（民商法学专业论文）论有限责任公司股东资格的认定.pdf

内容摘要 股东资格的认定是公司法案件审理中经常涉及的问题然而，由于我国长 期以来公司法律制度不够完善，对如何认定公司股东资格至今仍有不少疑义。 加之我国公司的设立和运作极不规范，审判实践中认定难度较大，各地做法不 一，给处理这类纠纷造成了一定的混乱，亟迫需统一。如今新公司法确立了股 东名册在认定股东资格时的推定效力，以及公司登记对抗善意第三人的效力。 但仍未确立公司章程、出资证明书在有限责任公司股东资格认定时的证据效力。 本文试图从股东资格认定证据的角度，对各种证据的概念、特点、性质、效力 等方面进行综合分析，从而对其在股东资格认定中的作用、地位、效力给予评 价，并确立有限责任公司股东资格认定的一般原则，和公司审判中法官应遵循 的认定标准。 本文分为三部分，第一部分是股东资格认定之基础理论研究。首先论述了 股东、股东资格及股权的概念及相互关系，其中重点是股东资格的取得。股东 资格的取得方式有两种：是原始取得，一是继受取得。虽然出资是取得股东 资格的必要条件之一，然而出资并不等于股东身份的取得。出资行为与股东资 格之间并非一一对应关系。股权转让协议的生效，并不等于股东资格的取得， 只有经公司章程、股东名册变更记载之后，方可取得股东资格，对抗公司。 本文第二部分，主要对股东资格认定之证据进行阐述、分析和评价。其中， 有限责任公司章程基于其自身性质而在有限责任公司股东资格的认定中起着决 定性作用，凡在公司章程上署名的人均具有股东资格。公司登记因其所具有的 证明效力、公信效力和对抗效力，在涉及到善意第三人的股东资格确认纠纷中， 具有优先适用的效力。股东名册在无相反证据情况下具有推定的效力。出资证 明书是股东出资之凭证，是取得股东资格之基础证据，在公司章程或股东名册 未予记载或变更记载之时，可以请求公司履行记载和变更记载义务，从而取得 股东资格。法官对于股东资格认定证据的采信，应根据区分不同的法律关系， 优先保护善意第三人的利益，维护公司社团法律关系的稳定的原则，综合考虑 多种因素，选择确认股东资格的标准。 本文第三部分，就有限责任公司股东资格的认定进行制度设计。文章确立 了取得股东资格的条件：一是向公司出资，二是股东姓名或名称被记载在公司 章程或股东名册上。并就未同时满足上述两个条件情况下股东资格的认定进行 具体讨论。文章还就隐名股东、冒名股东以及干股股东股东资格的认定进行分 析和论述。 关键词：有限责任公司股东资格公司章程证据 a b s t r a c t f o rt h et i m eb e i n g ，t h ee s t a b l i s h m e n ta n do p e r a t i o n so fm a n yc o m p a n i e so f c h i n aa r en o ts of o r m a ld u et od e f i n i t e l yo b v i o u sd e f e c t si no u rp r e v i o u sl e g i s l a t i o n s y s t e m t h e r e a r cal o to f d i s p u t e s w i t hr e s p c c tt o i d e n t i f y i n gs h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n s i np r a c t i c e ，t h e r ei s ag r e a td i f f e r e n c ei nt h eu s eo fe v i d e n c e s 群棚n gt h er e g i s t r a t i o nw i t hl o c a la i c ，p a i d - 叩c a p i t a l ，a r t i c l e so fa s s o c i a t i o no f c o m p a n y , r e g i s t e ro fs h 盯e h o l d e r sa n dt h er i g h t so ft h er e a ls h a r e h o l d e r s t h i sl e a d s t ot h ed i f f i c u l t i e si nd e a l i n gw i t ht h er e l e v a n td i s p u t e s t h el e g a li s s u eo fi d e n t i f y i n g s h a r e h o l d e r sh a sb e c o m et h eh o ta n dd i f f i c u l ti s s u ei nt h ep r e s e n t j u d i c i a lp m c t i c e s a l t h o u g ht h en e wl a wo fc o r p o r a t i o ne s t a b l i s h e st h ed e d u c t i v er e s t r i c t i o no ft h e r e g i s t e ro fs h a r e h o l d e ra n dt h