（民商法学专业论文）银行债权人参与公司治理法律问题研究.pdf

中文摘要 作为公司法的精髓，公司治理法律问题一直是国内外公司法学界研究的一个 焦点。而现代公司治理的一个发展趋势就是利益相关者共同参与公司治理在公 司众多利益相关者中，债权人是很重要的主体，因此，债权人在公司治理中的作 用逐渐为人们所重视。世界上很多国家和地区都作出了积极的努力，并制定了相 关的政策和法律。 从我国实际情况来看，在传统股东利益至上观念的指导下，遵循的依然是股 东、董事、高层经理之间的传统权力制约模式，涉及股东权益保护的条款是公司 法的重中之重。而对于公司债权人，法律除了就公司债的持有人的权利及公司清 算、破产时对债权人的受偿权的内容之外，一般未作特殊规定。特别是由于我国 的公司一直以来有着极强的“银行依赖性”，因此银行债权人是公司最主要的债权 人，对公司的融资和经营发展作用重大。但我国公司与银行之间长期保持的距离 型融资关系，使得银行不能干预企业决策，更不能参与公司治理，银行作为主要 债权人的利益难以在公司法框架内保障，而委由合同法、侵权法的救济，银行利 益得不到充分保护。并且，在考虑让众多利益相关者参与到公司治理中时，我国 立法考虑到了股东、董事、经理、也考虑到了职工，却将银行债权人排除出去， 造成公司治理中银行债权人作用的弱化甚至缺失。另外，由于对公司治理理论认 识不足、市场经济发展的不成熟、现行法律法规的不当限制以及人们认识上的误 区等原因，我国对银行债权人参与公司治理目前很难形成科学统一的认识，使得 相关立法活动很难取得大的突破。所以，研究银行债权人参与公司治理便成为一 个必要而紧迫的课题。 本文从公司治理理论出发，运用比较分析、历史研究等方法讨论了作为公司 “利益相关者”( s t a k e h o l d e r ) 的银行债权人参与公司治理的理论基础，阐述了 银行债权人参与公司治理的必要性和可行性，剖析了我国银行债权人参与公司治 理的现状及不足，考察了国外银行债权人参与公司治理的法律规定和实践情况。 i 最后，结合我国实际，借鉴别国经验，就我国的银行债权人如何参与公司治理提 出了一些建议。本文除引言和结语外，正文共分为五部分。 第一部分从“公司治理”的概念界定入手简要介绍了公司治理的“股东利益 至上”和“利益相关者”两种代表性理论，并在对二者进行比较的基础上指出了 传统股东至上理论的不足和利益相关者理论的可取之处。 第二部分通过分析银行与企业( 公司) 的关系，阐述了银行债权人对于公司 的融资、存续及经营发展的重要意义，并在此基础上对我国银行债权人参与公司 治理的必要性和可行性进行了探讨。 第三部分主要介绍了美国、日本以及德国三国在银行债权人参与公司治理方 面的一些法律规定及实践情况，分析了各国制度的历史成因、现状和发展情况， 然后采取比较的方法对三国的做法进行了评析，力图谋求可资我国借鉴之处。 第四部分考察了我国银行债权人参与公司治理的现状。笔者介绍了我国现行 关于银行债权人参与公司治理的相关法律规范的规定，以及在这些规范保障下银 行债权人参与公司治理的运行情况，指出了我国银行债权人参与公司治理制度存 在的缺陷，深入分析了我国公司治理中银行债权人作用弱化的原因。 第五部分针对我国特有的制度不足，提出了我国银行债权人参与公司治理可 选择的两种方式，即银行债权人通过债权治理模式参与公司治理，条件成熟后，银 行债权人通过股权治理模式参与公司治理。并建议在遵循效率优先、兼顾公平原 则的前提下，修改我国公司法、商业银行法及破产法等相关条款并加 快征信立法步伐，完善我国的银行债权人参与公司治理制度。 主题词：银行债权人利益相关者公司治理 a b s t r a c t a st h ee s s e n c eo fc o r p o r a t i o nl a w , t h el e g a li s s u eo fc o r p o r a t i o ng o v e r n a n c ei s a l w a y sak e yp o i n to ft h eo o b a lr e s e a r c hi nc o r p o r a t i o nl a w o n eo ft h ed e v e l o p i n g t e n d e n c i e so f9 0 r p o r a t i o n g o v e r n a n c ei nm o d e mt i m e st h a ts t a k e h o l d e r sj o i n t l y p a r t i c i p a t ei nc o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e c r e d i t o ri sam a i np a r ti nc o r p o r a t i o n s m d t i m d i n o n ss t a k e h o l d e r s t h e r e f o r e , t h ec r e d i