（法学专业论文）民间文学艺术知识产权保护研究.pdf

摘要 摘要 民间文学艺术，是世界各国人民在长期的文明发展过程所创造出来的文化 结晶和智慧遗产，是维系各民族生存发展的充足动力和不竭源泉，同时也是现 代社会进行文化艺术创新和科学技术创新的文化基础。因此，在国际上很早就 重视从知识产权的层面上对民间文学艺术加以保护。伯尔尼公约第十五条就 明确规定要对民间文学艺术“作品 予以保护，联合国科教文组织和世界知识产 权组织以及班吉协定和阿拉伯著作权公约也扩大了民间文学艺术的保 护对象，建议用知识产权特别法保护那些不是作品而得不到现代著作权法保护的 要素。这些都表明国际社会对于民间文学艺术的法律保护是不遗余力的。 然而，随着我国工业化进程的不断加快，大量的民间文学艺术面临着失传 的危险；另一方面，一些优秀的民间文学艺术作品被剽窃、擅自使用、歪曲的 现象时有发生。由于我国民间文学艺术的法律保护制度的缺失，大量的民间文 学艺术作品因失去知识产权法律保障的而得不到有效的拯救和保存。 本文认为对民间文学艺术应该以传统的知识产权保护为基础，同时加强特 殊立法保护，除了引言和结论之外，主要分为四个部分加以阐述。 第一部分，本文主要对民间文学艺术保护进行概述。首先对民间文学艺术 的界定加以重点阐述，一方面是由于民间文学艺术是一个比较抽象的日常用语， 所以说若要得到法律的保护，就需要明确民间文学艺术的概念；另一方面，随 着民间文学艺术的发展，理论界的一些学者对其也有不同的理解，所以需要对 此进行了一个大致的探讨和界定。本文认为民间文学艺术是民俗的重要组成部 分，所以说民间文学艺术包含了民间文学艺术作品。同时，对民间文学艺术的 特点及其知识产权法律保护的合理性加以阐述。 第二部分是我国民间文学艺术知识产权保护的现状和存在问题。首先对我 国民间文学艺术知识产权保护发展的现状进行了概括式的介绍，从保护模式， 国家立法，地方立法等方面初步介绍了我国民间文学艺术知识产权保护的基本 现状；然后分析总结了我国民间文学艺术知识产权在保护过程中存在的一些问 i 摘要 题和不足。 第三部分，阐述民间文学艺术知识产权法律保护的国际法渊源。主要从国 际公约：区域性国际条约和联合国框架下的保护三个层面进行了分析，并介绍 了部分国家在民间文学艺术法律保护方面的立法实践，并以此为基础探讨了对 我国的启示。 第四部分，提出了我国民间文学艺术知识产权保护进行完善的相关建议和 构想。首先是对我国现有知识产权制度完善的几点建议，分别从著作权法、商 标法及其他知识产权法等三个方面进行论述，同时建议国家立法部门加强对特 别立法保护的理论研究，以待将来条件成熟时，建立一个集各种特殊权力内 容为一体的特别立法保护制度，对我国的民间文学艺术保护作出应有的贡献。 关键词：民间文学艺术知识产权立法保护 a b s t r a c t a b s t r a c t f o l k l o r e ，i st h ec r y s t a l l i z a t i o no fw i s d o ma n dc u l t u r eh e r i t a g e ，w h i c hi sc r e a t e d b yt h ep e o p l eo fa l lc o u n t r i e si nt h ew o r l di nt h ew o r l di nt h el o n g - t e r md e v e l o p m e n t o fc i v i l i z a t i o n s ，i st h ee n o u g hp o w e ra n di n e x h a u s t i b l es o u i v 2t om a i n t a i nt h es u r v i v a l a n dd e v o l v e m e n to fe a c hn a t i o n , b u ta l s oi st h ec u l t u r ef o u n d a t i o no ft h ec u l t u r a la n d a r t i s t i ci n n o v a t i o na n dt h es c i e n c ea n dt e c h n o l o g yi n n o v a t i o n t h e r e f