er e s t r i c t i o no fc o m p a n y sr e g i s t e ri nc o n f i - o n t i n g b o n a f i d et h i r dp a r t i e s ，i tf a i l st or e c o g n i z et h a tt h ec o m p a n y sa r t i c l e so fa s s o c i a t i o n a n dt h ec e r t i f i c a t i o no fc a p i t a lc o n t r i b u t i o nc a nb eu s e d8 se v i d e n c e si nd e c i d i n g s h a r e h o l d e r s t h ea u t h o ro ft h i st h e s i sw i l lg i v ead e t a i l e da n a l y s i so fe v i d e n c e s d e f i n i t i o n s , c h a r a c t e r i s t i c sa n df u n e t i o mi ni d e n t i f y i n gs h a r e h o l d e r sf r o mt h ev i e wo f t h ee v i d e n c e sa n dt e n t a t i v e l yp u tf o r w a r da g e n e r a lp r i n c i p l ei nd e c i d i n gs h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n sa n d 柚i d e n t i f i c a t i o nc r i t e r i o nf o r j u d g e si nc o m p a n y t r i a l s t h i st h e s i sc o n s i s t so f t h r e e p a r t s t h ef i r s tp a r to ft h ep a p e rc o n c e r n sw i 也t h eg e n e r a lt h e o r yo fa c q u i r i n ga n d i d e n t i f y i n g s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s t h ec o n c e p t so fs h a r e h o l d e r , s h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n s s t o c kr i g h ta n dt h e i ri n t e r r e l a t i o n s h i pa r ei n t r o d u c e d , a m o n gw h i c ht h e a c q u i s i t i o no fs h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o ni se m p h a s i z e d o n ec a no b t a i nt h es h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o nt h r o u g ht w ow a y s ：c o n t r i b m i n gf u n d st ot h ec o m p a n y o ri n h e r i t a n c e a s o n eo ft h en e c e s s a r yc o n d i t i o n sf o rt h ea c q u i s i t i o ns h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s ，t h e i n v e s t i n go f t h ei n v e s t o r , d o e s n tn e c e s s a r i l ym e a nt h a th es h o u l da c q u i r et h es h a r eo r s t o c ka n dq u a l i f yh i m s e l fa sas h a r e h o l d e r , n e i t h e rd o e st h es t o c k h o l d c ，sr i g h t s t r a n s f e r e v e na f t e rt h es t o c k h o l d e r sr i g h t st r a n s f e rc o m ei nf o r c e ，o n ec a n n o ta c q u i r e i l l s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s ，w h e nt