（民商法学专业论文）论知名商品及其法律保护.pdf

山东大学颂p 擘位论文 中文摘要 商品的名称、包装、装潢是商品的外部特征，被视为商品的。外衣”，主要发挥 着识别作用和广告宣传及美化作用。知名商品特有的名称、包装、装潢凝结着特定企 业的商业和商品声誉，受到了法律的特别保护 目前我国对知名商品的法律保护，主要体现在反不正当竞争法中，该法法律 条文粗略。现实生活中，侵害知名商品特有的商业标识案大量出现其仿冒手段日趋 隐蔽巧妙，严重损害了知名商品生产者、经营者的合法权益，坑害了消费者，扰乱 了市场经济秩序。所以，对知名商品及其法律保护的研究有重要的实践价值。 本文采用于多种研究方法，从理论研究入手，采归纳分类研究方法；结合实际案 例分析，采用实证分析研究方法；对比研究德国、韩国、台湾等地区的有关法律规 定。采用比较研究法。这样多层次、多方法对知名商品及其法律保护进行研究，主要 目的在于，通过理论的研究。来完善法律保护措施，健全市场经济竞争规则，以解决 执法和司法中出现的诸多问题，从而达到理论研究和实际需要的结合。 本文内容共分为五部分，第一部分有关知名商品的一般理论；主要论述了知名商 品的概念、认定原则、认定标准和认定内容；第二部分有关知名商品特有权的权利基 础理论；主要论述了知名商品特有权的权利构成、所具有的知识产权属性及其保护价 值：第三部分有关知名商品特有权与商标权；主要从知名商品特有名称的特点、知名 商品特有名称权与商标权的区别，冲突与协调、将淡化原贝| j 引进特有名称权的保护中 等方面进行论述；第四部分有关知名商品特有包装、装潢权与外观设计专利权及版 权；主要论述了知名商品特有包装、装潢的特点、特有包装、装潢权与外观设计专利 权的关系及特有包装、装潢权具有版权属性、与版权的区别和版权保护的优势：第五 部分有关知名商品的法律保护；主要论述了法律保护的现实意义、我国现有的法律保 护之规定和不足、法律保护的原则、国外发达国家，地区的法律保护规定的借鉴及对 我国知名商品法律保护制度的展望和设计。 本文的创新之处在于将驰名商标的淡化理论引入知名商品的保护；以立体商标的 方式，保护知名商品特有的包装和装潢；扩大知名商品的保护范围，即借鉴韩国反不 正当竞争法，对所有具有区别性的知名的商业标识进行保护；我国反不正当竞争法应 山东 学硕士学位论文 借鉴德国的法律模式，采用一般条款加具体条款相结合的方式，以赋予法官自由裁量 权。 通过对上述内容的研究，揭示了对知名商品的保护，不仅仅是维护经营者的合法 权益，更能协调知识产权领域权利冲突，从而创造公平有序的市场竞争环境。 关键词t知名商品特有名称特有包装特有装潢法律保护淡化 不正当竞争 2 委目丸荔， l 斗2 山东大学硕十学位论文 a b s t r a c t n a m e ，d e s i g n , a n dd e c o r a t i o n , e x t e r n a lc h a r a c t e r i s t i co fc o m m o d i t y ，r e g a r d e da so u t w e a ro fc o m m o d i t y , p i a y 舭i m p o r t a n tr o l ei nr e o r g a n i z a t i o na n dd e c o r a t i o n s p e c i t ! i c n a m e ，d e s i g na n dd e c o r a t i o no ff a m o u sc o m m o d i t yc o n t a i n i n gr e p u t a t i o no fp l a n t , i s p r o t e c t e dl e g a l l y l e g i s l a t i o nf o r f a m o u se o m m o n d i 够t i sp r o v i d e dn o w i na n t i u n f a i re o m p e t e t i o n , w i c hi sa l m o s tr o u g i l l y d i s p u t sr a l a t e dt om a r k so ff a m o u sc o m m i d i t yr u s h e sa n dt h e m c a l 岱o fp a s s i n go f fi m p r o v e s ，w h i c hc r e a t e sa d v e r s ee f f e c to nt h eb e n i f i to f v e n d e r , e o m s u n l e ra sw e l la sm a r k e te c o n o m y t h a ti n d i c a t e st h a tr e s e a r c ho nf a m o u si sv a l u a b l e 0 1 1 p r a c t i s e t h ee s s a ye m p l o yv a r i o u sr e s e a r c hm e t h o d s , b e g i n n i n gw i t ht h e o r ya n a l y s i sa n d c o m p a n i e dw i t hc