（法学专业论文）商标与商号的冲突及解决办法.pdf

案，保护我国知识产权健康发展。 本文共分为五个部分，第一部分从笔者亲身经历的一件案例说 起，对商标及商号的定义进行阐述，分别介绍目前我国商标专用权的 核准注册机制以及商号企业名称权的登记机制，以及商标与商号 冲突的内涵。 第二部分阐述商标与商号两者之间冲突的种类和原因，种类从三 个角度进行划分，即权利产生的先后顺序、地域范围和驰名商标与知 名商号之间错综复杂的关系。冲突的原因则是从主体、客观现状和性 质内容方面进行分析，认为目前两者的冲突状况不容乐观。 第三部分阐述了商标与商号冲突的表现形式和危害。认为将他人 的商标登记为商号，将他人的商号注册为商标是目前两者冲突的主要 一表现形式。由于商标与商号的冲突，首先损害其他经营者的合法权益， 再次损害消费者的合法权益，继而破坏社会的公平竞争秩序，阻碍社 会进步。 第四部分，笔者试图通过有关国际条约以及国外相关法律的规定 来理清商标与商号冲突的标准。阐述我国现有法律法规的不足即不能 有效的预防冲突的发生，针对已经发生的冲突如何处理规定的比较模 糊，司法实践中法院的判决也是大相径庭。 第五部分，提出解决方案。分为法律完善、事前预防和事后解决 措施。法律完善包括商标法的完善与其他相关法律的完善，事前预防 可以建立商标与商号的双重交叉查询机制，建立全国统一的商号预先 登记查询机制，制定统一的经营范围和注册范围。解决已经发生的冲 突应当确立司法解决权利冲突的基本原则以及以司法救济作为解决 两者冲突的核心，以期对商标与商号的权利冲突有所裨益。 关键词商标，商号，冲突 a b s t r a c t i n t e l l e c t u a l p r o p e r t yi s a na c h i e v e m e n t o w n e r s h i pf r o m h u m a n b e i n g s m e n t a ll a b o r , w h i c h a u t h o r i z e s p e o p l e w h om e e t s p e c i a l c o n d i t i o n st oh a v ee x c l u s i v ef i g h t ，a c c o r d i n gt ot h el a wf r o mc o u n t r yt o c o u n t r y i ti sl i m i t e di nt i m ea n dd i s t r i c t t r a d e m a r ka n dt r a d en a m ea r e b o t hi n t e l l e c t u a lp r o p e r t i e sw i t hp r o p e r t yc h a r a c t e r , a n dp l a yi m p o r t a n t r o l l si nt o d a y sc i r c u m s t a n c e so fm a r k e te c o n o m yi nc h i n aa sw e l l t r a d e m a r ki sas i g nt os e p a r a t ea r t i c l e so rs e r v i c ef r o md i f f e r e n to p e r a t o r s h o w e v e r , t r a d en a m ei st h ew a yt oc a l lae n t e r p r i s e ，j u s tl i k et h es a m e w a yw ec a l lap e r s o n a sf a ra sik n o w , n o to n l yd ot r a d e m a r ka n dt r a d e n a m eh a v er e l a t i o n s h i p ，b u ta l s oh a v ed i f f e r e n c ef r o me a c ho t h e r o nt h e o n eh a n d ，b o t ht r a d e m a r ka n dt r a d en a m ec a nt e l ld i f f e r e n ta r t i c l e o p e r a t o r so rs c r v i c ep r o v i d e r s t r a d e m a r ki s a t t a c h e dt ot r a d en a m e ， w h i c hi su s u a l l yu s e da n dr e g i s t e r e da f t e rt h eo p e r a t o rg e t t i n gi t ss u b j e c t q u a l i f i c a t i o n i ti sf r e