h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o na n dt h er e g i s t e ro f s h a r e h o l d e rh a s n tc h a n g e da n dr e g i s t e r e d o n l yw h e nt h et r a n s f e ri sr e g i s t e r 既l , o n e c a ng e tt h es t a t u so fs h a r e h o l d e r s ，e n j o yt h er i g h t so fs h a r e h o l d e r sa n de o n f i o n tt h e c o m p a n y p a r tt w oe x p o u n d sa n da n a l y s e st h ee v i d e n c e sf o ri d e n t i f y i n gas h a r e h o l d e ra n d ad e t a i l e de v a l u a t i o no f t h e s ee v i d e n c e si sp r e s e n t e da sw e f t a m o n gt h ee v i d e n c e s ， t h el i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y sa r t i c l e so fa s s o c i a t i o np l a yac r i t i c a lr o l e a n y o n e s i g n e do nt h ec o m p a n y sa r t i c l e so fa s s o c i a t i o np o s s e s s e st h eq u a l i f i c a t i o no f s h a r e h o l d e r s ；b e c a u s eo f i t sr e s t r i c t i o no fc e r t i f i c a t i o no ft h es h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n s ，o fp u b l i cc o n f i d e n c ea n do fc o n f r o n t a t i o nt ot h et h i r dp a r t i e s ，a c o m p a n y sr e g i s t r a t i o nh a st h ep r i o r i t yi nt h ec o n f l i c to f d e c i d i n gt h eq u a l i f i c a t i o no f s h a r e h o l d e rf o rb o n a f i d et h i r dp a r t i e s ；t h er e g i s t e ro fs h a r e h o l d e rp o s s e s s e st h e d e d u c t i v er e s t r i c t i o n ( w i t ht h er e g i s t e ro fs h a r e h o l d e r , o n ec a l lb ed e d u c e dt oh a v e t h es h a r e h o l d e rq u a l i f i e a d o n ) ，i ft h e r ei sn oo p p o s i t ee v i d e n c e ；t h ec e r t i f i c a t i o no f c a p i t a lc o n t r i b u t i o ni st h eb a s i ce v i d e n c ef o ro n et oo b t a i nt h eq u a l i f i c a t i o no f s h a r e h o l d e r w i t ht h ec e r t i f i c a t i o no fc a p i t a lc o n l r i b u t i o n , o n ec f l nr e q u i r et h e c o m p a n yt op e r f o r mt h ed u t yt o r e c o r do rc h a n g et h er e c o r do ft h ec o m p a n y s a r t i c l e so f a s s o c i a t i o na n dt h er e g i s t e ro fs h a r e h o l d e r , t h u so b t a i nt h eq u a l i f i c a t i o no f s h a r e h o l d e r w h e nd e c i d i n gw h a te v i d e n c es h