o n c l u d i n ga n da s s o r t ；c a s ea n a l y s i sc o m p a n i e dw i t hp o s i t i v i s m ； c o m p a r a t i v es t u d i e sb c t w ng e r m a n , k o r e aa n dt a i w a n , a d d r e s s e do nr e s o l u t i o no n p r o b l e m si nj u d i c a t o r ya n de x e c u t i o nt h r o u g ht h e o r e t i c a la r g u m e n ta n dl e g i s l a t i o n i m p r o v e m e n t t h i se s s a yc o n t a i n sf i v ec h a p t e r s t h ef i r s to n ea d d r e s s e so nt h eg e n e r a lt h e o r i e ss u c h 嬲 c o n c e p t i o n , s t a n d e r , p r i n c i p l ea n dc o n t e n to fr e o r g a n i z a t i o n t h es e c o n do n ei sr e l a t e dt o t h ef u n d a m e n t a lr i g h t st h e o r i e s ，a d d r e s s i n g0 1 1t h ec o n s t r u c t i o no fs p e c i a lr i g h t sa n d i n t e l l e c t u a ln a t u r eo ff a m o u sc o m m o d i t y t h et h i r do n ei sa d d r e s s i n go nt h er e l a t i o n s h i p m , t w nt r a d em a r ka n ds p e c i a lr i g h t so ff a l n o u sc o m m o d i t y ，f o c u s i n go nc h a r a c t e r i s t i c s ， d i s c r i m i n a t i o n , c o n f l i c t s , a n dt h ed i l u t i o np r i n c i p l ei ns p e c i a ln a m ep r o t e c t i o n t h e 南r n l f o c u s e so nt h er i g h t so fs p e c i a lp a c k a g ea n dd e c o r a t i o no ff a m o u sc o m m o d i t y ，d e s c r i b i n g t h ec h a r a c m r i s t i c so ft h er i g h t so nf a m o u sc o m m o d i t y a n dt h er e l a t i o n s h i pb e n v nt l 吼 t h ef i f t hc o m m e n t s0 1 1t h ek g a lp r o t e c t i o no ff a m o u sc o m m o d i t y , w i t hag o m l 瞳l f i s u n t 鹪e a r c ha n dt h ep r o p o s a lo f d o m e s t i cl e g i s l a t i o n t h ei n n o v a t i o no ft h i se s s a yi sb r i n gd i l u t i o no ff a m o u st r a d em a r ki n t ot h ep r o t e c t i o n o f f a m o u sc o m m o d i t y ，p r o t e c t i n g p a c k a g ea n dd e c o r a t i o no f f a m o u sc o m m o d i t yt h r o u g h s t e r e o s c o p i ct r a d e m a r k s , a 出m d i n gt h ep r o t e c t i o nb ya n t i - u n f a i rc o m p e t i t i o na c t , p r o t e c t i n g 坐奎盔兰! ! ! ：竺堡兰苎 d i s c r i m i n a t i n gm a r k so ff a m o u sc o m m o d i t y ，u s i n gt h er e f e r e n c eo fg c r m a nl e g i s l a t i o n w h i c hc o n t a i