（民商法学专业论文）高校教师聘任合同研究.pdf

硕士学位论文 摘要 高校教师聘任合同是指教师与高等学校之间在平等自愿、协商一致的基础上 所签订明确双方权利义务关系的协议。随着我国高等教育体制改革的不断推进， 过去那种高等学校和教师之间的纵向的隶属型任命关系现在正转化为横向的当事 人双方地位平等的平权型聘任合同法律关系；高校教师聘任合同性质为一种以提 供教育教学及其科研行为的劳动力商品为客体的特殊的民事合同。 高校教师聘任合同主要类型为固定期限的高校教师聘任合同、以完成一定工 作为期限的高校教师聘任合同和特殊照顾的高校教师聘任合同，也可依据合同当 事人一方人数的多寡不同，也可将个人高校教师聘任合同和集体高校教师聘任合 同；其应当以严格的书面形式订立，须经过要约、承诺步骤，且不应当承认事实 聘任合同的法律效力；聘任合同生效后，作为聘任方的高等学校和受聘方的教师 应当在亲自履行、全面履行和协作履行三大原则的指导下完全履行合同中所约定 的权利义务条款，其中教师的权利义务内容包括作为一般公民和作为从事教育教 学及其科研活动的专业人员所应享有或者承担的权利义务：经过双方的协商可以 变更或者终止合同，但解聘和辞聘必须符合约定或者法定的事由；在违约责任形 式上，应当确立以实际履行为首，包括损害赔偿、违约金等三种补救方式；在争 议解决方式上应当建立健全具体的调解制度、仲裁和民事诉讼制度。 关键词：高校教师聘任合同；法律关系：事实聘任合同；违约责任 l l 堕簦鍪堡矍堡盒垦塑! ! a b s t r a c t c o l l e g et e a c h e r s a p p o i n t m e n tc o n t r a c ti st h ea g r e e m e n ts i g n e db yt h et e a c h e ra n d c o l l e g e ，b a s e do nt h ee q u a l i t ya n dp a r t ya u t o n o m y ，c o n s u l t a t i o na n dc o n s i s t e n c y , w h i c hm a k e sc l e a ra b o u tt h eb i l a t e r a lr i g h tw i t ht h eu n c e a s i n ga d v a n c e m e n to fo u r c o u n t r yh i g h e re d u c a t i o ns t r u c t u r a lr e f o r m ，t h ev e r t i c a ls u b o r d i n a t i o na p p o i n t m e n t r e l a t i o n sb e t w e e nt h et e a c h e ra n dc o l l e g ei nt h ep a s ti sb e i n gi n t ot h eh o r i z o n t a l ，e q u a l i nl i t i g a n t s ，e q u a lr i g h t sa p p o i n t m e n tc o n t r a c tl e g a lr e l a t i o n s h i p ；t h ec h a r a c t e ro f c o l l e g et e a c h e r s a p p o i n t m e n tc o n t r a c ti s t h es p e c i a lc i v i lc o n t r a c ta st h eo b j e c to f l a b o rf o r c ec o m m o d i t yp r o v i d i n gt h ee d u c a t i o na n dt e a c h i n ga n dt h es c i e n t i f i cr e s e a r c h b e h a v i o r t h em a i nt y p e so fc o l l e g et e a c h e r s a p p o i n t m e n tc o n t r a c ti n c l u d e ：t h ec o l l e g e t e a c h e r s o ft h ef i x e dd e a d l i n e ，t h ec o l l e g et e a c h e r s a p p o i n t m e n tc o n t r a c to ft h e d e a d l i n et oc o m p l e t et h ec e r t a i nw o r k ，a n dt h ec o l l e g et e a c h e r s a p p o i n t m e n tc o n t r a c t o ft h es p e c i a la t t e n d a n c e ，a n da l s ow ec a ng e ta n o t h e rt w ot y p e so fc o l l e g et e a c h e r s a p p o i n t m e n tc o n t r a c t ，w h i c ha r ei n d i v i d u a lc o l l e g et e a c h e r s a p p o i n t m e n tc o n t r a c ta n d c o l l e c t i v ec o l l e g et e a c h e r s a p p o i n t m e n tc o n t r a c t ，a c c o r d i n gt ot h en u m b e ro fp e o p l ei n o n ep a r t y ；t h e ym u s tb ew o r ko u tb yt h es t r i c tw r i t t e nf o r m ，a n dm u s tp a s st h r o u g ht h e o f f e ra n dt h ea c c e p t a n c es t e p ，a n dd o n ta c k n o w l e d g et h el e g a le