o u l db ea d o p t e dt oi d e n t i f yap e r s o n s s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s ，j u d g e sh a v et ot a k em a n yf a c t o r si n t oc o n s i d e r a t i o n , e g v a r i o u sl e g a lr e l a t i o n sa m o n gt h es h a r e h o l d e r s ，c o m p a n ya n dt h i r dp a r t i e se t c ，t h e i n t e r e s to fb o n a f i d et h i r dp a r t i e s ，s t a b l er e l a t i o n s h i po ft h ec o m p a n y , s u i t a b l e c r i t e r i o no f i d e n t i f i c a t i o no f s h a r e h o l d e r i np a r tt h r e e ，t h ea u t h o rt e n t a t i v e l yd e s i g n sas y s t e mo ri d e n t i f y i n gt h e q u a l i f i c a t i o no fs h a r e h o l d e ri nt h el i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y i fo n ew a n t st oo b t a i n t h eq u a l i f i e a d o no fs h a r e h o l d e r , t h ef o l l o w i n gt w oc o n d i t i o n sm u s tb em e t ：f i r s t l y , f u n dc o n t r i b u t i o nf o rt h ec o m p a n ym u s tb em a d e ；s e c o n d l y , n a m eo rt i t l eo ft h e s h a r e h o l d e rm u s tb er e c o r d e di nt h ec o m p a n y sa r t i c l e so fa s s o c i a t i o na n dt h e r e 西s t c r o fs h a r e h o l d e r f u r t h e rd i s c u s s i o nc o n c e r n i n gi d e n t i f y i n gs h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n si sp r e s e n t e dw h e na n yo ft h et w oc o n d i t i o n si s n tm e t f u r t h e r m o r e ， t h ei d e n t i f i c a t i o no fq u a l i f i c a t i o no fn o m i n e es h a r e h o l d e r s ，f a k es h a r e h o l d e r sa n d t r u s t e ds h a r e h o l d e r sa r ci l l u s t r a t e d k e yw o r d s ：l i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s a r t i c l e so f i n c o r p o r a t i o ne v i d e n c e v 引言 股东资格的认定问题主要发生在有限责任公司，股份有限公司股东资格以 是否持有公司发行的股票为认定标准，一般不存在疑义。因此，本文主要就有 限责任公司股东资格的认定进行论述。 股东资格的认定是公司法案件审理中经常涉及的问题，如在股权确权纠纷， 股权转让纠纷，股东权纠纷以及债权人追究股东瑕疵出资责任纠纷中，当事人 都可能因股东资格发生争议，可以说正确认定公司的股东资格是解决此类纠纷 的前提条件。然而，由于我国长期以来公司法律制度不够完善，公司法理论研 究又不够深入，对如何认定公司股东资格至今仍有不少疑义；加之我国公司的 设立和运作极不规范，审判实践中认定难度较大，各地做法不一，给处理这类 纠纷造成了一定的混乱，亟迫需统一。如今新公司法的通过使相关困惑可以作 出确定的判断。但新公司法对此规定仍很原则，具体适用仍需理论界与司法机 关进一步阐释。 在我国公司实践中存在大量的造成股东资格难以认定的问题。比如，有的 只在章程上签名盖章，但是没有实际出资；有的实际出资了，但是没有在章程 上签名盖章，或者未载入股东名册或未进行公司注册登记；有的虽然进行了公 司登记或在股东名册中被记载为股东，但是从未履行股东义务和享有股东权利 等等。