o r e ，i nt h ew o r l d v e r ye a r l ya t t e n t i o nf r o mi n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t sa r ep u to nt h ep r o t e c t i o no ft h e f o l k l o r e t h ef o l k l o r es h o u l db ep r o t e c t e d , w h i c hi ss p e c i f i cp r o v i s i o ni nt h ef i f t e e n t h o f b e r n ec o n v e n t i o n u n e s c oa n dt h ew o r l di n t e l l e c t u a lp r o p e r t yo r g a n i z a t i o n a sw e l la st h e ”b a n g u ia g r e e m e n t ”a n dt h e a r a b i ac o n v e n t i o n ”a l s oe x p a n d e dt h e c o p y r i g h tp r o t e c t i o no ff o l k l o r eo b j e c t s ，s u g g e s t e dt ou s ei n t e l l e c t u a lp r o p e r t ys p e c i a l l e g a lp r o t e c t i o no fw o r k sa n dt h o s ew h oa r en o t t h em o d e mc o p y r i g h tl a wp r o t e c t i o n e l e m e n t s a l lt h e s ei n d i c a t et h a tt h ei n t e r n a t i o n a lc o m m u n i t yf o rt h el e g a lp r o t e c t i o n o ff o l k l o r ei ss p a r en oe f f o r t h o w e v e r ，弱o u rc o u n t r yi n d u s t r i a l i z e dp r o c e s sa c c e l e r a t ec e a s e l e s s l y , l o t so f f o l k l o r ei sf a c i n gt h ed a n g e ro fe x t i n c t i o n ；o nt h eo t h e rh a n d ，s o m ee x c e l l e n tw o r k so f f o l k l o r ei sp l a g i a r i s m ，u n a u t h o r i z e du s e ，d i s t o r t e dp h e n o m e n ah a v eo c c u r r e d a sa r e s u l to ft h ed e f i c i e n c i e so fl e g a lp r o t e c t i o no ff o l k l o r e ，l o t so ff o l l ( 1 i t e r a r ya n da r t w o r k sc o u l dn o tb ee f f e c t i v e l ys a v e d t h i sp a p e ra r g u e st h a tt h ef o l k l o r es h o u l db eb a s e do nt h et r a d i t i o n a li n t e l l e c t u a l p r o p e r t yp r o t e c t i o n ，w h i l es t r e n g t h e n i n gt h es p e c i a ll e g i s l a t i v ep r o t e c t i