度增强人们的婚姻家庭责任意识，预防和减少草率离婚，维 护社会和谐秩序 回归家庭一直是人们的美好愿望，但在现代社会中普遍追求自我价值实现的理念 下，传统的婚姻家庭观念日益受到挑战。同时，在市场经济下，日益激烈的竞争与讲究 效率的社会环境，迫使从业者对职业前途时刻处于担忧之中。于是，在时间和精力都有 限的情况下，人们自觉或不自觉地为职业活动及提高自身素质投入更多，而愿意为婚姻 7 问北大学法学硕士学位论文 家庭作奉献的人越来越少。此时，如果在离婚时不能使一方对婚姻家庭的贡献得到应有 体现，那么配偶难免会对婚姻生活心存疑虑，从而对夫妻关系的稳定和子女抚育都会产 生极为不利的影响。 法律就是秩序，有好的法律才有好的秩序。我们要构建和谐社会就要为有良好的社 会秩序提供好的法律保障。建立离婚后扶养制度，使得经济地位较高一方当事人在离婚 后仍在一定程度上承担对原配偶的经济责任，对社会角度而言，一方面，离婚后扶养制 度有利于增强人们的婚姻责任感，预防和减少草率离婚，起到稳定婚姻和巩固家庭的功 能；它引导人们在追求自我价值的同时兼顾婚姻家庭的共同利益，防止为实现自身自由 无视配偶的权益，促使提出离婚处于经济强势的一方当事人付出相应的经济代价。另一 方面，离婚后扶养制度在很大程度上为缺乏责任感草率离婚者设置了障碍，引导当事人 慎重对待婚姻家庭，更多地致力于维护现存的婚姻关系。国家庭是社会的最小单位。婚 姻关系的稳固意味着家庭的和睦，从而使社会秩序得到了巩固，为和谐社会的构建起到 相当积极的作用。 1 2 2 4 离婚后扶养制度有助于分清是非，合理确定当事双方法律责任 法律一方面要保障个人的离婚自由，同时也必须考虑到社会的公正。离婚后扶养制 度，既无碍个人通过法定途径摆脱死亡婚姻的束缚，又防止某些自私自利之人滥用离婚 自由牟取不正当利益。对于在婚姻存续期间从婚姻中得到较大利益之人，要求其承担一 定程度扶养原配偶的经济责任，对于这些既得利益者，是应该的付出，对于他们的前妻 或前夫，则是理应得到的回报。 离婚后扶养制度，是否会给承担给付责任的当事人一方( 多数情况下是男子) 带来过 重经济负担，使人离不起婚，或者因离婚后需向前配偶提供扶养费而发生经济困难? 是 否会被有人恶意利用谋取非法利益? 离婚后扶养制度是否与人们自强自立观念相矛盾， 误导妇女们通过离婚得到高额扶养费而过上不劳而获的生活，偏离妇女解放和男女平权 的目标? 作者认为，只要在离婚后扶养制度立法时考虑周全，具体内容设计合理、科学， 完全可以避免此类情形，尽可消除疑虑。 。武新：“8 0 后引动闪电离婚潮”，北京晨报2 0 0 6 年1 1 月1 4 日。 8 第2 章国外离婚后扶养制度的立法现状及评析 第2 章国外离婚后扶养制度的立法现状及评析 2 1 法国离婚后扶养制度 依据现行民法典的规定，法定离婚可分为“因夫妻共同生活破裂而离婚，和“因过 错而离婚 两种。在前者，给付“定期金扶养费( p e n s i o na l i m e n t a i r e ) ”；在后者，给付 “补偿性扶养费( p r e s t a t i o ne o m p e n s a t o i r e ) 。同时法律还规定义务人应该提供住房。 2 1 1 定期金扶养费 2 1 1 1 给付要件 法国民法典没有明确规定给付要件。“因夫妻共同生活破裂而离婚 包括两种 情况：第2 3 7 条规定：“如夫妻事实上分别生活已达6 年，一方配偶得以共同生活持续 中断而请求离婚 ；第2 3 8 条第1 款规定：“如配偶一方的精神官能严重受损，夫妻之间 无任何生活已达6 年，并且按照最合于情理的预计，此种损害在将来亦不可康复时，适 用前条之规定。 因此，给付的要件应该是夫妻一方需要扶养。 2 1 1 2 给付方 依据第2 8 1 条第1 款之规定：给付方是主动提出离婚的一方。 2 1 1 3 扶养费的数额 依依据第2 8 2 条之规定，扶养费的数额依据给付方的能力和受领方的需要以加以确 定。在司法实践中，法官原则上依据离婚前的生活水平确定生活费数额。 2 1 1 4 扶养费的期间 扶养费的期间有两种：扶养费原则上只持续一定期间，受领方被期待着从业；必 要时可以持续到未成年子女长大( g r o wu p ) ，在某些情况下甚至持续终生。 2 1 1 5 扶养费的给付方式 扶养费的给付方式有两种：给付定期金( p e r i o d i c a lp a y m e n t ) ( 第2 8 3 条第1 款) ； 给付本金( al u m ps u m ) 。 