q u e n tt os e et r a d e m a r ka n dt r a d en a m es h o wu p t o g e t h e ro np r o d u c t s t r a d em a r kc a nb eu s e da st r a d en a m ea f t e r r e g i s t e r e db yt h ea d m i n i s t r a t i o no fi n d u s t r ya n dc o m m e r c e t r a d en a m e a l s oc a nb eu s e da st r a d e m a r ki fa p p l i e dt ot h et r a d e m a r ko f f i c e t o c o n s u m e r s ，t h e yh a v es i m i l a rf u n c t i o ni ni d e n t i f y i n gt h eo r i g i na n d q u a l i t y o n t h eo t h e rh a n d ，s i n c et r a d e m a r ka n dt r a d en a m ea r e s u p e r i n t e n d e db y d i f f e r e n t d e p a r t m e n t s ，t h e y d on o th a v em u c h c o n n e c t i o ni nr i g h t se n jo y i n gw i t he a c ho t h e r i n s c a p e sf o rt r a d e m a r ka n d t r a d en a m ea r ea l s ow i t hb i gd i f f e r e n c e t h e r e f o r e ，c o n f l i c t sb e t w e e n t h e s et w ob e c o m ep r o m i n e n td a yb yd a y iu s e dt ow o r ka ta ni n t e l l e c t u a l p r o p e r t ya g e n c yf o rt h r e ey e a r s c a s e so fo c c u p y i n go t h e r s t r a d en a m e a s o n e st r a d e m a r k ，o rs e i z i n gs o m ef a m o u st r a d e m a r ka st h et r a d en a m ef o r o n e sn e wc o m p a n y , w e r ec o m m o nt om e e tw i t h b o t ht r a d e m a r ka n d t r a d en a m ea r ei d e n t i f i c a t i o n t h e ys h o u l dh a v en oc o n t r a d i c t i o nt oe a c h o t h e r b u tr e c e n t l y , s o m eo p e r a t o r sh a v en or u n n i n gp u r p o s e sb u t i n t e n t i o n st og r a bo t h e r sp r o f i tb yh i t c h h i k i n gt h ef a m o u s ，w h i c hd i s r u p t s t h em a r k e ta n dh a r r n st h ei n t e r e s t so fc o n s u m e r sal o t i ti st i m et os t u d y f r o mt h ev e r yb e g i n n i n go ft r a d e m a r ka n dt r a d en a m ea n dw o r ko u t p r a c t i c a ls c h e m e s ，i no r d e r t oe n s u r eas m o o t hd e v e l o p m e n ti nt h e i n t e l l e c t u a lp r o p e r t yo fo u rc o u n t r y t h e r ea r et o t a l l yf i v ep a r t si nt h i sp a p e r t h ef i r s to n ei ss t a r t e db ya c a s e1e x p e r i e n c e d a l