o n i na d d i t i o n t o t h ei n t r o d u c t i o na n dc o n c l u s i o n ，t h ep a p e ri sd i v i d e di n t of o u rp a r t st oe l a b o r a t e t h ef i r s t p a r t ，t h e a u t h o rm a i n l yo v e r v i e wt h ep r o t e c t i o no ff o l k l o r e s t h e f o l k l o r ei st ob ef o c u s e do nd e f i n i n g o n eh a n d ，t h ef o l k l o r ei sav e r ya b s t r a c t e v e r y d a yl a n g u a g e ；i nt h el e g a lp r o t e c t i o nw h i c hi sn e e dt ob eas p e c i f i c a l l yd e f i n e d o nt h eo t h e rh a n d ，t h ea c a d e m i cc i r c l e sa r ec o n t r o v e r s yo v e rt h eu n d e r s t a n d i n go f f o l k l o r e ，w h i c hi sa l s on e e dt om a k eag e n e r a ld i s c u s s i o na n dd e f i n i t i o n t h es e c o n d p a r t , i si n t r o d u c e dt h ec h i n e s ef o l k l o r es t a t u sq u oa n de x i s t i n gp r o b l e m si n t h e i n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h tp r o t e c t i o n o n eh a n d ，f r o mt h en a t i o n a ll e g i s l a t i o n , l o c a l t i i a b s t r a c t l e g i s l a t i o no ro t h e ra s p e c t s ，t h ee s s a yi n i t i a l l yp r e s e m st h ef o l k l o r ec u r r e n ts i t u a t i o no f i n t e l l e c t u a lp r o p e r t yp r o t e c t i o ni no u rc o u n t r y o nt h eo t h e rh a n d ，i ta n a l y z e sa n d s u m m a r i z e st h ed e f i c i e n c i e so ft h ei n t e l l e c t u a lp r o p e r t yo f t h ef o l k l o r e t h et l l i mp a r t ，e l a b o r a t e st h es o u r c e so fi n t e r n a t i o n a ll a wo ft h ef o l k l o r ei nt h e i n t e l l e c t u a lp r o p e r t yp r o t e c t i o n 1 1 1 ee s s a y , m a i n l yf r o mt h ei n t e r n a t i o n a lc o n v e n t i o n , r e g i o n a li n t e r n a t i o n a lt r e a t i e sa n dt h ef r a m e w o r ko ft h eu n i t e dn a t i