这些不规范行为在法律上的要害是，有的没有作为股东的真实意思表示， 仅在外观上具有股东名义；有的有作为股东的真实意思表示，但是在外观上看 不出是股东；有的没有履行股东义务而享有股东权利，或者履行了股东义务但 未享有股东权利。一旦发生纠纷，当事人提交的证据种类繁多，有出资证明书、 股东名册、公司章程、公司登记文件、股权转让合同等，造成人民法院在采信 证据上的困难。本文试图从股东资格认定证据的角度，对上述各种证据的概念、 特点、性质、效力等方面进行综合分析，从而对其在股东资格认定中的作用、 地位、效力给予评价，并确立有限责任公司股东资格认定的一般原则，和公司 审判中法官应遵循的认定标准。 第一部分股东资格认定之基础理论研究 一、股东 ( 一) 股东的概念 关于股东的概念，我国公司法( 以下所称公司法均指新公司法) 并未给出 确切定义，各国公司法对股东的称谓也不尽相同。德国有限责任公司法没有使 用“股东”的概念，而是使用了会员( g e s e l l s c h a f t e r ) 术语，也可译为“社员”。 国内法律及著述一般称为“股东”，有的也称为出资人。 学界给股东下的定义各有千秋，如“股东是组成公司并在其中享有股东权 利的人”。“股东是指基于对公司的出资或其他合法原因，持有公司资本一定 份额，依法享有股东权利并承担相应义务的人”。囝“有限公司之构成员，称为 有限公司之股东”。 无论如何界定股东之概念，这个概念均包含以下几层含义： 股东是公司的出资人；股东是公司法上相对于公司的一个特有的概念；股东是 在公司中享有权利承担义务的人；股东是公司的社员，是公司这一社团法人的 成员。o 因此，凡是基于对公司的投资或者基于其他的合法原因而持有公司资本 的一定份额并享有股东权利的主体均是公司的股东。但由于公司的类型，投资 人向公司投资的时间以及取得股权的方式等不同，对股东的含义有不同的表述。 一般而言，有限责任公司的股东是指在公司成立时向公司投入资金或在公司存 续期间依法继受取得股权而享有权利和承担义务的人；股份有限公司的股东是 指在公司设立时或公司成立后合法取得公司股份并对公司享有权利和承担义务 的人。但是需要注意的是，并非任何向公司投入资金的人都是公司股东。如购 买公司发行债券的人以及向公司贷款的银行就不是股东，他们只是债权人。 我国公司法在股份有限公司的规定中使用了发起人的概念，而在有限责任 公司的规定中却未使用“发起人”而统一使用了“股东”的概念。严格说来， o 参见吴越编译：德国有限责任公司法的学说及实践) ，载吴越主编私人有限公司的百年论战与世纪重 构中国与欧盟的比较第3 1 5 页。 o 参见赵旭东主编；公司法学，高等教育出版社，2 0 0 6 年第2 9 6 页。 四参见范健，王建文著：公司法，法律出版杜，2 0 0 6 年，第2 8 2 页。 o 参见柯芳枝著；公司法论，中国政法大学出版社，2 0 0 4 年，第5 4 7 页。 o 参见张民安著：公司法，中山大学出版杜。2 0 0 3 年，第1 7 3 页 2 发起人与股东不能等同，二者属于公司设立和存续两个阶段的事物。通常情况 下，发起人是指参加订立发起人协议，提出设立公司的申请，认购公司出资或 股份并对公司设立承担责任的人。发起人在设立过程中受发起人协议约束，在 公司成立后，才可能具有股东身份。国 然而，公司的股东却并不以发起人为限。除发起人外，任何在公司设立阶 段和公司成立后认购或受让公司出资或股份的人都可以成为公司的股东。从这 个意义上看，无论是股份有限公司还是有限责任公司均应有发起人和股东的区 分。只不过在股份有限公司中，由于法律规定发起人必须满足一定比例的股份， 因此发起人是成立后公司的当然股东；同理，在有限责任公司中，由于法律规 定发起人都负有出资义务，所以发起人在公司成立后即成为公司的首批股东。 ( 二) 股东的类型 公司可能由三种类型的股东构成： l 、原始股东，即参与公司设立或者认购公司首次发行股份或出资的为 原始股东。凡是符合公司法规定之条件，参与公司的最初设立活动，在公 司章程上签名、盖章且实际认购出资的发起人，或者认购公司首次发行股份的 其他人，均可成为公司的原始股东。公司的原始股东对公司具有相当重要的意 义。一方面，原始股东通过制定公司章程，决定了公司的基本构架；另一方面， 原始股东也承担了保证公司资本真实的担保责任。 2 、公司成立后的继受股东。继受股东是指在公司存续期间依法继受取得出 资或股份的人，一般是在公司成立后因依法转让、继承、赠与，因公司合并或 法院强制执行等原因取得股东地位的人。继受股东也受公司章程的约束。这类 股东所取得的股东权利受其前手权利状态的影响，取得人不仅取得股东权利， 而且也应承担前手股东的义务。 3 、公司成立后因公司增资而加入的新股东。公司通过增资的方式来扩大其 经营规模是较常见的资本运作方式。公司增资可以通过向原股东筹集的方式进 行，也可以向公司股东以外的投资人筹集。如果公司采取后一种方式增资，则 。一人公司和国有独资公司的股东只有单个投资主体，无发起人协议，故而仅受公司章程的约束。 3 原始股东以外的投资人自然因其向公司的投资也成为公司的股东。 二、股东资格之得丧 ( 一) 股东资格之取得 就取得股东资格的时间及原因而论，股东资格的取得可分为原始取得和继 受取得。 1 、股东资格之原始取得 股东资格的原始取得是指直接向公司认购股份，包括设立取得和增资取得。 