n sg e n i a lp r o v i s i o na n ds p e c p 1p r o v i s i o na sw e l l a s v e s t i n gr i g h to f d ：s c r 舐o nt oj u d g e s i nc o n c l u s i o n , t h ep r o t e c t i o no ff a m o u sc o m m o d i t yi sn o to n l yb e n e f i c i a lt ov e n d e r b u ta l s oc o n t r i b u t i v et ot h er e s o l u t i o no fi n t e l l e c t u n ld i s p u t e sa n daf a i ra n do r d e rm a r k e t k e yw o l d s ：f a m o u sc o m m o d i t y , s p e c i a ln a n l e , s p e c i a lp a c k a g e ，s p e c i a ld e c o r a t i o n , l e g a l p r o t e c t i o n ，d i l u t i o n , u n f a i rc o m p e t i t i o n 4 勘阮数巩禾2 z 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下- 独立 进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含 任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出 重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责 任由本人承担。 论文作者签名：逊 日 期：銎巫垒丝 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校 保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被 查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编 入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文 和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：耋啦导师签名： 山东大学硕士论文 引言 近年来，随着市场经济的发展，我国已涌现出一批知名商品，这些知名商品的经 营者成为我国相关行业发展的主力军。同时，一些缺乏诚信的经营者，仿冒知名商品 特有的名称、包装、装潢，企图搭知名商品的“便车”，利用知名商品的屠誉来推销 自己的商品。这种仿冒行为，不仅破坏了公平竞争的市场秩序，而且损害了知名商品 经营者和消费者的合法利益，妨碍了知名商品进一步开拓市场和竞争能力的提高。 从而，加强对知名商品的保护，符合市场经济发展规律的要求。 知名商品通常是指品质优良、信誉卓著和畅销的商品。经营者创造知名商品，往 往要付出很大代价和艰辛劳动。所以，知名商品和驰名商标一样，不是荣誉称号，也 不是某种法定权利，而是市场竞争的产物。 所谓特有的名称，包装、装潢，是指经营者自己的商品独创的有显著特点的名称、 包装、装潢，是该商品与其他商品相区别的标志。它属于该经营者所有，是一种无形 资产，属于知识产权范畴。 我国 反不正当竞争法第五条首次将知名商品特有的名称、包装、装潢作为知 识产权的一部分予以法律保护，这标志着我国在知识产权的保护上同国际接轨，开 辟了知识产权法律保护的新领域。 由于此法律条文比较粗略，国家工商行政管理局关于禁止仿冒知名商品特有的 名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定据此作了进一步的规定，确立了知 名商品认定的反推原则。 最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干润题的解释又作出 了相对明确的解释。如：认定知名商品，应当考虑该商品的销售时问、销售区域、销 售额和销售对象，进行任何宣传的持续时间、程度和地域范围，作为知名商品受保 护的情况等因素，进行综合判断。营业场所的装饰、营业用具的式样和营业人员的服 饰等独具风格的整体形象，作为特有装潢予以保护等。 并且在现实生活中，此类不正当竞争行为表现形式多样，出现不少典型案例 如：哈啤案中，“哈啤”作为商品名称简称的保护；8 4 消毒液案中，。8 4 ”已成为 消毒液的通用名称的认定；贵阳老干妈案中，在先权利的保护；“泰山”牌仙草蜜， u 东火学硕士论文 八盆粥玖品案中，包装罐外观图案的保护等。这都对于知名商品的保护，提出新的问 题。 因此本文针对我国法律对知名商品保护的现状，借鉴其他国家和地区的法律之 规定，结会我国的实际情况。就知名商品及其法律保护作一探讨。 2 山东大* 硕 ：论史 第一部分：知名商品的一般理论 一、知名商品的概念 所谓知名商品，指的是在市场上具有一定的知名度为相关公众所知悉的商品。 