2 1 1 6 扶养费的变更 无论是定期支付的判决，还是给付补助金的判决，都可以变更且变更的实质要件是 夫妻各方的“财力与需要”的变更。 9 河北大学法学硕士学位论文 2 1 1 7 扶养费的终止 扶养费终止的事由是：受领方再婚( 第2 8 3 条第1 款) ；受领方非婚同居( 第 2 8 3 条第2 款) 。但是，依据第2 8 4 条之规定，在给付方死亡的情况下，扶养金由其继承 人负担。 2 1 2 补偿性扶养费 2 1 2 ：1 补偿性扶养费的目的 依据第2 7 0 条之定义性规定，补偿性扶养费的目的是“补偿因婚姻中断而造成的各 自生活条件的差异 。 2 1 2 2 给付方和受领方 依据第2 7 0 条之规定，给付方是经济上的强者，受领方是经济上弱者。但是依据第 2 8 0 一l 条第1 款之规定，受领方“单方有过错”时原则上除外，但显失公平时，该方配 偶可得到特别名义的补偿金。 2 1 2 3 扶养费的数额 依据第2 7 1 条之规定，扶养费数额依受领方的需要和他方的收入决定，“需要和收 入数额 不仅指夫妻离婚时的情况，而且指“在可预见的将来 发生的变化，如夫妻双 方的年龄及身体状况；已经负担子女教育的时间，或者还应负担子女教育的时间；夫妻 双方的职业资格；对新工作的选择余地等情况。 2 1 2 4 扶养费的给付方式 扶养费的给付方式有两种：本金( c a p i t a l ) ( 第2 7 6 条) ；金钱定期金( p e r i o d i c a l p a y m e n t ) ( 第2 7 6 条) 。 2 1 2 5 扶养费的变更和终止 补偿性扶养费判决具有终局性( f i n a lo r d e r ) 。依据第2 7 3 条之规定，即使双方当事 人的需要与收入发生未预见到的变化，也不得变更；但是如不进行变更对一方配偶将产 生极为严重的后果的，不在此限。金钱定期金判决不得变更，也不受再婚的影响。依据 第2 7 6 _ - 2 条之规定，给付方死亡后，给付金钱定期金的义务由该方配偶的继承人承担。 2 1 3 离婚后住房的提供 2 1 3 1 婚姻住所归一方所有 在婚姻住所归一方所有的情况下，非所有人一方有权租让。 1 0 第2 章国外离婚后扶养制度的立法现状及评析 租让的条件 依据民法典第2 8 5 1 条之规定，如果家庭住房属于一方配偶的自有财产或者归其 个人所有，于下列情形下，法官得将其租让给另一方配偶：钆( 1 9 8 7 年7 月2 2 日第8 7 5 7 0 号法律) 在由该另一方配偶对一子女或数子女行使亲权时；或者在双方共同行使 亲权的情况下，一子女或数子女惯常在此住房内居住时；b 在宣告离婚是因作为住房所 有人的一方配偶以共同生活破裂为由提出离婚请求时。 租让的期间 依据民法典第2 8 5 1 条第2 款之规定，在第一种情况下，法官应当确定租让契约 的时间并且可以延展，直至最小的子女成年。 依据民法典第2 8 5 一l 条第3 款之规定，在第二种情况下，住房租约所订的时间不 得超过9 年，但可以作出新的决定予以延展。 租让的终止 依据民法典第2 8 5 1 条第3 款和第4 款之规定，居住因下列原因终止：氖在上述 两种情况下，如新的情况证明解除租约合理，法院可以解除之；b 在第二种情况下，承 租人再婚或与他人公开同居。 2 1 3 2 婚姻住所归夫妻共有 在婚姻住所归夫妻所有的情况下，法院可以判决继续保持共有关系，但不得超过5 年。 2 2 德国离婚后扶养制度 在德国，有关离婚后配偶的扶养早在1 9 0 0 年的德国民法典中就已有规定。在 1 9 7 6 年，德国通过了关于改革婚姻法和家庭法的第一号法律。在这次改革中，为与 彻底的破裂主义立法相匹配，离婚后配偶的扶养也抛弃了有责主义的观念，并得到了立 法的重视和加强。此后，有关离婚后扶养制度的内容又受到1 9 8 6 年的扶养变更法 的修改。现在，德国有关离婚后配偶扶养方面的内容，主要规定在其民法典第四编 “亲属法”的第一章第七节“离婚”部分的第二目“离婚配偶的扶养 中，现分述如 下： 。张学军：论离婚后的扶养立法【m 】北京：法律出版社，2 0 0 4 年l2 月，第1 8 8 页 。本文在此及后面部分所提及和引用的德国民法典的内容和条文，都是参照陈卫佐译注、法 律出版社2 0 0 6 年2 月出版的德