凡在公司成立时就因创办公司或认购公司首次发行的股份而成为股东的，属原 始取得之设立取得。凡在公司成立后认购公司新增资本而取得股东资格的，属 于股东资格原始取得之赠资取得。也就是说，原始取得的方式主要有参与公司 设立时以及公司增加资本时的原始出资两种。如德国有限责任公司法在第 5 条会员合同( g e s e l l s c h a f t e r sv e r t r a y ，相当于公司的章程s a t z u n g ) 中将 股东基本出资义务列为必要记载事项之一，第5 5 条关于增加基本资本中规定 。公司可以允许公司的现有股东或者其他通过认缴而声明加入公司的人员认缴 一份基本出资如果已经属于公司的股东认缴一份增加资本的基本出资，则 该股东购得一份另外的股份”。法国民法典中公司编第1 8 3 2 2 条规定“投 资或者购买股份的一方享有股东的资格”，“向公司表示愿意以个人身份成为公 司股东的配偶，亦可对己认购或购买股份的一半享有股东资格”。日本有限公 司法第5 0 、5 2 条规定“有限公司对特定人约定，将来增加资本时，给予承担 出资的权利”，“资本增加时，出资承担者自出资缴纳之日或实物出资标的之财 产给付之日起，其利益分配与股东有相同的权利”。o 从以上规定可以看出，出 资是取得股东资格的必要条件之一。然而出资缴纳并不等于股份取得，出资行 为和股东资格之间也算非是一一对应关系，这也成为多数国家的立法通例。 我国公司法也规定了股东有缴纳出资的法定义务，但对于缴纳出资与公司 股东资格取得之关系，并未明确规定。传统见解认为，取得股东资格必须具备 实质条件和形成条件，二者均为股东资格缺一不可的要件，其中实质条件又较 。参见王兰：论有限公司会员资格的取得与丧失制度，载吴越主编：私人有限公司的百年论战与世纪重 构中国与欧盟的比较，第1 5 0 页 4 形式条件更为重要，即认为股东是因“出资而取得股东身份从而形成与公司之 间的权利义务关系”。国因此，自然人或法人如果不对公司出资便不具有股东资 格。然而，依本人看来，若仔细对照公司法的有关规定并运用公司法理来 分析，便会发现此观点难以经得起法律上的严格推敲，用其来指导司法实践也 会存在不少问题，现分析如下： 首先，股东资格的取得是以公司法人的成立和存续为前提的。虽然实际出 资缴纳为投资者取得公司股东资格的必要条件，尤其是对法定资本制的立法而 言更是如此，然而应该明确的是，单纯的出资行为并不必然地与股东资格相对 接。依照公司法的规定，在设立公司阶段，由于公司没有成立，投资者此 时只能处于设立人的地位，如果设立公司失败，设立人就不能取得股东资格。 设立人的身份是随着公司的成立而转化为公司股东的。如果没有公司法人的成 立和存续，股东资格便无从谈起。在这个意义上说，公司法人的成立和存续是 取得股东资格的必要前提。 其次，股东之于公司的出资是否为取得股东资格的前提条件昵? 出资是指 股东( 包括发起人和认股人) 在公司设立或增加资本时，为取得股份或股权， 根据协议的约定以及法律和章程的规定向公司交付财产或履行其他给予义务。 出资是股东的基本义务，公司资本来源于股东的出资。在法定资本制下，公司 在设立之时，必须在公司章程中明确记载公司资本总额，并由股东全部认足并 予实缴。近代大陆法系国家普遍确立法定资本制。我国9 3 年公司法也采用 法定资本制并且要求股东一次性足额缴纳出资。新公司法确立了“法定资 本制下的股东分期缴纳出资制度”。o 这就意味着，法律并不要求股东出资与股 东资格必然相联系，互为条件。也就是说，法律允许股东出资与取得股东资格 相分离。根据公司法第2 6 条之规定，“有限责任公司的注册资本为在公司 登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于 注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本的最低限额，其余部分由 股东自公司成立之日起两年内缴足有限责任公司注册资本的最低限额为人 。参见赵旭东主编：公司法学，高等教育出版社，2 0 0 6 年，第2 6 0 页。 。参见刘俊海著：新公司法的制度创新；立法争点与解释难点) ，法律出版社，2 0 0 6 年，第1 0 页。 民币三万元”我们可以看出，对于有限责任公司( 一人公司、国有独资公 司除外) 的设立而言，只要股东的出资达到了法定资本最低限额，就能满足公 司成立的资本条件，而不论是哪个股东出资或出资多少。因此，即使部分股东 没有出资或出资完全虚假，也不影响公司的依法成立。根据公司法第2 5 条 和第3 3 条规定，只要公司章程、股东名册等文件对其进行了记载，就不影响未 出资股东股东资格之取得；与此同时，公司法规定了其应承担的股东出资责 任。由此可以得出这样的结论：股东出资并不是取得股东资格的必要条件。 再次，股东资格在继受取得( 如继承、赠遗、公司合并等) 的情况下，根 本不存在继受取得者向公司出资的情形。所以，认为出资是取得股东资格的必 要条件一说有失偏颇。 最后，从司法实务角度讲，在诉讼中，股东的各种不同特征会物化为各种 形式的证据，如公司章程、工商行政机关登记的公司文件、股东的出资证明书、 公司股东名册及股东权益的各种证明等。在股东未实际出资的情况下，法院完 全可以凭借各种形式的证据对股东资格予以确定。 