正确理解这一概念的法律含义，必须把握以下几点：1 、知名商品是具有一定知名度 的商品，其知名度表现在为相关公众所知悉，即在一定的市场范围内为众多的消费者 知晓。相关公众是指与该商品有可能存在购买、使用、销售等关系的人，主要是该商 品现实的或潜在的消费者2 、知名商品是一个相对的概念，是相对于特定的市场情况 和特定的竞争行为，只能在特定的市场范围和特定的市场情况下具体分析。一般是在 投诉方和被投诉方共同竞争的市场范围内看该商品是否知名。3 、知名商品是执法时 使用的法律概念。不是荣誉称号。执法机关认定知名商品仅仅是为了认定不正当竞 争行为，从对该商品在市场上的情况作出的判断。 从法律规定上理解这一概念，我国反不正当竞争法第五条第二项规定，擅自 将他人知名商品特有的名称、包装、装潢作相同或近似的使用，造成与他人的知名 商品相混淆，使购买者误认为该知名商品的行为属不正当竞争行为。至于何为知名商 品? 我国反不正当竞争法对此未作解释，国家工商行政管理局关于禁止仿冒知 名商品特有的名称，包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定第四条第一款规定， 商品的名称、包装、装潢被他人作相同或者近似使用，足以造成购买者误认的，该 商品都可以认定为知名商品。最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律 若干问题的解释第一条规定，在中国境内具有一定的市场知名度，为相关公众所知 悉的商品，应当认定为反不正当竞争法第五条第( 二) 项规定的“知名商品”因 此，司法解释是对反不正当竞争法及规定的补充确定，其对知名商品作 了相对明确的定义。 从上述法律规定可以看出，知名商品应具备以下条件：l 、在中国境内的市场上 具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品。2 、该商品特有的名称、包装、装潢被 他人作相同或者近似使用，足以造成购买者误认的。此两个条件是相辅相成的，缺一 不可的 。依法认定和保护知名商品及其特有的名称包装、装潢的有关法律问题 ( 2 0 0 1 年3 月国家工商局公平交易 局发布) 3 山东夫拳衙十论文 首先，知名商品要在相关公众中具有一定知名度。这里的相关公众是指与该商品 有交易关系的特定的购买层。所以，判断裔品是否为知名商品不应以任何人对该商 品是否知道为必要，而应以该商品在相关的市场领域中有较高的知名度为要件。例 如知名的日常用品应在一般的消费者中有较高的知名度，而有特定交易对象的商 品。应在可能购买、销售或特定使黑该商品的单位或人员中去考察它的知名度。 其次，商品名称、包装、装潢是特有的，而非为相关商品所通用并且有显著的区 别性特征。特有的名称、包装、装潢就是经营者为自己生产的商品独创的名称、包 装、装渍，它在市场行销中以其显著的区别性特征而成为该商品与其他商品相区别 的标志，并与该商品的品牌形象联系在一起。如果某商品的知名度已较高，但其商 品名称、包装、装潢不是经营者独创的，而是使评j 了同类商品 习设上通用的名称、包装、装潢，那么这种名称、包装、装潢不能构成反不正当竞 争法上所称的，知名商品特有的名称、包装、装潢。 最后，必须是对知名商品的名称、包装、装潢作相同或者近似的使用，使购买者 误认为是该知名商品的行为。此处的误认是指：一是已经引起误认、客观上发生了购 买者对有关商品的认识出现混同的事实；二是可能引起误认的情形。即只要仿冒行为 有引人误认的可能，就可以成立不正当竞争行为，而不以其确实引起混同为必要。 且在国际和国外相关法律中，有着与上述相类似的规定，如： 保护工业产权巴 黎公约第十条之二第三款规定，特别禁止下列行为：不论依什么方法，性质上对竞 争者的营业所、商品或工商活动造成混乱的一切行为。日本近年来的判例指出，商品 形态独特，经多年的排他使用和大力广告宣传，从而获得一定的显著性或识别力时， 即属于“周知商品的表示”的范畴。台湾公平交易委员会在其制定的行政院公平交 易委员会处理公平交易法第2 0 条案件原则规定第十条，对如何判断商品众所周知 性，作了详细的规定。因此，从法律规定及发展来看，知名商品的内涵具有相对性和 发展性，对知名商品的外延作扩展化理解。回 二、知名商品的认定原则 我国反不正当竞争法第五条第二项对知名商品的保护进行了规定。国家工商 行政管理局关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若 干规定第四条第一款规定，商品的名称、包装、装潢被他人作相同或者近似使用， 。i ：忠荣知识产权田际保护的新发展对知名商品特有名称、包装、装潢的保护) 载t m p j ：贸易问题1 9 孵 年第4 期 4 山东大学项! 论文 足以造成购买者误认的，该商品都可以认定为知名商品。此条确立了我国法律对知名 商品的认定原则反推原则。只要有擅自使眉他人幅同或者近似的商品名称、包 装、装潢的行为，就可认定被擅自使用的商品属于知名商品， 此原则符合法律原则本身的特性，即：法律原则不预先确定具体的事实状态，没 有设定具体的权利和义务，也没有规定确定的法律后果，它只是为人们的行为规定了 一定的框架或标准。o 也是对先权利保护的体现，保护在先权利是知识产权法的一项 原则，其着眼点是使那些自然取得的权利也能够得到制度化的保护。 因此，法律对知名特有的名称、包装、装潢的保护，不是授权性的保护，而是对 已经存在的客观事实的认可。