t o r sf u n c t i o ni nt h ec o r p o r a t i o n g o v e r n a n c eh a sb e e ng r 砌l yp a i dm o r ea t t e n t i o nb yt h ep e o p l e i nt h ew o r l d , m a n y c o u n t r i e sa n dr e g i o n sw o r kh a r da n de n a c ts o m er e l e v a n tp o l i c i e sa n dl a w s l o o k e df r o mc h i n e s er e a l i t y , u n d e rt h ei n s w a c t i o no ft h et r a d i t i o n a li d e ao f s t o c k h o l d e r si n t e r e s tp a r a m o u n t , w es t i l la b i d eb yt h ep o w e rp a t t e r nr e s t r i c t e da m o n g t h es h a r e h o l d e r , d i r e c t o ra n dm a n a g e r t h ep r o v i s i o n si n v o l v et h ep r o t e c t i o no f s t o c k h o l d e r sr i g h t si nc o r p o r a t i o nl a wi sc o r ei nc o r e w h e nr e g a r d i n gt h ec o r p o r a t i o n s c r e d i t o r , t h el a wh a sg e n e r a l l yn os p e c i a lv o i c ee x c e p tt h ep o s s e s s o r sf i g h to f c o r p o r a t i o nl o a na n dt h er e c o m p e n s e dr i g h ti nb a n k r u p t c y e s 嘲a l l y , b e c 铷峪ct h e r ei s s t r o n g d e p e n d e n c eo fb a n k i nc h i n 雠c o m p a n i e s ，t h eb a n kc r e d i t o rh a sp l a y e da s i g n i f i c a n tr o l ei nc o r p o r a t i o nf i n a n c i n ga n dt h ed e v e l o p m e n tf o ral o n gt i m ea st h e m a i nc r e d i t o ro f c o m p a n y o na c c o u n to f t h ed i s t a n c ef i n a n c i n gr e l a t i o nl o n g - t e r mk e p t b e t w e e nc o r p o r a t i o na n db a n kc a nn o te n a b l e st h eb a n kt oi n t e r v e n et h ee n t e r p d s c s d e c i s i o n - m a k i n ga n dp a r t i c i p a t ei nt h ec o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e ，t h em a i nc r e d i t o r s b e n e f i ti sd i f f i c u l tt ob ep r o t e c t e di nt h el a wo f c o r p o r a t i o n , a n de n t r a s l st h ec o n t r a c tl a w a n dt h ei n f r i n g e m e n tl a w b e i n 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q u a i n t a n c e t ob a n kc r e d i t o r sp a r t i c i p a t i o ni nc o r p o r a t i o ng o v e r n a n c ei no u rc o u n t r y , w h i c hc a u s e s c o r r e l a t i o nl e g i