o n a lp r o t e c t i o n ， u n d e r t a k ea na n a l y s i s a n di n t h eb a s e o ft h ea n a l y s i s ，t h ee s s a y sd i s c u s st h e e n l i g h t e n m e n tt oo u rc o u n t r y t h ef o u r t hp a r ti sh o wt oi m p r o v et h ei n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t sp r o t e c t i o no ft h e f o l k l o r e f i r s t ，t h e r ea r es o m es u g g e s t i o n st op e r f e c to u rc o u n t r ye x i s t i n gi n t e l l e c t u a l p r o p e r t ys y s t e m , w h i c hi ss p i r i t u a l l yd i s c u s s e df r o mt h ec o p y r i g h tl a w , t r a d e m a r kl a w a n dt h eo t h e ri n t e l l e c t u a lp r o p e r t yl a w 硼舱s e c o n dw a sa l s op r o p o s e dt oe s t a b l i s ha s p e c i a li n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t sp r o t e c t i o nm e c h a n i s mo ff o l k l o mi no r d e rt o s t r e n g t ht h ep r o t e c t i o no ft h ec h i n e 辩f o l k l o r e a tt h es a m et i m e ，t h e r ea l es o m e s u g g e s t i o n st ot h en a t i o n a ll e g i s l a t u r e ，e n a c tt h es p e c i a ll e g i s l a t i v ep r o t e c t i o no ft h e f o l k l o ma ss o o na sp o s s i b l e i n t i m a t e l y , an e wl e g i s l a t i v em e c h a n i s mi sf o r m e d , w h i c hi sb a s e do nt h et r a d i t i o n a li n t e l l e c t u a lp r o p e r t yp r o t e c t i o n , i ss u p p l i e db ya s p e c i a ll e g i s l a t i v ep r o t e c t i o na n dm a k ed u ec o n t r i b u t i o n st ot h ec h i n a sp r o t e c t i o no f 亿1 k l o r e k e yw o r d s ：f o l k l o r e ；i n t e l l e c t u a lp r o p e r t y ；l e g i s l a t i o n i v 1 引言 1 引言 1 1 研究背景及意义 1 1 1 研究背景 民间文学艺术是人类历史文化的“活化石”，是世界各民族的文化瑰宝， 是进行文学及科学技术创新的源泉。但是由于东西方政治、经济的悬殊和文化、 历史的差别，以及强势的西方现代工业文明和信息社会文化的价值冲击，以至 于民间文学长期处于公有领域而被肆意的剽窃、歪曲、擅自使用。