此认可产生的法律效果是，在市场秩序受到破坏，出现 仿冒行为，引起或可能引起的混淆，使购买者发生误认时，对知名商品名称、包装、 装潢权的归属给予确定，以保护公平竞争，维护经营者的合法权益，防止消费者误 认。 三、知名商品的认定标准与认定内容。 ( 一) 知名商品的认定标准 我国反不正当竞争法及其配套的规章，对知名商品的认定标准末作明文规定。 2 0 0 6 年底出台的最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的 解释第一条规定，在中国境内具有一定的市场知名度，为相关公众所知悉的商品， 应当认定为反不正当竞争法第五条第( 二) 项规定的。知名商品”；人民法院认定知 名商品，应当考虑该商品的销售时问、销售区域、销售额和销售对象，进行任何宣 传的持续时间、程度和地域范围，作为知名商品受保护的情况等因素，进行综合判 断；原告应当对其商品的市场知名度负举证责任；在不同地域范围内使用相同或者近 似的知名商品特有的名称、包装、装潢，在后使用者能够证明其善意使用的，不构 成反不正当竞争法第五条第( 二) 项规定的不正当竞争行为。因后来的经营活动进入 相同地域范围而使其商品来源足以产生混淆，在先使用者请求责令在后使用者附加 足以区别商品来源的其他标识的，人民法院应当予以支持 这是我国第一次从法律上明确了知名商品的认定标准： l ，地域性：即商品在一定地域内享有一种知名度。 认定知名商品时首先要考虑的是地域因素，世界驰名的商品固然是知名商品，但 这毕竟为数不多。大多数商品由于受气候、消费水平、消费习惯、地区需要的不同 m 刘金国舒国滢主编：法理学 ，中国政洼大学出版社1 哪年版第3 9 页 ， 山东人学硕h 仓文 以及其他相关因素的影响有些商品在某一特定的地区可能已经是家喻户晓，而在 另一个地区由于种种原因，消费者甚至不知道这种商品，故在这一地区该商品对于 消费者来说就不是知名商品， 知名商品的地域性( 即只要商品在某地区知名即可被认定为知名商品，而并不以 该商品在全团知名为要件) ，已被各国法律所承认。如韩国不正当竞争防止法则要求 是“国内共知的”；日本不正当竞争防止法，1 9 9 3 年修订该法时取消了该施行地区 的限制，即不再要求商品必须在“该法施行内域内”知名才为知名商品。o 所以，我 国最高人民法院此次 司法解释的规定符合了当今立法趋势。 2 、知悉性：即商品为卡暑关公众所熟悉。 知悉性，也就是知名商品的知名度。主要表现在为相关公众所知悉：即在一定的 啦场范围内为众多的消费者知晓，相关公众的范围应根据商品自身的特点加以判断。 主要是指与该商品有可能发生购买、使用、销售等联系的人即该商品的现实消费者 或潜在消费者。 知名商品既不以所有人都知晓该商品为必要条件，也不以任意个剐消费者的认 识作为判断标准，而是以该商品在相关的市场领域和消费人群中有较商的知名度， 为相关公众所知悉为条件。 “相关公众”是指与该商品存在交易关系或者有潜在交易关系的消费群体。该群 体在可细分的市场中具有相对独立性，可以认为就是特定市场目的，在特定商品与特 定市场( 公众) 之间。存在一定的相关性。只要相关公众知悉某商品，它就是知名商 品。 3 、误认性：即认定知名商品应与仿冒行为联系起来考虑，以引起购买者误认为 必要。 如果商品的名称，包装、装潢被他人擅自作相同或者相近使用，足以造成购买 者误认的。该商品即可认定为知名商品。在判定是否会导致消费者误认这个问题上， 须以一般公众施以普通的注意力为标准，而不能将其设定为专家，或购买者会施以 特别的注意( 如经过仔细辨认) 。 4 、个案认定性：即知名商品不是经法定程序评定出来的荣誉称号，而是人民法 院和有关行政执法部门在处理个案中认定的法律事实。 s e e ”c o n c e r n i n g t h e r e v i s i o n o f u n f a i r c o m p e t i t i o n p r e v e n t i o n i nj a p a n 。j u n e l 9 9 3 i n s t i t u t e o f i n t e l l e c t u a lp r o p e r t y 6 山东大学i ； ! 1 论文 知名商品反映了某一具体商品在特定市场上的一种知名度，这种知名度涉及特 定市场的地域因素和入的因素。因此，知名商品的认定要根据商品的产销量、销售区 域、销售时间，市场占有率、广告发布情况、消费者知悉程度等要素综合判断。上 述几个方面往往是相互影响、密切联系的商品质量是商品的命脉，只有商品质量 过硬，售后服务周到、细致才能得到消费者的认可；广告是连接消费者和商品经营者 的媒介，通过广告，一种好的商品会被更多的消费者知晓，从而扩大其知名度。 在此知名商品的认定问题上，应注意不能以是否获奖作为评判依据。知名商品 不是授予某个商品的荣誉称号，它只是被仿冒商品的代名词。只要商品在相关公众 中具有较高知名度的即为知名商品。法律上的知名商品社会生活中的名优商品不是 同一范畴，是否获奖、是否获得名优称号，只反映了知名商品的一个侧面，不能把其 作为认定知名商品的标准。 ( 二) 知名商品认定的具体内容。 最高人民法院司法解释第二条至第七条，首次明确了知名商品的认定内容， 对反不正当竞争法第五条第( 二) 项、第( 三) 项规定进行了具体的规定 1 、知名商品特有的名称、包装、装潢的认定。 