s l a t i o nt ob ev e r yd i f f i c u l tt oo b t a i nt h eb i gb r e a k t h r o u g h t h e r e f o r e ，i ti s a ne s s e n t i a la n du r g e n tt o p i ct os t u d yt h eb a n kc r e d i t o r sp a r t i c i p a t i o ni nt h ec o r p o r a t i o n g o v o r n a n c e i nt h i sa r t i c l e ，e m b a r k i n gf r o mt h et h e o r yo fc o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e , w i t ht h e m e t h o d so fc o m p a r a t i v ea n a l y s i s ，h i s t o r i c a lr e s e a r c ha n ds oo n , t h ea u t h o ri n q u i r e si n t o t h et h e o r e t i c a lf o u n d a t i o no nb a n kc r e d i t o r , a ss t a k e h o l d e r , j o i n si nt h ec o r p o r a t i o n g o v e r n a n c e , e l a b o r a t e st h en e c e s s i t ya n df e a s i b i l i t yo ft h eb a n kc r e d i t o r sp a r t i c i p a t i o n i nt h ec o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e ，a n di n s p e c t st h ef o r e i g nl e g a lr u l e sa n dp r a c t i c e so nb a n k c r e d i t o r sp a r t i c i p a t i o ni nt h ec o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e a r e ra n a l y z i n gt h es p e c i a l s i t u a t i o na n dd e f e c ti na f i n a l l y , c o m b i n i n gc h i n e s er e a l i t ya n dp r o f i t i n gf r o m f o r e i g ne x p e r i e n c e t h ea u t h o rp u t sf o r w a r ds o m ep r o p o s a l so nh o wt op a r t i c i p a t ei nt h e c o r p o r a t i o ng o v e r n a n c ef o rc h i n e s ec o r p o r a t i o n s i na d d i t i o nt ot h ep r e f a c ea n dt h e c o n c l u s i o n , t h em a i nt e x ta l t o g e t h e rd i v i d e si n t of i v ep a r t s ： e m b a r k i n gf r o md e f i n i n gt h ec o n c e p to f “c o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e ，p a r to n e b r i e f l y i n t r o d u c e st w ok i n d so fr e p r e s e n t a t i v et h e o r i e s c s t o c k h o l d e r s i n t e r e s t p a r a m o u n f a n d “s t a k e h o l d e r ) ，a n d p o i n t so u tt h ea d v a n t a g e sa n dd i s a d v a n t a g e so f t h e mr e s p e c t i v e l yt h r o u g hc o m p a r a t i v em e t h o d t h es e c o n dp a r te l a b