t e rt h a t ，d e f i n i t i o n so nt r a d e m a r ka n dt r a d en a m e ， i n t r o d u c t i o n so ft h er e g i s t r a t i o ns y s t e mf o rb o t ht r a d e m a r ka n dt r a d e n a m ei no u rc o u n t r ya n dc o n n o t a t i o no ft h ec o n f l i c tb e t w e e nt h o s et w o w o u l db eb r o u g h to u to n eb yo n e t h es e c o n dp a r ti se m p t ! a s i z e do nt h et y p e sa n dr e a s o n sf o rt h e c o n f l i c tb e t w e e nt r a d e m a r ka n dt r a d en a m e t h ec o n f l i c t sh e r ea r e c l a s s i f i e di n t ot h r e et y p e sb yd i f f e r e n ta n g l e s ，s u c ha st h eo r d e ra n d r e g i o n o f f i g h t s h a p p e n i n g ，t h ec o m p l e xr e l a t i o n s h i p b e t w e e n w e l l k n o w nt r a d e m a r ka n df a m o u st r a d en a m e a st ot h er e a s o n sf o rt h e c o n f l i c t s ，a r ea n a l y z e df r o ms u b j e c ts t a t u s ，o b j e c ts t a t u sa n dc o n t e n t t h e s i t u a t i o no ft h ec o n f l i c t si su n o p t i m i s t i ca tt h ep r e s e n tt i m e t h et h i r d p a r t c o m e st ot h em a n i f e s t a t i o na n dt h eh a r mo ft h e c o n f l i c tb e t w e e nt r a d e m a r ka n dt r a d en a m e t or e g i s t e ro t h e r st r a d e m a r k a so n e so w nt r a d en a m e ，o rt ou s eo t h e r st r a d ，en a m ea so n e so w n t r a d e m a r k ，a r et w om a i nm a n i f e s t a t i o n so ft h ec o n f l i c t d u et o t h e e x i s t e n c eo ft h ec o n f l i c t ，t h el e g i t i m a t er i g h t so ft h eo p e r a t o r sa n d c o n s u m e r sa r et h r e a t e n e d ，w h i c ha l s oh a sab a di n f l u e n c eo nt h ef a i r c o m p e t i t i o no r d e ra n dt h ep r o g r e s so fo u rs o c i e t y i nt h ep a r to ff o u r , t h ea u t h o rt r i e dt o s o r tt h es t a n d a r db e t w e e n t r a d e m a r ka n dt r a d en a m ev i ac o n c e r n e di n t e r n a t i o n a la g r e e m e n ta n d o v e r s e al a w t os t a t et h es h o r t a g eo fo u rl a w , w h i c hc a n tp r e v e n ta n y c o n f l i c t i o ne f f e c t i v e l ya n dh o wt oh a n d l et h i sc o n f l i c t i