虽然一个开 放的现代信息社会，文化的交流和资源的共享是必要的和不可或缺在的，但是 在资源共享的过程中也应当遵循公平、等价有偿的法律原则，民间文学艺术是 人类社会优秀的智慧成果，将其进行商业化所带来的收益，民间文学艺术的创 造者和保有者无疑应当拥有一份。发展中国家逐步认识到保护民间文学艺术的 重要性，开始对民间文学艺术保护进行呼吁和积极探索。我国存在着丰富的民 间文学艺术资源，是悠久的历史积累下来的宝贵财富，是中华民族精神文化的 根基。然而，由于法律保护机制的不完善，大量的优秀民间文学艺术资源没有 得到应有的保护，特别是一些国家利用其文化上的优势对我国的民间文学艺术 资源进行掠夺式开发，给我国民间文学艺术发展带来了较大的负面影响。因此， 对民间文学艺术法律保护的探讨，不仅是一个世界性的课题，更是中华民族优 秀的民间文学艺术源远流长的关键。本文从民间文学艺术知识产权保护出发， 对于我国民间文学艺术知识产权保护的方法和模式进行研究，并提出完善我国 民间文学艺术知识产权保护的相关建议，为推动我国民间文学艺术知识产权保 护提供可参考的意见和建议。 1 1 2 研究意义 一方面，对民间文学艺术知识产权保护研究，有利于做好我国民间文学艺 术保护的工作。对于本课题的研究，不仅有利于我国在理论研究上尽快能为司 1 引言 法实践提供可参考的意见，另一方面还能有效提高社会公众对于民间文学艺术 保护的意识，从而推动越来越多的人去关注和保护我国珍贵的民间文学艺术资 源。 另一方面，有利于深化对于民间文学艺术资源保护的认识程度。由于我国 对于民间文学艺术知识产权保护机制还不成熟，当前对于该方面的研究和发展 尚缺乏坚实的理论基础，因此，深入挖掘其理论体系存在的问题和不足，对于 完善我国民间文学艺术知识产权保护制度也有着极其重要的理论和实践价值。 1 2 国内外文献综述 1 2 1 国内文献综述 ( 1 ) 关于民问文学艺术作品的涵义 民间文学艺术作品，亦被一些国家和学者称作民间艺术、民间文学作品、 民间文学艺术等。关于民间文学艺术作品的涵义，由于学者们研究时基于不同 的侧重点，对其涵义的认识存在不同的观点。 一部分学者强调其民族区域性，其中来小鹏认为：“流传于本国、本民族 范围内，代代相传，构成了民族传统文化基本因素之一的文学艺术作品”。1 江 建名认为是指：“在某个民族或某个地区的人民中间长期流传，并经世代相传、 保存和发展而来的，作者身份不明，尚未发表的文学艺术作品 。2 一部分学者强调其延续性，其中卜再元等认为：“一种通过某个社会群体 几代人的不断模仿创新而进行的个人的连续的、缓慢的创造活动过程的产物。 3 张广生认为是指：“在本国境内由被认定为该国国民的作者或种族集体创作经 世代流传而构成文化遗产基本成份之一的文学、艺术和科学作品”。 还有的学者从其创作的集合性和外在表现出发，刘春f f l 等认为：“民间文 学艺术作品指某社会群体( 而非个人) 创作的歌谣、音乐、戏剧、故事、舞蹈、 1 来小鹏知识产权法教程 m 北京。中国政法火学f 1 1 版杜。2 0 0 8 年版，第2 4 页 2 江建名著作权法导论m 含肥：中国科技人学i i i 版社1 9 9 4 年版，第2 2 贞。 3 卜冉冗等知识产权保护的理论j 实务【m 北京：人民交通f i i 版社。1 9 9 8 年版。第1 6 页 4 张广生版权参考资料 j 法学研究，1 9 9 0 年第6 期，第3 7 页 2 1 引言 建筑、立体艺术、装饰艺术等文学艺术形式 。5 ( 2 ) 关于民问文学艺术作品立法保护的制度构建 在进一步确立和完善民间文学艺术作品的法律保护时，应把握民间文学艺术 作品的自身特征，立足我国立法实践和现有法律资源，从有利于民间文学艺术作 品繁荣和发展的原则和保护民间文学艺术作品正当利用的原则角度，构建合理 的制度。然而，学者对此观点不一，争论激烈。主要集中在以下几个方面： 关于权利主体的认定 在设立民间文学艺术主体上，目前有以下几种观点： 一是国家成立专门的机构实施统一管理。刘云峰、张继伟认为，民间文学 艺术作品既已如概念分析，则著作权归属该民族或该区域的人集体所有毋庸赘 述。然而由于民间文艺作品的内容十分丰富，鉴定其属于哪一区域哪个群体比 较困难；作品流传范围较广，若硬性规定属于某个民族或群体，可能导致出现 民族纷争的恶果；区域、个人作为主体在实施上会导致新的困难。6 赵蓉、刘晓 霞认为国家作为权利主体必须享有以下两项权利：一是收取费用权；二是作为 对外版权贸易的主体。