该解释第二条、第三条，对特有的名称、包装、装潢作了排除式列举性规定。所 谓特有，是指具有区别商品来源的显著特征的商品的名称、包装、装潢，该显著的区 别性特征，将其与相关商品的通用名称、包装、装潢进行对比，只要与相关商品的 通用名称、包装、装潢的主要部分不同，整体印象上易于与其他相关商品区别开 来，就应认定为具有显著的区别性特征。 特有的名称、包装、装潢即经营者为自己生产的商品独创的名称、包装、装潢， 它在市场行销中以其显著的区别性特征而成为该商品与其他商品相区别的标志，并 与该商品的品牌形象联系在一起。 2 、引起误认的仿冒行为的认定。 该解释第四条对此仿冒行为作了相关规定，即在相同商品上使用相同或者视觉上 基本无差别的商品名称、包装、装潢，应当视为足以造成和他人知名商品相混淆，认 定与知名商品特有名称、包装、装潢相同或者近似，可以参照商标相同或者近似的 判断原则和方法。 该仿冒行为主要表现为对知名商品特有的名称、包装、装潢擅自作相同使用或者 近似使用：并造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认是该知名商品的后果。此 7 l ：东人r 所l 论文 误认后果，应以一般购买者施以普通注意力是否会发生误认或者混同韵后粟为标准， 并通过比较其主要l 郜分的办法进行认定。只要主要部分或者整体 印象上相近，即使其附属部分不近似或者根本不同，也可以认定为仿冒行为。 3 、仿冒行为的使用范围认定。 该解释第七条对仿冒行为使用范围规定：在中国境内进行商业使用，包括将知名 商晶特有的名称、包装。装潢或者企业名称、姓名用于商品、商品包装以及商品交 易文书上，或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，应当认定为反不正当竞 争法第五条第( 二) 项、第( 三) 项规定的“使用”。“ 。最高人民法院关于审理不正当竞争民事，案件应用法律若干问题的解释 第七条 矗 山东大学硕1 论文 第二部分：知名商品的权利基础理论 一、知名商品的权利基础 知名商品特有的名称、包装、装潢从本质上来说体现了一种劳动成果，应当加 以保护。从理论上讲，知名商品特有权利的权利人对商品名称、包装、装潢享有的 专有权仅仅是一种事实上的权利 ( 一) 知名商品特有权符合权利的构成要件及本质 所谓权利，依德国学者梅克尔( m e r k e l ) 之法力说，是由“特定利益”与“法律 上之力”两因素构成。知名商品特有的名称，包装、装潢是权利人花费相当的代 价，经过长期广告宣传与经营而使其“特有”和“知名”的，在一定地域内享有较高 的商业信誉和商业价值，能为权利人带来竞争上的优势，即“特定利益”；对此“特 定利益”。由我国反不正当竞争法予以确认。所以。知名商品的特有权与权利的构成 相一致。 并且，权利还可以理解为“规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中、主体 以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段”。o 反不正当竞争法第五条 第二款对知名商品之规定使知名商品经营者有权禁止他人进行仿冒行为，从而获得 相对的利益。这种获益的手段就是法律赋予的权利，即知名商品特有权。 知名商品特有权是因经营者在先使用而产生，反不正当竞争法从法律上作了确 认使其成为经营者的特有权，从而维护了经营者的合法权益，推动了公平竞争。由 此看来，它符合了权利产生的本质，即：从权利产生以及人们认识问题的逻辑土见律来 看，任何利益均须先取得法律的确认才受保护，因此法律对利益的确认是产生权利的 日d 提，而维护合法的利益，是推动和扩大权利的基础。o 综上所述，知名商品特有权符合权利的构成要件及其产生的本质。 ( 二) 知名商品特有权具有知识产权的属性 商品的名称、包装，装溃是商品的外表特征，是和其他商品相区别的重要标志， 同时也在一定程度上反映商品经营者的商业信誉和商品信誉。知名商品特有的名称、 包装、装潢，是指经营者自己的商品独创的有显著特点的名称、包装、装潢，是该商 ：霎嚣叠，篱毖弘竽蔫；黯幂茨翥僦赢。年版第。贞 。攘立越主编：法理学岛等教育m 皈钍、- i t 袅人学f i 版杜l 蚋年版i 辑8 9 9 l 负 山东大学硕。f ：论文 品与其他商品相区别的标志。创造知名商品，往往要付出很大代价和艰辛劳动，名称、 包装、装潢属于一种无形资产，特有权属于该企业所有，具有知识产权的属性。 知识产权具有以下属性：首先，知识产权是私权，它是由私法确定的关于私人 利益的权利。其次，知识产权是准物权，即它是权利人对特定的客体的支配权。这 个特定的客体就是智力成果及相关成就，它们可以特定化，对人类有使用价值，而 且能够为人所控制，所以它们属于广义的物，一般物权原理也适用于知识产权。再 次，知识产权的无形性，知识产权的客体是智力劳动成果，它们是无形的。“从本质 上说，只有客体的非物质性才是知识产权所属权项的共同法律特征。”第四，知识 产权的地域性，即它只在特定的地域范围内有效；第五，知识产权的时间性，即知识 产权只是在法律规定的期限内存续，一旦届满即归于消失。最后，知识产权的专有 性，知识产权为权利人所独占，对同一项知识产品，不允许有两个或两个以上同一属 性的知识产权并存。 