2 、股东资格之继受取得 股东资格的继受取得又称传来取得或派生取得，指基于继承，遗赠，公司 合并或股权转让等合法原因而取得股东资格。其中转让取得是最常见的一种继 受取得方式。无论何种类型的公司，股东的出资均可转让。但因公司性质不同， 法律对股东转让出资的限制也宽严有别，本文将重点阐述有限责任公司出资转 让。对于因继承，遗赠等法律事实的发生而无偿继受公司出资或股份并成为公 司股东的，我们将其称为无偿继受取得。以此有别于出资转让法律行为而取得 股东身份的情形。 ( 1 ) 无偿继受取得 所谓无偿继受取得是指因继承、遗赠等法律事实的发生而无偿继受公司出 资或股份取得股东资格从而成为公司股东。对于死亡股东在原公司中的出资及 其股东资格是否可继承的问题，因其涉及股权的性质，有限责任公司的人合性、 封闭性等问题，理论界对此争论不休。从国外的立法例看，多持认可的态度。 o 当然，股东须依照公司章程所载的出资方式出资额和出资时间进行出资 6 如法国商事公司法第4 4 条规定：“公司股份通过继承方式或在夫妻之间清 算共同财产时自由转移，并在夫妻之间以及直系尊亲属或直系卑亲属之间自由 转让：但章程可以规定，配偶、继承人、直系尊亲属、直系卑亲属只有按章程 规定的条件获得同意后，才可成为股东。”德国有限责任公司法第1 5 条第 1 款也规定：“股份可转让并可继承”西我国公司法对此问题同样持认 可态度。我国公司法第7 6 条规定：“自然人股东死亡后，其合法继承人可 以继承股东资格，但是，公司章程另有规定的除外。”因此，从各国的立法实践 不难看出，普遍承认对股权的继承权，但均对这种继承权进行了限制。现分析 如下： 首先，股东出资具有可继承性。股权产生于股东向公司的投资，如公司 法第2 7 条之规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地 使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资”股东一 经出资就转化为公司财产，而公司享有独立的法人财产权。作为出资的对价， 公司法第2 0 条规定公司股东依法行使股东权利，也就是说，股东出资财产 已属公司，公司享有法人财产权，股东享有股权。那么经过对价交换，股权是 否仍有财产属性呢? 分析股权的性质可知，股权是股东基于股东资格，依照公 司法和公司章程的规定而在公司中享有的以财产为核心的权利。它“既非纯粹 的财产权，亦非纯粹的人格权，乃是一种特殊的权利”o ，包括自益权和共益权。 自益权具有财产权的属性，包括股利分配请求权，剩余财产分派请求权等；共 益权主要表现为一种管理权，包括表决权、建议权、质询权等，具有一定的人 身属性。根据继承法的规定，凡属被继承人死亡时遗留的个人合法财产，继承 人均有权继承，除非法律有明确规定或者国家公权的介入，原则上不能剥夺对 股权人的继承权。 然而，由于有限责任公司是一种人资两合公司，是基于股东之间的相互信 任而成立的，因此，为保护彼此间这种高度的信赖利益，公司法允许公司章程 对股东身份的继承规定一定的限制条件，以维护现存有限责任公司的人合性和 。参见王兰：论有限公司会员资格的取得与丧失制度载吴越主编：私人有限公司的百年论战与世纪重 构中国与欧盟的比较，第1 5 3 页。 o 参见( 台) 郑玉波：公司法，台北三民书局印行，第1 0 6 页 7 稳定性。如我国公司法第7 6 条规定“自然人股东死亡后，其合法继承人可 以继承股东资格。但是，公司章程另有规定的除外。”由此，可以得出结论：股 东资格可以通过继承，遗赠取得的。 ( 2 ) 出资受让取得 作为公司法上的一条基本原则，股东在公司成立后不能抽回自己的投资， 但是，股东可以通过转让其投资而退出公司。因此，在股权转让中，原有股东 可以将其出资或者股份转让给他人，受让人因受让其出资或者股份而成为新的 股东。因受让而成为公司股东是最常见的继受取得股东资格的方式。 股权转让是指股东将其对公司所有之股权转移给受让人，由受让人继受取 得股权而成为公司新股东的法律行为；它主要包括股份有限公司股份的转让与 有限责任公司出资的转让两种形式。本文仅就有限责任公司出资的转让进行阐 述。 有限责任公司的出资转让包括外部转让和内部转让两种方式。外部转让是 股东向非股东转让其出资，内部转让则是股东之间，股东与公司之间的出资转 让。根据我国公司法第7 2 条第1 款规定：“有限责任公司的股东之间可以 相互转让其全部或者部分股权”可知，股权的内部转让仅发生在股东与股东之 间，其行为后果只是导致转让方股东资格丧失，受让方因其本来就是公司的股 东而不发生通过受让取得股东资格的问题。因而下文主要探讨有限责任公司股 权的外部转让。然而，从世界各国对于有限责任公司股东内部出资转让的立法 概况可知，大致有两种立法体例：一是自由转让体制，如法国商事公司法 第4 7 条规定：“股份在股东之间自由转让。”德国，奥地利，丹麦，西班牙等国 的公司法都有类似规定。但同时这种体制又允许有所变通，即规定公司可以章 程或协议的形式限制或禁止转让。如法国商事公司法第4 7 条规定章程可以 含有限制转让的条款，并可使用第4 5 条有关法定限制规定等等。二是限制转让 体制，即直接明文规定了一定的限制转让条款，如台湾地区公司法第1 1 1 条规定：“股东之问转让出资须经股东会同意。”