o r a t e st h eb a n kc r e d i t o r ss i g n i f i c a n c er e g a r d i n gc o r p o r a t i o n s f i n a n c i n gl a s t sa n dd e v e l o p m e n tt h r o u g ht h ea n a l y s i so ft h er e l a t i o nb e t w e e nb a n k c r e d i t o ra n dc o r p o r a t i o n , a n dt h e nd i s c o s s e st h en e c e s s i t ya n dt h ef e a s i b i l i t yf o rb a n k c r e d i t o rt op a r t i c i p a t et h ec o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e t h et h i r dp a r tm a i n l yi n t r o d u c e ss o m el e g a lp r o v i s i o n sa n dp r a c t i c e so nb a n k c r e d i t o r sp a r t i c i p a t i o ni nc o r p o r a t i o ng o v e r n a n c ei na m e r i c a , j a p a na n dg e r m a n y , a n a l y z e st h 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b l e c o n s i d e r a t i o nt o e q u a l i t y s oa s t o c o m p l e t et h el e g a ls y s t e mo fb a n kc r e d i t o r s p a r t i c i p a t i o ni nc o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e k e yw o r d s ：b a n kc r e d i t o r ；, s t a k e h o l d e r ；, c o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e v 关于学位论文独立完成和内容创新的声明 本人向河南大学提出硕士学位申请。本人郑重声明：所呈交的学住论文是 本人在导师的指导下独立克成的。对所研究拍课题有新的见解。据我所知，除 文中特别加以说明、标注和致谢的地方外。论文中不包括其他人已经发表或撰 写过的研究成果。也不包括其他人为薮得任何教育、科研机构的学位或证书而 段保存、汇编学位论文( 纸质文本和电子文本) 。 ( 涉及保密内容的学位论文在解密后适用本授权书) 学位获得者( 学位论文作者) 鍪名：垒型丝 2 0 口7 年勃石日 学位论文指导教师签名： 引言 在新的经济环境下，公司已成为市场经济运行中的重要主体，并深刻地影 响着社会的各个层面。当今的公司正经历着一场巨大的变革，旧的管理方式和 管理思想正面临严峻的挑战，公司的治理权力正由内部向外部转移，趋于在股 东和利益相关者之间重新分配。但由于我国现行公司治理的不完善，对利益相 关者保护不力，极大地损害了公司利益相关者特别是债权人的利益。 而从我国实际情况来看，在公司债权人中，银行债权人是公司最主要的债 权人。据统计，2 0 0 2 年上市公司证券融资占外部融资比例的5 ，2 0 0 3 年只有 2 ，债权融资比例远远高于股权融资。2 0 0 4 年也同样如此，根据有关统计显示， 目前我国间接融资占9 6 ，直接融资不到4 。再从1 9 9 3 - 2 0 0 1 年我国上市公司 直接融资和银行贷款的比例和变化趋势看( 见下表) ，结果也是非常明显。 境内股票筹资和银行贷款增加额的比率 单位：亿元 国家银行 年份境内筹资额贷款增加额 _ 境内筹资额 贷款增加额 1 9 9 32 7 6 4 16 3 3 5 44 3 62 7 6 4 14 8 4 5 6 l5 7 1 9 9 49 9 7 87 2 1 6 6 21 鹪9 9 7 86 1 6 11 9 3 1 9 9 58 5 5 l9 3 3 9 8 20 9 28 5 5 l6 9 1 5 4 51 2 4 1 9 9 62 9 4 3 41 0 鹋3 3 32 7 62 9 4 3 47 9 3 7 7 53 7 l 1 9 9 78 5 6 0 61 0 7 1 2 4 7 7 蜩 8 5 6 0 68 1 4 9 9 6 lo 5 1 9 9 87 7 8 0 21 1 4 9 0 9 46 7 77 7 8 0 29 1 0 0 3 98 5 5 1 9 9 98 9 6 8 31 0 8 4 6 3 68 2 78 9 6 8 38 7 4 2 7 11 0 2 6 2 0 0 0 1 4 9 8 5 2 1 3 3 蚰6 l1 1 2 3 1 4 9 8 5 21 0 0 7 4 0 2 1 4 8 8 2 0 0 11 1 8 2 1 51 2 9 1 2 99 1 5 1 1 8 2 1 5 6 4 1 2 9 11 8 4 3 资料来源：中国证券期货统计年鉴2 0 0 2 ，中国证监会 以上资料说明，我国企业的债务中绝大部分是欠银行的，银行债权人是公 。