知名商品特有权的客体是一种无形资产，它在一定的地域范围内知名，并由经营 者专有，法律没有规定其权利期限，但商品的知名度在激烈的市场竞争中，随着时间 的推移会发生变化，从长远看，特有权是有时间性的。知名商品特有权是平等主体在 市场竞争中产生的一项民事权利，由反不正当竞争法调整。尽管反不正当竞争法是公 法，但它是由公法调整的一项私权利。所以，知名商品特有权具有知识产权的系列属 性，属于知识产权的范畴。 ( 三) 知名商品特有权与反不正当竞争法的法理基础相一致 知名商品特有权的保护是由反不正当竟法来规范的，反不正当竞争法的规范对象 往往是种证常的经济秩序。符国对于不i f 当竞争行为进行规范的法理肇础均出自诚 实信用原则，并认为不正当竞争行为者的行为属于滥用权利的行为，即滥用经济竞争 的行为。o 诚实信用原则作为民法的摹本原则，规范一切民事活动，要求民事主体在民事活 动中不得损人利己，应在泫律允许的范围内从事民事活动，维持双方的利益，兼顾社 会利益。禁l l ：权利滥用原则，要求权利之行使，必须在一定界限内进行， 超过币当之界限师行使权利，p n 为权利之滥用。 。曼汉东主编：知识产权法，北京人学d ；版社2 0 0 1 年版，第7 页 。曾陈叫汝； 专利商标法选论，台湾大学法学丛书编辑委员会编辑，第1 7 1 页。 山东人学硕一l - 论史 诚实信用原则、禁止权利滥用原则作为反不正当竞争法的法理基础，必然是知名 商品保护的基础。反不正当竞争法第矗条规定，经营者不得采用下列不正当手段从事 市场交易，损害竞争对手：( 二) 擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者 使用与知名商品近似的名称、包装，装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者 误认为是该知名商品。该法律条文是以禁止条款形式，对知名商品的进行保护，保护 的内容要求不得仿冒他人知名商品，体现了诚实信用原则。 知名商品特有权作为知识产权，由反不正当竞争法调整，反不正当竞争法在知识 产权法中发挥兜底保护的作用。反不正当竞争法是在特定的竞争关系中约束经营者的 行为，直接依据诚实信用、公序良俗等原则来评价经营行为是否正当。o 即它所遵循 诚信原则和利益平衡原则，也是知识产权法的基本原则。 所以，知名商品特有权作为知识产权，与反不正当竞争法的法理基础相一致，应 由反不正当竞争法调整。 二、知名商品特有权的保护价值 由于知名商品特有名称、包装、装潢具有区别特定商品的作用，同时各经营者的 商品又存在质量、服务等方面的差异，具有不同的商品声誉，因而特有名称、包装、 装潢对消费者选择商品非常重要，与消费者利益紧密相联。法律对知名商品特有名 称、包装、装潢进行特有权的保护意义重大，其价值如下： ( - - ) 保护合法权益，制止不当竞争行为。 知名商品的知名度是在其经营者付出了大量劳动、花费了大量资金才取得的。一 定的知名度能为经营者带来相应的市场利益和竞争优势，所以，法律对其进行确认， 能保护经营者的合法权益。 现实经济生活中，一些经营者不是通过提供良好质量的商品，树立自己的市场 信誉和商品形象来取得消费者，而是通过仿冒在市场上具有一定知名度、比较畅销 的商品的特有名称、包装、装潢，搭便车销售商品。这种不但误导了消费者，使其无 法正确选择商品。侵犯了经营者的合法权益，使其失去一定的交易机会和市场份额， 同时，还能扰乱正常的市场竞争秩序。所以，反不正当竞争法对知名商品的特有名称， 包装、装潢的保护，能发挥制止这种扰乱市场秩序的不j 下当竞争行为的作用j ( - - ) 发扬诚实信用精神，鼓励经营者的智力创造。 “韦之论不正当竞争法与知识产权法的关系 。凌北京大学学报1 9 9 9 年第6 期。 山东人学顾l ：论文 反不正当竞争法，对知名商品保护目的，在于规范市场的竞争秩序，以鼓励经营 者创造性经营。其对知名商品特有名称、包装、装潢的确认，体现了民法诚实信用原 则。 它通过制止仿冒行为，避免不劳而获的搭便车行为，从而鼓励讲信用、公平竞争 的守法经营，激励经营者在竞争中依靠自己劳动、智力创造以获得竞争优势。 ( 三) 发挥反不正当竞争法的优势，弥补其他知识产权保护方式的不足。 知名商品特有名称、包装、装潢，是由反不正当竞争法调整的。反不正当竞争法 作为知识产权法的一部分，对知识产权的保护起着拾漏补缺作用。 特有名称、包装、装潢可以商标权、著作权、外观设计专利等其它知识产权的方 式予以保护，但这些权利保护都是有期限的。以知名商品的特有名称、包装、装潢的 形式，进行保护是无期限的。这种无期限的保护形式，符合知名商品商业上的使用要 求。 商品的商业使用要求长期的、稳定的、有序的使用。这样，才能充分发挥其竞争 优势，保证经营者的合法权益。因此，反不正当竞争法，对知名商品特有名称、包装、 装潢保护是必要的，弥补了其他知识产权保护方式的不足。 1 2 山东大学硕1 ：论文 第三部分、知名商品特有名称权与商标权 一、知名商品特有名称的特点 ( 一) 定义分析、 知名商品的特有名称是指商事主体在经营活动中所使用的，用以彰显自己商品独 特品质的名称。知名商品独有的与通用名称有显著区别的商品名称。有学者认为，从 实质上讲，知名商品的特有名称只是一种法律上的利益，尚未明确为“权利”o 反不正当竞争法对知名商品特有的名称未作界定。国家工商局关于禁止仿 冒知名商品特有的名称、包装、装演的不正当竞争行为的若干规定，知名商品特有 的名称界定为，是指知名商品独有的与通用名称有显著区别的商品名称，但该名称已 经作为商标注册的除外。 