7 二是民间团体管理。学者刘涛认为，中国需建立一种以私权利或群体公权 利为基础的传统知识产权保护机制。具体说就是成立非政府的民间组织来代为 行使民族民间文化的相应权利，以切实保护民族民间文学艺术发源地( 族群) 的 集体利益。 关于权利内容 雷群安、刘华认为民间文学艺术作品主体享有与一般作品主体一样的精神 权利和财产权利。 5 刘春i f l 知识产权教程 m 北京中国人民火学f i l 版社，1 9 9 5 版第1 0 页 6 刘厶峰，张继伟论民问文学艺术作品的著作权保护 j 保定师范专科学校学报，2 0 0 4 年第2 期，第1 1 2 页 7 赵弊。刘晓霞民间文学艺术作品的法律保护 j 法学2 0 0 3 年第1 期，第2 8 页 。霄群安。刘华民问文学艺术集体管理制度初探 j 】求索。2 0 0 4 年第3 期。第8 3 页 3 1 引言 杨勇胜的观点与刘华、雷群安基本相同，但在精神权利方面做了补充，认 为还应享有以下精神方面的权利回归权、保真权利、继承与再创作权。9 刘云峰、张继伟的观点却有独到见解，他们认为，由于民间文学艺术作品 的特性，著作权法规定的具体权利并不能全部对其适用，它仅享有以下权利： 署名权、保护作品完整权、复制权和收费权。旧 关于权利的保护期限 华鹰认为，民间文学艺术作品的每一历史单元都是传播时期，也是再创作 时期，是代代相传、世世延续的，很难认定它的保护期起始点和终结点，也就 是说，民间文学艺术作品从被初创时起，就随着时间的推移而被继承并不断发 展，因此其保护期应该是无限期的。国内学者对此并无异议。 1 2 2 国外文献综述 在选择民间文学艺术法律保护的方式时，各国都不约而同地将目光投向著 作权法。民间文学艺术受著作权规范的观念始于本世纪6 0 年代末7 0 年代初， 其作为受保护的客体出现在一些国家的版权法中，其目的在于保护发展中国家 的传统民间文学艺术创作，避免发达国家大量无价进口或免费使用其丰富的民 间文学艺术。在国际规范方面主要有： 1 9 7 1 年：保护文学艺术作品伯尔尼公约，它采取的是一种模糊保护的 态度。该公约第十五条规定：对身份不明，但有充分理由推定该作者是本同 盟或某一成员国国民未发行的著作，由该国法律指定主管机构代表该作者， 并有权维护和行使作者在成员国内的权利。1 9 7 6 年：联合国教科文组织 ( u n e s c o ) 和世界知识产权组织( w i p o ) 提出 【m 】北京：数日文献f f | 版社，1 9 8 6 年版，第4 页 6 实用现代汉语规范词典【m 】古林：吉林人民i 版社，2 0 0 1 年6 月第1 版第7 7 0 页 9 2 民间文学艺术的概念及知识产权法律保护的合理性 统部族在长期的历史发展进程中所创造的所有精神成果。这种观点将民间文学 艺术看作是以文化遗产为基础，祖祖辈辈传承下来的一种文学、艺术、技术和 科学等的传统表现形式与作品。其主要涵盖的内容包括以下几个方面：( 1 ) 以 简单的书面形式流传的一类文学作品，甚至是以每一代人的口头相传的形式传 承下来的，比如说传说、故事、寓言等：( 2 ) 具有艺术风格的作品，例如，音 乐、舞蹈、民俗活动等；( 3 ) 与宗教仪式有关的活动，如，宗教典礼、祭奠服 饰等；( 4 ) 传统教育活动，如民间体育活动、游戏、民俗等；( 5 ) 传统的科 学和民间工艺，如传统医学、传统的纺织、冶炼和农业技术等。圩这些内容都可 以被认为是民间文学艺术的一部分，这是一种具有开放性的民间文学艺术观点。 从知识产权保护的角度来说，民间文化艺术总是与“传统知识 这个概念 相提并论的。由于在字面上二者之间并不具有太大的差别，因此，出于方便实 际操作而从技术上加以考虑，有时候民间文化艺术也被认为是传统知识的一种。 联合国教科文组织( u n e s c o ) 和世界知识产权组织( w i p o ) 在制定民间文化艺术 知识产权保护的政策过程中，就将民间文化艺术定义成，“是一个传统的以文 化社群为基础所创造的，在通过很多人不断的表达，而又能反映出一个时代或 者是一个民族等的文化特点和社会地位，同时又被当代人和后代人承认的一种 文化，最终它的形式是与语言、音乐、文学、舞蹈、神话、礼仪、游戏、手工 艺、建筑等等艺术融为一体的。州。 