上海证券报 2 0 0 4 年1 2 月9e l 报道：中国经济需要长期稳定发展的股市访全国人大常委、财经 委员副主任委员周正庆 t 司的第一大债权人。而从目前我国银行的巨额不良资产来看，银行受侵害的现 象非常严重。原因在于；银行债权人投入到公司的贷款总额和其承担的风险呈 正相关关系，为公司经营承担巨大的风险。但是，在过去“股东利益至上”理 念的影响下，我国的公司治理结构安排却将银行债权人排除出去，银行债权人 自身的分业经营模式也切断了其参与公司治理的途径，造成公司治理中银行债 权人作用的弱化甚至缺失。这样带来的结果是：一方面，对银行债权人来讲， 许多贷款从一开始便注定无法收回，银行债权人特别是国有商业银行聚集了巨 额不良资产，并且是剥了又多；另一方面，对公司而言，仅重视股东利益，而 忽视包括银行债权人在内的其它利益相关者的利益，难以充分调动和保持各利 益主体的积极性和创造性，难以使公司得以正常运转并健康发展。由此可见， 发挥银行债权人在公司治理中的作用是非常必要的。因此，银行债权人应否参 与公司治理? 如何参与公司治理? 这就引发了笔者对这一课题的思考。2 0 0 5 年 修订的公司法已对利益相关者中的职工参与公司治理予以肯定，但对债权 人尚未涉及。将于2 0 0 7 年6 月实行的新企业破产法在保障债权人参与公司 治理方面作出了一定的努力，但还不够彻底。所以，研究银行债权人参与公司 治理问题，对我国公司治理的完善和银行利益的保护有着重要的理论和实践意 义。 近年来，对银行债权人参与公司治理问题的研究，世界上很多国家和地区 都作出了积极的努力，并制定了相关的政策和法律。在国外，不同国家银行债 权人参与公司治理的做法各不相同。美国对银行参与公司治理基本上是持消极 态度，但正在向积极的一面转化，而德国的全能银行制度和日本的主银行制度 则是银行积极参与公司治理的表现。在国内，近年来也有不少学者开始关注这 一问题。例如：张民安教授的公司法上的利益平衡、赵旭东教授的新公司 法讲义及刘丹博士的利益相关者与公司治理法律问题研究等，这些著作 中对银行债权人参与公司治理问题都有论述。此外，马俊驹、聂德宗合作的公 司法人治理结构的当代发展、徐强胜、李中红合作的论银行在公司治理结构 2 下的法律地位、刘迎接的日本主银行制衰落原因及其启示 等都是很有价值 的论文。但是，从总体上看，我国目前对此问题的研究还不够深入，大多是在 论述债权人利益保护时对银行债权人予以寥寥数语或一笔带过。由此，笔者认 为，对银行债权人参与公司治理问题的探讨有助于我国公司治理理论认识的深 入和相关立法的完善。 本文立足于以银行债权人为代表的利益相关者本位的思维范式，从银行债 权人与公司( 企业) 的关系分析出发，分析了银行债权人参与公司治理的必要 性、可行性以及国内外的研究现状。最后，从参与方式和法律途径两方面探讨 我国银行债权人参与公司治理法律制度的完善。本文采取制度理论研究与实证 分析研究相结合，以实证分析研究为主的方法，力求将公司治理理论与银行债 权人参与公司治理的具体实践结合起来，避免空谈理论，傲到有的放矢。但由 于作者水平有限，错误与不妥之处在所难免，恳请批评指正。 一、银行债权人参与公司治理的基本理论问题 ( 一) 公司治理的概念 公司治理问题是近些年来学界和社会讨论最多的一个话题。但诚如诺贝尔 奖得主m h 米勒所言：在公司治理问题上至今为止并不存在一个可以被普遍接 受的答案。伴随着我国加入r l o 后全面开放市场承诺的兑现，公司将面临更加 严重的挑战。然而公司是一个法律范畴，其设立、变更、终止、运行、发展无 不与公司法制度息息相关，因此，要建立健全我国的公司治理制度以应对时代 的挑战。 “公司治理”一词是从英文中的c o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e 翻译得来，也被 译为“公司治理结构”，回或“法人治理结构”，o 以及“公司管理”、“公 。范黎波、李白杰著：企业理论与公司治理，。对外经济贸易大学出版社2 0 0 1 年版第1 2 5 页 o 高程德著：现代公司理论，北京大学出版社2 0 0 0 年版，第2 0 5 页 3 司管制”等。译法的不同导致“公司治理结构”、“法人治理结构”、“公 司管理”、“公司管制”等术语经常被交替使用。对此，有学者认为将 c o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e 译为。