我国公司法第7 2 条第一款 规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。” 有限公司因具闭锁性，有维持股东相互间密切且信赖关系之必要。故其股 8 东出资之转让不能完全自由，须获得其他股东之同意，此为有限公司股东转让 出资之生效要件。此点与股份有限公司采用股份转让自由之原则( 公一六三1 本文) 迥异。同时，有限公司股东出资之转让，亦须办理过户，始得以其转让， 对抗公司，此为对抗要件。此为台湾学者柯芳枝在其所著公司法论一书中 对有限公司股东出资转让之概说。虽然台湾地区公司法不分股东出资之对内对 外转让，一概采限制转让体制，但我们仍可借鉴其生效要件与对抗要件来讨论 我国有限责任公司股权外部转让法律制度。 出资转让之生效条件 我国公司法第7 2 条第2 款之规定：“股东向股东以外的人转让股权， 应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求 同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其 他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买 的，视为同意转让。”关于本款规定我们可以理解为：基于有限公司与生俱来的 人合性，封闭性特征，作为现代股权自由转让原则的例外，从立法上对有限公 司出资转让进行限制，即法律要求股东将其股权转让给第三人时应当经过其他 股东同意。具体规则是，转让的股东应书面通知其他股东征求同意，其他股东 过半数同意，则可转让。但这种限制并非禁止，如果其他股东未在法定期限内 答复，视为同意转让；如果其他股东过半数不同意转让，不同意的股东应该购 买；不购买的，视为同意转让。 公司法第7 2 条第3 款规定：“经股东同意转让的股权在同等条件下， 其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自 的购买比例；协商不成的，按照转让时的各自的出资比例行使优先购买权。”相 对于第2 款规定的限制条件，其他股东的优先购买权的行使就构成了股份向非 股东流转的又一次阻遏。概括起来可知，要使股份顺利的转移到非股东的手中 需要通过两项程序，同时符合两个条件：一是满足章程约定的条件( 见公司 法第7 2 条第4 款) 或经全体股东过半数同意；二是在获得同意转让的情况下， 其他股东放弃优先购买权。 o 参见柯芳枝著：公司法论 t 中国政法大学出版社，2 0 0 4 年，第5 5 1 页。 9 公司法第7 2 条第4 款规定：“公司章程对股权转让另有规定的，从其 规定。”由此款可以看出，公司法除了明确规定股份转让的限制条件外，还 授权公司章程可以自由约定股份转让的条件。也就是说，公司法关于有限公司 限制股份转让的规定是一种任意性规定，允许股东通过公司章程或协议约定其 他甚至是更为严格的条件。 出资转让之对抗条件 公司法第7 4 条规定：“依照本法第7 2 条，第7 3 条，转让股权后，公 司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司 章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载”公司登记管理条例第 3 5 条第1 款规定：“有限责任公司股东转让股权的，应当自转让股权之日起3 0 日内申请变更登记，并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明。” 以上条款是我国公司法对股份转让的程序性规定，即股份转让时须通过股东名 册变更记载和工商变更登记两道程序。那么股权转让协议，股东名册及工商登 记三者的关系如何呢? 首先，要明确股权转让协议何时生效。根据合同法的相关规定，公司 股东作为股权出让人与股权受让人就股权的转让达成意思表示一致，股权转让 合同即成立。合同法第4 4 条规定：“依法成立的合同，自成立时生效；法律， 行政法规规定应当办理批准，登记等手续生效的，依照其规定。”虽然公司法 及公司登记管理条例规定了公司股权转让应当办理登记手续，但没有类似 “股权转让协议只有办理完毕登记手续后才能发生法律效力”的规定。因此， 只要当事人的协议符合民法通则及合同法的规定，合同即成立，生效。 其次，股权受让人何时取得股权。股权转让合同生效后，仅在当事人即转 让人与受让人之间发生效力。不能认为转让合同生效，受让人即取得了股权， 其能否取得股权取决于公司的态度，即由公司认可其是否成为公司的新股东。 立法如此设计，主要考虑有限责任公司是一种人合性很强的法人团体，对股权 转让进行限制体现在程序上，即通过赋予公司在接纳新成员之前根据公司法及 公司章程的规定进行审查的权利。公司的认可在形式上表现为注销原股东的出 资证明书，向新股东签发出资证明书，并修改公司章程和股东名册中有关股东 1 0 及其出资额的记载。因此，公司一旦认可，该公司章程股东名册就对其产生约 束力，受让人即可享受股权，正式成为公司的新股东。然而，如果公司“明知 股东情况已依法发生变化，而拒绝变更股东名册的，由此造成损失的，则自然 应当承担相应的法律责任”。 最后，要明确工商变更登记的属性。根据公司登记管理条例的规定， 公司应将更改后的股东名册向工商部门申请变更登记，因股东资格的确认既已 在