o np r o p e r l y , i ta l s o i n f l u e n c e di nj u d i c i a lp r a c t i c e t h ef i l t hp a r ti sr e l a t e dt ot h er e s o l v i n gp r o p o s a l i ti sd i v i d e dt o l a wp e r f e c t i o n ，p r e v e n t i o ni na d v a n c ea n ds o l u t i o na f t e r w a r d s l a w p e r f e c t i o nc o n t a i n st r a d e m a r kl a wc o m p l e m e n ta n do t h e rc o n c e m e dl a w s ； p r e v e n t i o ni na d v a n c ec o u l de s t a b l i s ht h ed o u b l ec r o s sq a e r ym e c h a n i s m o ft r a d e m a r ka n dt r a d en a m e i ta l s of o u n dt h eu n i f i e dn a t i o n a l r e g i s t r a t i o nq u e r ym e c h a n i s m ，a n dw o r k s o u tt h eu n i f i e ds c o p eo f b u s i n e s sa n dr e g i s t e rs c o p e t os o l v et h ec o n f l i c th a sa l r e a d yh a p p e n e d ，i t s h o u l de x p l i c i tt h eb a s i cp r i n c i p l ea n dj u d i c i a lr e l i e v e ，w h i c ha st h ec o r e f o rt h et w oc o n f l i c t i n g t h i sw i l lb eb e n e f i tf o rt h ec o n f l i c t i n gb e t w e e n t r a d e m a r ka n dt r a d en a m e k e yw o r d s ：t r a d e m a r k ，t r a d en a m e ，c o n f l i c t s 目录 - j l 刖吾1 第一章商标与商号及其冲突概述2 第一节商标与商号权利冲突案例2 一商标异议案例简介2 二 案例法律分析3 第二节商标与商号的含义4 一 商标的含义4 二 商号的含义5 第三节我国商标与商号注册登记机制5 一 商标的注册机制5 二 商号的登记机制6 第四节商标与商号冲突的内涵7 第二章商标与商号冲突的种类和原因7 第一节商标与商号冲突的种类7 一从权利产生的先后顺序划分7 二 从权利获得保护的地域范围划分8 三从驰名商标与知名商号之间错综复杂的关系划分8 第二节商标与商号冲突的原因9 一 从冲突主体方面分析- 一9 二 从客观现状方面分析1 0 三 从性质内容方面分析1 1 ( 一)商标与商号内在的相似性1 l ( 二)经营者利益的驱动也会造成商标与商号的冲突1 2 第三章商标与商号冲突的表现形式及危害1 3 第一节商标与商号冲突的表现形式一1 3 一将他人的商标登记为商号1 3 二将他人的商号注册为商标一1 4 第二节商标与商号冲突的危害1 5 一损害其他经营者的合法权益1 5 二 损害消费者的合法权益1 5 三破坏公平竞争秩序，阻碍社会进步1 5 第四章商标与商号冲突的国际解决方案及我国规定的不足1 6 第一节国际公约有关商标与商号冲突的规定1 6 一保护工业产权巴黎公约的规定1 6 二 与贸易有关的知识产权协定的规定1 6 三 发展中国家商标商号及禁l l ：不f 当竞争行为示范法的规定1 6 第二节外国法有关商标与商号冲突的规定1 7 一 法国的有关规定一1 7 二 德国的有关规定1 7 三英国的有关规定1 8 四美国的有关规定l8 第三节 国际公约及外国立法对我国的借鉴1 8 第四节我国现行法律对商标与商号冲突的规定及其不足1 9 一我国现行法律对商标与商号冲突的规定1 9 二 我国现行法律规定的不足1 9 ( 一) 法律太过原则，操作性不强”1 9 ( 二) 立法不完善，不能有效的解决冲突2 0 ( 三)法院判决不一，针对冲突处理不够合理2 0 第五章完善我国商标与商号冲突解决机制的建议2 1 第一节相关法律法规的完善建议2 1 一 我国商标法相关规定的完善2 l 二其他相关法律法规的完善2 l ( 一)制定专门的商号法2 1 ( 二)完善反不正当竞争法2 2 第二节相关预防措施的建立2 2 一统一商标与商号产品或服务的分类方式2 2 二整合资源，建立全国统一商号查询系统2 3 三资源共享，建立商标商号交叉查询系统2 3 第三节完善商标与商号冲突的司法解决措施2 4 一确立司法解决权利冲突的基本原则2 4 二 确立以司法救济为核心的冲突解决机制2 5 结语2 6 参考文献二一2 7 i l j 一 日i j吾 商标与商号同属于知识产权，在我国知识产权体系中非常重要。