公司治理结构”是一种误解，缩小了本义，使 人误以为c o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e 仅是公司内部治理结构问题，而没有涵盖公 司治理中的外部市场体系。因而，译为公司治理更为妥当。 “公司治理”是一个多层次、多角度的概念，下定义的方法和角度繁多。 不同的学科对“公司治理”概念的理解也不一样。经济学上的公司治理追求效 率原则，只有不断提高公司的运作效率，才能使公司制度的特点淋漓尽致地发 挥出来，因此经济学家关注的是什么样的公司治理有助于提高公司的运作效率， 强调的是权力( 利) 资源的配置。而在法学界，公司治理追求公平、正义的价 值理念，考虑到公司是一个利益集合体，因此法学家关注的是什么样的公司治 理有助于实现各利益相关者的利益平衡，强调的是利益制衡。本文单从利益相 关者的角度探讨法律意义上“公司治理”一词的含义。 一般来讲，法律意义上的公司治理也有广义与狭义之分。广义的公司治理， 是指公司为协调与所有利益相关者之间的利益关系，以实现各利益相关者之间 的利益平衡而实施的内部治理机制和外部治理机制的总和；o 狭义的公司治理， 是指适应公司的产权结构，以出资者与经营者分离、分立和整合为基础，连接 并规范股东会、董事会、监事会和经理相互之间责任、权利、利益关系的制度 安排。o 本文笔者采广义的理解。 ( 二) 公司治理的两种代表性理论及其比较 1 股东利益至上理论 按照传统的主流经济学和法学观点，公司是一个由物质资本所有者或股东 。赵万一著：公司治理法律问题研究 ，法律出版社2 0 0 4 年敝，第l 页 。刘丹著：利益相关者与公司治理法律制度研究 ，中国人民公安大学出版社2 0 0 5 年版，第2 0 页 。范健主编：商法 ，高等教育出版社，北京大学出版社2 0 0 0 年版，第1 6 4 页 4 组成的联合体。如何保证物质资本所有者或股东的投资得到回报，并且取得最 大化利益是公司所要关注的首要问题，是公司营运的最终目标。早期的公司治 理观点是“股东利益至上”，其代表人物有伯利( b e r l e ) 、米恩斯( m e a n s ) 、詹 森( j e n s e n ) 以及麦克林( m e c k l i n g ) 等。“股东利益至上”理论认为资本雇 佣劳动，股东承担了公司的经营风险，因而应该享有剩余索取权和剩余控制权， 并且股东利益可以借助股票市场进行“精确度量”，可以向公司管理者施加压力 进行外部治理，同时认为在充分竞争的条件下，股东追求自身利益的同时会自 动实现整个社会的整体利益的最大化。 同时，该理论认为公司治理是解决所有权与经营权分离情况下的代理人问 题，其中心问题是如何降低代理成本，保护股东权益。各国公司法以及在此基 础上制定的破产法，在股东和债权人的权利规范方面一般认为：股东是公司的 所有者，不仅拥有投票权、剩余收益权，还拥有公司控制权，可以通过投票选 举董事控制公司日常动作；而债权人只有按照合同规定取得合同收益，一般没 有投票权，只有当公司破产时，才能取得公司剩余资产的优先索取权和对公司 的控制权。但在实际经济生活中，公司治理远比法律规定来得复杂。许多研究 公司理论的学者越来越认识到“股东是公司所有者”的提法过于简单，公司所 有权更多地表现为一种状态依存所有权( s t a t e - - - c o n t i n g e n to w n e r s h i p ) ，股 东不过是“正常状态下的企业所有者”，在其他不同的状态下或不同的阶段，职 工、债权人、经理都要承担公司的风险，是公司的剩余收益索取者，具有作出 最好决策的激励，应该成为公司的所有者。o 2 利益相关者理论 银行债权人参与公司治理的法理根据为利益相关者理论。该理论是2 0 世纪 6 0 年代左右，在美国、英国等长期奉行外部控制型公司治理模式的国家中逐步 。曲冬梅：从股东利益最大化到利益相关者利益最大化 ，载山东师范大学学报 ( 社科版) 2 0 0 2 年 第2 期 o 万福、万林：论我国商业银行参与公司治理 ，载西南科技大学学报 2 0 0 5 年第3 期 5 发展起来的。其代表人物有弗里曼、玛格丽特m 布莱尔及迈克尔波特等。 与传统的“股东利益至上”的公司理论主要区别在于：该理论认为公司是各种 投入的组合，是由不同要素提供者组成的一个系统。股东仅仅是资本的提供者， 除此之外，债权人、经营者、公司职工对公司都作出了专门化的投资，他们提 供的投资有许多是公司的专用资产，他们是公司的利益相关者。因此他们对公 司享有所有权并有权参与公司治理。所以，公司经营除了要考虑股东利益外， 还要考虑其他利益相关者的利益。按照布莱尔的观点，公司经营不仅仅是为股 东利益最大化服务，而是应为公司所有利益相关者创造财富服务。因为股东只 是承担有限的责任，一部分剩余风险已经转移给了债权人和其他利益相关者。 而且股东所承担的这种风险可以通过投资的多样化来化解，因为他们可以将持 有股票作为其总投资中的一个组成部分。