在我国，如本文文献综述部分所述，对民间文学艺术的界定在法学界还存 在一定的争议，但是在研究民间文学艺术的学者之间却形成了一定的共识，即 认为民间文学艺术只是民俗现象的一个组成部门。并且认为，“民间文学是广 大劳动人民有感而发的一些口头创作，但又代表着广大劳动人民的心声，符合 广大人民的日常生活和思想感情，在一定程度上体现着他们的追求和审美观等， 在众多人民中流传，但又具有自己特色的一种艺术。 悖 1 7 龙文论民间文学艺术的权力归属及) 知识产权保护模式。载郑成思主编知识产权文丛( 第1 0 卷) 【m 】中 国方正小版杜。2 0 0 4 年1 月第1 版，第2 1 贞 佃刷忠海、盐建国主编中国知识产权法律实务大全【m 】北京t 北京广播学院小版社，1 9 9 3 年3 月版，第 1 0 7 页 ”梅臻中国民问文学艺术作品的版权保护研究，载郑成思主编：知识产权文从) ( 第1 0 卷) 【m 】北京。中 国方正l i i 版j ! | ：2 0 0 4 年1 月第1 版，第4 1 页 1 0 2 民问文学艺术的概念及知识产权法律保护的合理性 本文认为，对于民间文学艺术概念和含义进行界定时应该综合考虑其内涵 和外延上的特点，特别是应该结合一些相关的法律在立法上对民间文学艺术的 保护，尤其是知识产权的立法规定，从社会大众对民间文学艺术的一般的、通 常的、公认的观念中去界定民间文学艺术。民间文学艺术概念应该是由社会群 体集体创作，或群体中具有传统技艺、反映该群体传统特征的个人创作并被群 体认可，由该群体世代相传并不断发展的体现该群体生活历史、风俗习惯、环 境地貌、心理特征的文学和艺术形式。 2 1 2 民间文学艺术的特征 ( 1 ) 群体性 所谓群体性，是指民间文学艺术是由特定区域内的氏族、部落或者民族因 具有共同的生产和生活背景而形成的，它是民间文学艺术最主要和最基本的特 征之一。民间文学艺术的形成首先归结于一定区域内族群的共同活动，在长期 的生产和生活过程中积累和创造出来的。一方面，民间文学艺术之所以能够保 存和遗留下来，其主要原因就是特定的人群对于该项作品具有共同的心理认识 和感受，该项作品所表达的思想感情和反映的心理愿望具有一定的普遍性，这 才让该项文学艺术作品具有了生命力；另一方面，民间文学艺术从创作到流传， 期问都离不开该整个群体的努力和贡献，它是该群体的集体智慧和精神的集中 表现。离开了群体，民间文学艺术不仅会失去产生的土壤，而且也不会长久的 留存下来。 另外，民间文学艺术的群体性特征并不排斥民间文学艺术的个性化特征。一 方面，是个体创造并完善了民间文学艺术作品，这里面凝结了个人的才能和天 赋，具有一定的个性色彩；而另一方面，无数参与传播和改进的个体又形成了 一个有机的整体，个体的创作与发挥只有符合群体的期望就能够被群体认同和 吸收才能被群体保存和发展。砷因此，这又使得这些作品具有了群体性的特征。 所以，民间文学艺术形成的过程就是个体的个性与群体的共性相互融合的过程， 2 0 徐康p ，程乐民间文学艺术的法律界定【j 】北京工商人学报，2 0 0 5 年第5 期第4 3 页 1 1 2 民间文学艺术的概念及知识产权法律保护的合理性 而最终的结果是个性被共性所替代，民间文学艺术作品仅仅表现为群体共同创 作的结果。 ( 2 ) 传承性 民间文学艺术的传承性可以从两个方面进行理解：一方面，民间文学艺术 之所以能够保留下来，其根本原因在于社会群体之间的传接和继承，没有世代 相传的连续作用，民间文学也不可能被后人所熟知。我们民间有大量的文学艺 术作品都是由“师傅带徒弟”这样世世代代经过口传心授的方式流传下来的， 这种时间上的连续性使得民间文学艺术具有了经久不衰的生命力，而且这也是 民间文学艺术能够保持一定的原汁原味的重要因素。当然，从个体层面上来说， 某种民间文学艺术可能会在某些特定的区域或者族群之间暂时失传，但是由于 民间文学艺术具有群体性的特征，这种小范围的暂时失传现象并不会影响到整 个民间文学艺术在群体上的连续性传承。 另一方面，民间文学艺术的传承性还指民间文学艺术的核心要素是经过世 代相传而沉积下来的，具有很强的时代特色。从民间文学艺术的思想内容来说， 它反映的是特定群体的民俗风情和生产生活习惯，经过一代代民间文学艺术工 作者的加工和完善从而形成一定的价值理念，而且这种价值理念就是民间文学 艺术生存和发展的灵魂；从民间文学艺术的形式上说，为了符合特定群体成员 之间的审美情趣，民间文学艺术在创作过程中往往都注重采用大众通俗易懂、 喜闻乐见的形式加以表现。