商标和商号 都有标示企业信誉的作用，而商标和商号又由不同的法律法规进行调整，由此产 生权利冲突在所难免。笔者认为，商标与商号既有联系又有区别。商号的出现时 间比商标早，一般通说认为，商号是随着1 6 世纪后期在欧洲大陆公司或企业的 诞生而产生的，它的雏形实际上在古罗马时期已经出现了，而商标则是公司或企 业发展到一定阶段的产物，伴随着产品或服务而生。商标与商号同时作为商业标 记受到保护是在保护工业产权巴黎公约中，该公约于1 8 8 3 年在巴黎签订， 保护范围包括三种专利权、商标权、服务标记、厂商名称、原产地标记以及制止 不正当竞争等。随着经济不断发展和社会的不断进步，商业标记越来越被人们所 重视，成为一笔不可小觑的“财富”，人们“趋之若鹜”，有大量财富聚集的地方 便有竞争、矛盾，这种冲突在近几年我国越来越重视知识产权保护的大背景下愈 发激烈，这从笔者三年知识产权从业经历中得到了验证。越来越多的企业经营者 企图攫取“快钱”，直接取用他人具有一定经济效益的商标或商号作为自己的商 标或商号，“傍名牌”的情形层出不穷。虽然我国的商业标记保护立法近年来取 得了较大成就，但是仍有诸多不足。本文拟从笔者在实际工作中遇到的商标与商 号之间的冲突以及所涉及的各类法律问题展开阐述，以期找到长期困扰我国商标 与商号之间冲突的解决办法。 第一章商标与商号及其冲突概述 第一节商标与商号权利冲突案例 一商标异议案例简介 被异议商标“f u r m a n i t e + 弗曼奈特+ 图形” 商标类别：第四类 初步审定号：6 8 0 5 8 0 9 被异议人名称：上海商能化工科技有限公司 异议人名称：弗曼奈特有限公司 此案是商标异议人弗曼奈特有限公司( f u r m a n i t ew o r l d w i d e ，i n c ) 针对被 异议人上海商能化工科技有限公司申请注册的“f u r m a n i t e + 弗曼奈特+ 图形”( 第 6 8 0 5 8 0 9 号) 商标向国家工商行政管理总局商标局提出的商标异议。 异议人在异议理由书中陈述其是一家依据美国法律成立的公司，是弗曼奈特 集团在美国的全资公司及知识产权所有人。弗曼奈特集团，总部位于美国德克萨 斯州，由带压封漏技术发明人克雷弗曼( c l a yf u r m a n ) 创立于2 0 世纪2 0 年代， 于1 9 2 9 年在英国成立了许可公司，在1 9 7 1 年，英国公司与美国公司合并成立了 新的集团公司。之后，弗曼奈特集团相继在法国、荷兰、西班牙、意大利、瑞典、 挪威、德国、科威特、印度、澳大利亚、香港和新加坡等国家成立合资公司，目 前该等合资公司都已成为集团的全资子公司或被许可公司。在1 9 2 7 年，弗曼奈 特集团在中国香港成立了全资公司，并于1 9 9 4 年在上海设立了办事处，2 0 0 7 年 在上海正式成立了子公司弗曼奈特机械技术服务( 上海) 有限公司。上海公司的 经营范围如下：提供阀门、管道、机械设备、电子设备、精密仪器以及相关零配 件的带压堵漏、检测、保养和维修服务；上述服务涉及商品和职业服的批发、进 出口、佣金代理( 拍卖除外) ；提供相关技术的技术咨询和售后服务( 以上商品 进出口不涉及国营贸易、进出口配额许可证、出口配额招标、出口许可证等专项 管理的商品) ；商务信息咨询( 涉及行政许可的，凭许可证经营) 。 弗曼奈特有限公司在其异议理由中说“f u r m a n i t e ”一词是异议人公司的臆 造词汇，并作为公司主要产品和服务品牌，在全球管道工业设备生产、维修服务 等领域具有较高知名度。异议人的“f u r m a n i t e ”品牌中文译名为“弗曼奈特”， 其产品和服务早于1 9 8 6 年就在中国市场服务相关公众。“f u r m a n i t e ”及其中文 译名“弗曼奈特”，作为异议人公司的中英文商号，后经异议人公司的极力宣传 和推广使用，该标识已成为极具显著性的品牌，凝聚着异议人品牌产品和服务的 市场声誉和商业信誉。 被异议人商标英文组成部分“f u r m a n i t e ”与异议人英文商号完全相同，中 文部分“弗曼奈特”与异议人中文商号相同。被异议商标不仅包含了异议人公司 的中英文商号，还注册和使用于相同类似的商品和服务上，很明显抄袭复制异议 人的商号，以达到傍名牌的效果，企图让相关公众混淆误认其为异议人公司产品， 或者被异议人与异议人品牌有许可关系等，并伺机谋取不正当利益。 异议人在证据材料中也提及早在1 9 9 4 年就已在上海市长宁区设立了其在中 国的经上海市对外经济贸易委员会批准的上海代表处，自此在中国登记使用“弗 曼奈特f u r m a n i t e ”作为其商号。