国利益相关者根据其资产的多少和他们 所承担的风险来获得公司对其利益的保护，这样利益相关者参与公司治理也就 有了依据。 2 0 世纪8 0 年代以来，兼并接管浪潮和公司社会责任的强化引发了人们对利 益相关者问题的空前关注，传统股东利益至上主义观点受到了越来越多的挑战， 利益相关者理论的研究大量出现。国外布鲁金斯研究所在大量研究利益相关者 理论后，于1 9 9 5 年出版了所有制与控制权：重新思考2 1 世纪的公司治理， 其核心思想是：将股东视为公司的所有者是一个错误，公司经理应对公司的长 远发展和全部的利益相关者负责。 被传统公司理论奉为金科玉律的“股东是公 司的所有者，公司经营者只对股东负责”信条，被利益相关者理论打破了。随 着该理论的不断发展，利益相关者理论在公司治理和公司战略管理方面取得了 一定的成就。这使我们可以采取一个全新的视角看待公司。 “利益相关者”公司治理模式作为一种现代公司治理理论，其本身是对传 统公司理论中“股东利益至上”逻辑的反叛。它塑造了一种新的“所有权观”。 。l 美 玛格丽特m 布莱尔著；所有权与控制面向2 l 世纪的公司治理探索，张荣刚等译，中国 社会科学出版社1 9 9 9 年版，第8 5 页 o 朱文杰；论利益相关者参与公司治理) ，载企业技术开发 2 0 0 5 年第7 期 6 在这里，“所有权”是可以不断分解和重组的“权利束”任何有利于公司财 富增长的投资者( 包括物质资产投入者和人力资产投入者) 都可以确认为公司 的所有者。一个公司持久的竞争力靠的是不同资源提供者的协同工作。“公司影 响着比股东范围更大的一大批群体，反过来又受到他们的影响每个公司的 核心都是利害相关者关系网，每个关系网都是建立在相互依赖基础上的。”o 从 这一角度来看，公司治理必须认同和保护利益相关者的合法权益，并且鼓励公 司和利益相关者之间就创造财富和工作机会以及保护公司的创新能力进行积极 的合作股东价值最大化并不等于公司创造的社会财富最大化，包括股东在内 的公司利益相关者的利益最大化才是现代企业的经营目的。o 公司生存与发展的 目标不应该是单一的，而应该是多元的，是各利益相关者问利益关系的一种平 衡。应该说，“利益相关者”治理理论对公司发展影响因素的分析更全面和贴近 生活现实，更有助于把公司治理与公司管理紧密结合起来，从而更好地理解企 业管理理论。尤其重要的是利益相关者理论对我国转轨经济中公司治理的改革 有一定借鉴意义。 3 二者的比较 “股东利益至上”理论无疑是一种用物权界定财产所有权的法学理论和思 维的反映，物权主要是从物质形态的归属角度界定财产所有权。由于该种理念 只承认股东是企业的主人，而过分强调股东利益，往往会将企业置于高风险之 中( 股东相对于债权人总是倾向于冒险行为) ，从而可能会带来利益相关者的利 益受损。诸多学者的研究结果表明，“股东利益至上主义”逻辑下的股东单边 治理模式容易使经理人员始终处于严重的短期目标的压力之中，无暇顾及公司 的长远发展，最终弄巧成拙，反而使股东的利益得不到维护。而且，这一模式 。陈昆玉：论利益相关者公司治理模式) ，载现代经济探讨 2 0 0 2 年第1 期 。【英】加文凯利、多米尼克凯利、安德鲁甘布尔编； 利害相关者资本主义，欧阳英译，重庆出 版社2 0 0 1 年版，第1 9 7 页 o 高程德著：现代公司理论，北京大学出版社2 0 0 0 年版，第2 li 页 7 过于简化，扭曲了现代公司的制度特征。 利益相关者理论的提出，否定了新古典经济学以来的认为只有非人力资本 所有者才拥有企业所有权的传统观点，确定了公司治理的主体由股东转变为企 业的利益相关者，相应地公司治理的原则也由股东单边治理转向了利益相关者 共同治理。该理论构架了企业与多元利益主体之间的一种新型影响互动关系， 利益相关者不仅对企业有利益要求，而且有参与企业治理和决策的资格和权力。 利益相关者共同治理模式的核心，就是通过企业内的正式制度安排来确保每个 产权主体具有平等参与企业所有权分配的机会，同时靠相互监督的机制来制衡 各产权主体的行为：通过适当的投票机制和利益约束机制来稳定利益相关者之 间的合作，并达到产权主体行为统一于企业的适应能力提高这一共同目标上。 这理论有利于协调公司中股东与其他成员的关系，改变当前股东本位名存实 i ：的状况，有效挖掘利益相关者的各种资源，共同促进公司利益的实现。o 应该说，利益相关者共同治理模式更贴近现实。当然，利益相关者共同治 理模式并非是一种完美的治理模式。有学者认为，让高级经理们对所有的利益 相关者都负责任相当于让他们对谁都不负责任。多重目标可能会使得政府所关 心的问题与企业所关心问题之间产生混乱；它也可能使得那些达不到任何这些 目标的公司的经理们能够很容易找到掩盖其行为的借1 ：3 。它还可能会导致企业 经理仅仅追逐部分目标，如企业扩张或技术改善，而忽略了这些目标与效率或 价值之间的平衡。 事实上，这是对利益相关者理论的一种误解。共同治理模式 要求每个产权主体都有参与企业所有权分配的机会，但这是机会的均等，而不 是权力的平均化。 公司治理属于企业制度范畴，它是企业长期发展演变的产物，受社会政治、