虽然，在传承的过程中，也会随着时代的变迁和人 们审美观点的变化而发生新的改变，但是整个民间文学艺术作品却是每个时代 中特定群体审美情趣和群体性格的反映，从而致使民间文学艺术在形式上也具 有一定的传承性。乱 ( 3 ) 变异性 虽然民间文学艺术的产生源于对特定群体内所共同具有的艺术观念、宗教 信仰、价值标准和伦理观念的集中反映，从而具有了一定的稳定性，但是民间 文学艺术的创作和流传却是一个动态的过程，具有一定的变异性。一方面，民 间文学艺术受到的内在特性决定了其具有变异性的特征。这主要是由于民间文 2 1 华鹰重庆民间文学艺术的保护现状及对策研究f j 】承庆工商大学学报。2 0 0 6 年第6 期，第2 3 页 1 2 2 民间文学艺术的概念及知识产权法律保护的合理性 学艺术产生于特定的群体，传播也具有群体性，因此，在传播的过程中不可能 都采取千篇一律的形式加以表现，传播者有意无意会按照自己的理解和喜好对 其进行改动或者加工，如果这种改变能够获得大众的认可，则民间文学艺术就 会在原有素材基础上发生新的变化。 另一方面，民间文学艺术在流传过程中，会受到外在条件的影响，这些条 件都会对民间文学艺术的发展造成一定的改变，例如民间文学的主题思想、表 现手法等。另外，时代的进步和社会环境的变迁，也会对特定群体的生产生活 方式产生重大的影响，而这又对民间文学艺术的发展和演变起到了外在的推动 作用，因此，民间文学艺术通常会带有较为明显的时代特点，特别是在受到当 时社会环境和人们思维观念的影响下，每个时代的人都会给民间文学艺术赋予 新的内涵和形式。特定时代的人都会根据当时的社会环境和人们的喜好对原有 的民间文学艺术作品的内容和形式进行再加工和改造，从而满足当代人的需要。 民间文学艺术在创作和流传的过程中总是呈现出一点的变异性，但是这种变异 性却不会让民间文学艺术作品失去其思想内核和传统性的特点，变异性和固定 性是矛盾的综合体，二者相辅相成不可或缺。 ( 4 ) 地域性 民间文学艺术总是在特定的地域内流传的，离开了特定的区域其就失去了 生存和传播的土壤。究其原因，一方面是由于民间文学艺术所产生的自然条件 就是在特定的地理区域内，特定的群体从事共同的生产生活活动，共同受到当 地自然环境和生活条件的影响，因此，该民问文学艺术作品在诞生之日就打上 了深刻的地域性烙印。例如，在南方地区由于水系发达，因此划龙船成为一种 十分受到欢迎的民俗活动，而在北方受到自然条件的限制，根本不可能产生此 项活动。船因此，这种地域性特征首先是由于自然条件的限制和影响和产生的； 其次，地域性特征还受到特定区域内的审美情趣和性格特征的影响。民间文学 艺术终究还是一种文化现象，它反映的是当地人民的精神文化面貌和情感追求， 当地人的思想观念，伦理价值等都会对民间文学艺术的内核产生深远的影响。 n 严永和论传统知识的知识产权保护【m 】北京t 法律l i i 版社，2 0 0 6 年版，第7 6 页 1 3 2 民间文学艺术的概念及知识产权法律保护的合理性 因此，民间文学艺术在内外作用的影响下，总是具有一定的地域性特征，这也 是我们对其进行认识和区别的一个重要因素。 2 2 民间文学艺术知识产权法律保护的合理性 民间文学艺术是群体或个人在长期的社会生活和集体劳动中创作产生的， 反映的是不同民族的思想感情和审美观点，体现的是不同民族的文化特色和不 同区域的社会风俗。民间文学艺术是由人类大脑创作出来的精神财富，是创造 性的智力成果。而知识产权法保护的对象是创造性的智力成果，因此，民间文 学艺术符合知识产权保护的条件。民间文学艺术的知识产权特性决定了其保护 模式应当是知识产权，对民间文学艺术采用知识产权法的私法保护模式，与知 识产权法律制度的目的和本质是一致的，都是为了促进文化的发展和社会的进 步。 ( 一) 民间文学艺术选择知识产权保护是由其自身存在的属性决定的，具 体体现在以下几个方面： 一是民间文学艺术的无形性。民间文学艺术是一种知识产品或精神产品， 与现行知识产权保护的客体一样具有无形性。由于这种无形性不占用一定的物 理空间，也不具有实实在在的形态，从而使人们不能很具体的占为己有，而只 能认识和利用。民间文学艺术的这种特性与知识产权的保护对象在本质上是相 同的。另外，知识产权保护的对象区别于有形财产法保护对象的关键就在于保 护对象的无形性，知识产权保护的无