认为其商号权早于被异议人商标的申请时间近 l o 年，如果被异议商标被核准，将会损害异议人在中国享有的在先商号权。此 外，异议人还在商标异议理由书中列举出诸多证据加以佐证。 国家工商行政管理总局商标局于2 0 11 年11 月7 日对该商标异议案件作出裁 定：认为异议人的异议理由证据不足，依据商标法第三十三条的规定，裁定 第6 8 0 5 8 0 9 号商标予以核准注册。2 二案例法律分析 此案是笔者亲身经历的一起在后商标与在先商号之间冲突的案件。根据异议 人在异议材料中提交的证据来看，异议人设立上海办事处的时间是1 9 9 4 年，在 上海成立公司的时间是2 0 0 7 年，而被异议人申请注册商标的时间是2 0 0 8 年，异 议人设立两个经营主体的时间所拥有的商号权均早于被异议人中请注册的商标 1 参见上海工商局网站，企业信息资料查询， h t t p j w w w s g s g o v c n l z e t p s i n f o d o t m c t h o d = v i e w d e t a i l & e t p s i d = 1 5 0 0 0 0 0 2 2 0 0 7 0 6 0 4 0 0 1 3 5 访问时间2 0 1 1 7 5 2 商标法第三十三条“对初步审定、予以公告的商标提出异议的，商标局应当听取异议人和被异议人 陈述事实和理由，经调查核实后，做出裁定。” 权。异议人所搠有的商号“弗曼奈特f u r m a n i t e ”以及被异议人所拥有的商标 “f u r m a n i t e + 弗曼奈特+ 图形”都是经过法定的条件和程序由有权机关核准登记 注册的，形式上均符合法律规定，但是由于商标权与商号权获得的渠道和依据多 有不同，因此两者之间发生冲突在所难免。事实上，商标与商号冲突的案件在我 国呈逐年上升趋势。 第二节商标与商号的含义 一商标的含义 商标的含义是商标法的核心，只有确立了商标的含义才能对商标一系列的规 定加以明确。根据我国2 0 0 1 年修订的商标法来看，并未对商标的概念加以明确， 因而导致学者们在对商标的含义表述上存在分歧。郑成思将商标的含义定义为 “由文字、图形或者其组合等构成，适用于商品，用以区别不同商品生产者或经 营者所成产或者经营的同一和类似商品的显著标记。3 刘春田则将商标定义为 “商标是商品生产经营者在其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品或者服务 上采用的，区别商品或者服务来源的，由文字、图形或者其组合构成，有显著特 征的标志。4 关于商标含义的国际立法中，比荷卢经济联盟统一商标法第一条明确规 定“凡以名称、图案、标记、印章、字母、数字、商品形状或包装以及任何其他 用来识别某一企业商品的记号，均视为个体商标。”5 世界知识产权组织给商标 下的定义是：“商标是用来区别某一工业或商业企业或这种企业集团的商品标 志。 6 单独国家，诸如日本商标法第二条、美国联邦商标法第四十五 条也对商标的含义明确加以规定。 综上所述，我们可以将商标定义为：“不同生产或服务的经营者在实际经营 过程中使用的，由若干要素构成的，具有较强显著性的区别商品或服务来源的标 志。” 3 郑成思主编：知识产权法教程，北京：法律出版社，1 9 9 3 年版，第2 3 5 页。 4 刘春田主编：知识产权法教程，北京：中国人民大学出版社，1 9 9 5 年版，第2 5 8 页。 5 参见中华人民共和国国家知识产权局网站：比荷卢经济联盟统一商标法， h t p ：, w w w s i p o g o v c n z c f g f l f g s b w g f 2 0 0 8 0 4 t 2 0 0 8 0 4 0 3 _ 3 6 9 3 0 0 h t m l 访问时间：2 0 1 1 1 l 0 5 。 6 袁达希：商标权与商号权的冲突及其解决研究，中国学位论文全文数据库，复旦大学，2 0 0 9 年4 月。 4 二商号的含义 在界定商号含义之前，首先需要界定商号与企业名称的异同。总体来讲，商 号是企业名称的构成要素之一，企业名称包括行政区划、商号、行业或经营特点 和组织形式。例如“上海佳为知识产权代理有限公司”，“上海”代表了行政区划， “佳为”是商号，“知识产权代理”表明企业的行业特点，“有限公司”表明企业 有限责任的组织形式。其中，只有“佳为 可以被称之为商号，也只有“佳为” 可以作为企业的商业标记加以保护。 商号的含义如同商标一样，在我国也没有统一的认识。吴汉东认为“商号是 民商事主体在进行工商业经营活动时用来标示自己并区别他人的一种标志，包括 各种所有制企业的名称，各种形式的经营组织和各类公司的名称。 7 梁宇贤则 认为“商业名称，即商号，乃商业主体于营业时，用以表彰自己在营业上活动之 名称。”8 国际立法中，保护工业产权巴黎公约将商号称之为厂商名称，第八条规 定“厂商名称应在本联盟一切国家内受到保护，没有申请或注册的义务，也不论 其是否为商标的一部分。”