从这一法律定义包括三方面： l 、特有名称必须与知名商品联系，只有知名商品的名称才可受到保护。 知名商品及其标识凝聚着经营者的商业信誉，是一种可以利用的竞争优势，仿 冒知名商品的标识，是企图利用这一竞争优势牟取利益。因此，商品具有知名度是 运用反不正当竞争法保护的必要条件。 2 、特有的名称是相对于通用名称而言的，是指不为相关商品所通用，具有显著的 区别性特征的名称。 判断一个商品名称是否为“通用”名称时，应当参照以下两个方面；第一、国家 或者行业标准以及专业工具书、辞典是否已经列入该商品名称，已经列入的，应当认定 为通用名称：第二、是否已为同行业经营者约定俗成、普遍使用以表示某类商品，如 果是，也应认定为该商品的通用名称。o 例如，8 4 消毒液产品，从目前市场上“8 4 ”已经成为同类消毒产品的通用名称。仅 凭“8 4 ”消毒液的名称已经不能区别该商品来源，不会让入立刻联想到北京地坛 医院。而商品的特有名称是某一个经营者单独使用的名称，是一商品赖以区别于其他 经营者的同类商品的一种标记 3 、特有名称不包括已经成为注册商标的名称。 嘛红商标权与知名商品的特有名称冲突问题研究 ，载王立民、黄武职主编：知识产权法研究 ( 第1 卷) 北 京大学出版社2 0 0 4 年1 2 月版第2 2 4 页 。爱持福公司诉北京地坛医院等不正当竞争纠纷上诉寨载最高人民法院公报 2 0 0 3 年第5 期 1 3 山东= 学硕。i ：论文 已注珊商标的特有名称，应适用保护注册商标的有关规定，但对虽已经申请、 尚未注册商标的特有名称，由于一时还不能作为注册商标予以保护，因而仍可作为 商品的特有名称予以保护，直至正式注册商标为止。 ( 二) 、特有名称的特点： 通过对特有名称定义的分析，可以看出知名商品特有名称有如下特点： 1 、特有名称的在先使用性。 知名商品的特有名称是某一个经营者单独使用的名称，是一商品赖以区别于其他 经营者的同类商品的一种标记。 该特有名称是指由商品经营者创先使用。如在先已经有生产同类产品的经营者率 先使用该名称，那么合法使用该名称的经营者就至少有两个或两个以上，对于任何 一个经营者来说。这一名称就不再具有区别其他商品的特征，因此也就不是其特有 的名称了。使用在先是确定商品名称是否具有特有性的外在标准。 认定特有名称应当考虑使用该名称的时间长短，使用时间越长，消费者能够通 过商品的名称来识别商品的来源和了解其声誉，是最先使用人长时期努力的结果， 普通消费者也是将商品的名称与在先使用人联系起来。 因此，特有名称与知名商品经营者有密切联系，归实际在先使用知名商品经营 者所有，而不是归提出该名称构想或该名称字词的人所有，是知名商品经营者的在先 权利。 2 、特有名称的事实取得性。 知名商品和驰名商标一样，不是荣誉称号，也不是某种法定权利，而是市场竞 争的产物。知名商品的特有名称不需要任何部门的核准授予，而是凭借生产经营者 的智慧精心设计，用商品的优良质量和周到的售后服务在激烈的市场竞争中胜出， 具有了显著的区别性特征，因而，知名商品的特有名称，是其生产经营者通过苦心 经营而形成的一种市场成果。 知名商品特有名称蕴含着企业的商业信誉，作为权利人对知名商品特有名称应 当享有相应的民事权益。只要一种商品名称在市场上具有了区分相关商品的作用。 就应认定其具有了特有名称的意义，就受反不正当竞争法的保护。 因此，特有名称并非依法定程序取得权利，而是通过使用、自然取得该项权利。 3 、特有名称的市场认定性。 1 4 山东大学硕l 论文 j i 阮商品特有名称是个体商品独有的称谓，这种称谓能够将同类商品中的此商 品与彼商品区别开来。 认定特有名称不能仅仅依据商品名称的文字含义或文字组合是否有创意来进行 判断，更不能将其文字组合破裂开来加以判定，而应当从整体上考虑是否成为明显 区别与其他同类商品的特定商品的标识。如果有明显的区别性或显著性，就应该认 定为“特有”加以保护。所以，认定特有名称主要应看市场含义，即是否成为特定商品 的标志字词上是否有创造性并不重要。如果讲创意，也是某名称与某一具体商品结 合的创意，而不是文字上的创意。o 有些商品名称从文字上看毫无特殊之处，甚至还是一普通的词汇或用语，没有 什么创意，但经某一经营者在商品上使用后，消费者就将该名称与该商品联系起 来，具有了识别商品来源的作用，这就是有了市场含义。如“小肥羊”“吃饭香”这 商品名称，从文字上看没有什么特殊之处，是一个很普通的用语。由于经营者将 这些起初不具显著性的商品名称，作为企业和商品的名称使用，经过长期使用产生 “第二含义”而具有显著性，即具有了表示特定商品的市场含义，因而就成为了特 有名称。 特有名称的这种市场认定性是其内在的本质。 二、知名商品特有名称权与商标权关系 知名商品的特有名称一定与特定商品或者特定经营者联系在一起，是商品的“眼 睛”，能够在一瞬间吸引顾客的注意，其功能与商标有相同之处，具有商品品牌的 识别性。但权利人对特有名称与商标分别享有不同权利，即商标权与知名商品特有名 称权。 商标权是商标权人依法支配注册商标而享有利益的排他性权利，包括专用权、转 让权、使用许可权等，其核心权利是商标专用权。知名商品的特有名称权是指商品 经营者由于其最先使用而事实享有对知名商品特有名称的专属权利。 ( 一) 知名商品特有名称权与商标权区别 商标权与知名商品特有名称权皆为知识产权的重要组成部分，但由于两者