9 台湾地区商业登记法将其称作“商业名称。”1 0 美国联邦商标法第四十五条在规定商标定义的同时，也将商号的定义加以明 确，即自然人姓名、企业名称或经营的商行字号都可以称之为商号。发展中国 家商标、商号和不正当竞争行为示范法第一条第( 4 ) 款规定“商号是指识别 自然人或法人的企业名称或牌号。1 1 综合上述，我们可以将商号定义为：“商号是商事主体为了表明不同于其他 经营者在商事交易中使用的具有较强独特性的名称，是企业的化身。” 第三节我国商标与商号注册登记机制 一商标的注册机制 7 吴汉东主编：知识产权法学，北京：北京大学出版社，2 0 0 9 年版，第3 5 1 页。 8 梁宇贤著：商事法论，北京：中国人民大学出版社2 0 0 3 年版，第3 7 页。 9 参见m b a 智库百科：保护工业产权巴黎公约， h t t p w i k i m b a l i b c o f i l 诵k 们名e 3 8 0 8 a e 5 b 7 b 4 e 9 b b 8 e e 5 8 5 a c e 7 b a a 6 e 3 8 0 8 b 访问时间：2 0 1 1 1 1 1 0 。 m 梁宇贤著：商事法论，北京：中国人民大学出版社2 0 0 3 年版，第3 7 页。 参见中华人民共和国国家知识产权局网站：发展中国家商标、商号和不正当竞争行为示范法， h t t p ：w w w s i p o g o v c n z c f g f l f g s b w g f 2 0 0 8 0 4 t 2 0 0 8 0 4 0 33 6 9 2 9 8 h t m l 访问时间：2 0 11 1 1 - 0 5 。 商标实行统一注册，分级管理的模式。统一注册是指商标的注册申请必须经 过中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局( 以下简称商标局) 的核准并公 告，公告期满后无异议即可获得商标专用权；分级管理是指由县级以上的工商行 政管理部门分别对商标的宣传、使用、监督以及争议进行处理。商标以自愿注册 为原则，以强制注册为例外。他商标可以自己向商标局提交注册申请，也可以委 托代理机构向商标局提交申请，提交的方式包括纸质的提交以及在商标局网站上 进行网上申请。 商标的注册程序：商标申请人首先确立申请注册的产品或服务项目，自己或 委托知识产权代理机构以纸质或者网上提出注册申请，商标局收件后纳入商标数 据库，审查员根据商标审查标准予以初步审查，初步审查通过后，予以公告。 公告期为三个月，期间任何单位或个人均可以提出异议。公告期满无人提出异议 或异议经过申请人答辩，商标局发现异议理由不能成立，予以核准注册，由商标 局局长签发商标注册证并公告。由此可见，商标的注册需要经过较严格的审查， 以确保该商标在某一商品或服务的独占。 二商号的登记机制 一商号实行分级注册，分级管理的模式。分级注册是指企业名称由县级以上工 商行政管理部门依照企业名称中使用的行政区划而分级核准；分级管理是指县级 以上工商行政管理部门针对本行政区的企业名称登记注册、使用、监督管理以及 争议的处理。商号的获得以登记为原则，以核准为例外。坞根据公司法、企 业名称登记管理实施办法的规定，商号要向当地的工商局进行登记，商号的登 记注册是经营者以企业身份进行经营的前提。 商号的登记注册程序：首先经营者要先根据由国家统计局起草，国家质量监 督检验检疫总局、国家标准化管理委员会批准的国民经济行业分类( g b ，i t 4 7 5 4 2 0 1 1 ) 确立经营范围，然后向工商登记机关进行企业名称预先核准登记查 询企业名称，并在获得企业名称预先核准通知书后六个月内向工商登记机关登记 领取营业执照，向税务机关办理税务登记，向技术监督机关办理组织机构代码， 坨中华人民共和国商标法，第六条“国家规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核 准注册的，不得在市场销售。” 1 3 中华人民共和国公司法第六条“设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记法律、行 政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。” 6 经过会计师事务所验资，丌立基本账户等。 第四节商标与商号冲突的内涵 商标权( t r a d e m a r kr ig h t s ) ，是指商标权人依法对其注册的商标所享有的 各类专有权利，包括商标的专用权、禁止他人使用其商标的禁止权、转让权、使 用许可权以及续展权等。商标权是一种单纯的财产权，不具备人身权的特点。商 号权( e n t e r p r i s er i g h t s ) ，是指商事主体对其依法登记的商号所享有的，在一 定区域范围内排除他人使用的专有权利，包括专有使用权、变更权、转让权等。 根据我国民法通则的规定，商号是一种兼具财产权与人身权的权利。1 4 商标 权与商号权冲突通常表现为“不同的商标权人和商号权人因使用了相同或相似的 文字而使消费者对商品或服务的来源发生了混淆，使其误认为两者为同一人，或 者两者之间存在某种特定联系，从而误购商品或接受服务，造成两者的权利冲突。 忭笔者认为两者间的冲突是指在财产权领域范围内，不同的经营者基于同一客体 而分别依法获得的商标权与商号权之问的冲突。 第二章商标与商号冲突的种类和原因 第一节商标与商号冲突的种类 一从权利产生的先后顺序划分 根据权利产生的先后顺序( 在先权利) ，可以将两者的冲突分为在先商标与 在后商号，在先商号与在后商标以及同时取得的商标商号之间的冲突。 1 4 民法通则，“人身权”一章第九十九条第二款规定“法人、个体工商户、个人合伙有权使用、依法转 让自己的名称。” 5 冯晓青著：知识产权法理论与实践，北京：知识产权出版社，2 0 0 2 年版，第6 4 页。 关于在先权利的概念，我国法律、法规及司法解释均无规定。大多数学者认 为，在先权利即权利产生的先后顺序，笔者赞同这一观点。知识产权法是为了保 护和鼓励“首创”，因此在先权利在知识产权保护领域具有特别重要的法律意义。 商标与商号权利取得机制，必然会使商标与商号由于权利产生的先后顺序而发生 冲突。 二从权利获得保护的地域范围划分 根据权利获得保护的地域范围，可将商标与商号之间的冲突划分为同一法 域内商标与商号的冲突以及不同法域内商标与商号之间的冲突。 地域性可以说是知识产权的固有属性，在世界上出现的首例知识产权案件 便可初现端倪。地域性这个特点表明，知识产权产生于一个国家或者地区，因此 知识产权的独占权、专用权、受保护权仅在这个国家或地区内有效，超过该范围， 知识产权无法获得保护，权利也不复存在，这点与其他民事权利形成鲜明对比。 地域性是知识产权的基本特点，国际公约以及绝大多数国家的国内立法均将地域 性作为知识产权的属性加以确认和保护。但是知识产权的地域性限制规定并不能 有效的避免商标与商号冲突的发生，尤其是全球经济一体化的今天，越来越多的 出口公司、跨国公司的涌现，必将会导致在不同法域内商标与商号之间的冲突。 三从驰名商标与知名商号之间错综复杂的关系划分 根据驰名商标与知名商号之间错综复杂的关系，可将商标与商号之间的冲突 划分为驰名商标的特殊保护、著名商标与知名商号的冲突、著名商标与普通商号 以及普通商标与知名商号之间的冲突。 驰名商标是指经过有权机关进行认定，在中国具有较高知名度并为相关公众 所知晓的商标。1 6 驰名商标是注册商标的一种，受到商标法特殊的保护。商标 法第十三条第一款“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻 译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。 第 十三条第二款“就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻 坫驰名商标认定和保护规定第二条“本规定中的驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高 声誉的商标。相关公众包括与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者，生产前述商品或者提供 服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。” 8 译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可 能受到损害的，不予注册并禁止使用。”因此，某商标被认定为驰名商标后， 基本可以杜绝与商号之间的冲突，若发生冲突也可以获得法律救济。盯 著名商标指在一定地域范围内( 如省级地域) 较有知名度的商标。多出现在中 国以省、( 直辖) 市一级名誉商标评选中使用，并常在地方政府规章中出现。通 说认为，著名商标仅在该省或市可以获得特殊保护。上海市著名商标认定与保 护暂行办法第二十二条规定“被认定为上海市著名商标的商标可以受到或者申 请下列特殊保护：( 一) 上海市著名商标扩大到企业字号的保护，禁止他人在相 同行业或相关领域内用上海市著名商标的名称作企业字号。 知名商号首次出现于2 0 0 3 年浙江省工商局颁布的浙江省知名商号认定暂 行办法( 试行) 。在此需要指出的是，除了“知名商号”，我国有些地方政府规 章也将知名商号称之为“知名字号 ，1 9 从地方政府规章关于知名商号、知名字 号的使用来看，基本一致。笔者认为，知名字号是知名商号的同义词。浙江省 企业商号管理和保护规定以及苏州市企业知名字号认定和保护办法等地方 政府规章均对知名商号的保护加以规定。2 0 关于普通的商标与普通的字号的含义，笔者之前已经提及，在此不再赘述。 第二节商标与商号冲突的原因 一从冲突主体方面分析 如前所述，商标权与商号权的所有者均为产品或服务的生产者或经营者，在 市场经济的大背景下，市场对资源配置起到基础性作用。经营者拥