f f e c to ft h ef a c t u a l a p p o i n t m e n tc o n t r a c t ；a f t e rt h ea p p o i n t m e n tc o n t r a c tb e c o m e se f f e c t i v e ，t h eh i g h e r c o l l e g ea st h ea p p o i n t e dp a r t ya n dt h et e a c h e ra se n g a g e dp a r t ys h o u l dc o m p l e t e l y f u l f i l lt h er i g h ta n do b l i g a t i o np r o v i s i o n si nt b ec o n t r a c tu n d e rt h ei n s t r u c t i o n so ft h e t h r e ep r i n c i p l e s ：f u l f i l lp e r s o n a l l y , c o m p r e h e n s i v e l y ，c o o p e r a t i v e l y i nw h i c h ，t h e t e a c h e r s r i g h t sa n do b l i g a t i o n si n c l u d e ：e n j o ya n du n d e r t a k et h er i g h t sa n do b l i g a t i o n s a st h es p e c i a l i s t e n g a g e di ne d u c a t i o n ，t e a c h i n ga n dt h es c i e n t i f i cr e s e a r c h ；m a y c h a n g eo ft e r m i n a t e t h ec o l j i r a c to nt h eb a s i so ft h eb i l a t e r a lc o n s u l l a t i o n ，b u td i s m i s s a l a n dr e s i g n a t i o nm u s tc o n f o r mt ot h ea g r e e m e n to rt h el e g a lm a t t e r ；i nt h el i a b i l i t i e sf o r b r e a c ht h ec o n t r a c t ，b eh e a d e db yt h ep r a c t i c a l f u l f i l l m e n t ，i n c l u d i n go t h e rt w o r e m e d i a lw a yw h i c ha r ed a m a g ec o m p e n s a t i o na n dp e n a l t y ；i nt h ed i s p u t es o l u t i o n ， m u s te s t a b l i s ht h ep e r f e c tc o n c r e t em e d i a t i o ns y s t e m ，t h ea r b i t r a t i o na n dt h ec i v i l l a w s u i ts y s t e m k e yw o r d ：t h ec o l l e g et e a c h e r s a p p o i n t m e n tc o n t r a c t ；l e g a lr e l a t i o n s h i p ；f a c t u a l a p p o i n t m e n tc o n t r a c t ；l i a b i l i t i e sf o rb r e a c ho fc o n t r a c t 儿i 湖南大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所 取得的研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任 何其他个人或集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的 法律后果出本人承担。 作者签名：- 、孑亏一 日期：沙吖年，月2 三日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意 学校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文 被查阅和借阅。本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编 入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇 编本学位论文。 本学位论文属于 1 、保密口，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密团。 ( 请在以上相应方框内打“”) 作者签名 导师签彰 诳张、 k ：。； 日期：乃嘭年i - 月二三日 e l 期：沙善年，月2 。目 硕士学位论文 1 1 选题背景及意义 第1 章绪论 高校自1 9 8 6 年实施以专业技术职务聘任制为核心的职称改革以来，已经走过 了2 0 年的历程。我国1 9 9 3 年颁布的教师法第十七条阐述，教师的聘任应当 遵循双方地位平等的原则，由学校和教师签订聘任合同，明确双方的权利、义务 和责任。我国1 9 9 8 年颁布的高等教育法第四十八条规定“高等学校实行教师 聘任制。教师经评定具备任职条件的，由高等学校按照教师职务的职责、条件和任 期聘任。高等学校教师的聘任，应当遵循双方地位平等的原则，由高等学校校长与 受聘教师签订聘任合同。”这是我国第一次以法律的形式明确规定高校教师实行聘 任制，之后又鉴于我国事业单位劳动者约有3 0 0 0 万人，从2 0 0 0 年开始，国家加 大了事业单位人事制度改革力度，相继出台了一系列有关人事制度改革的配套文 件，特别是2 0 0 2 年7 月国办转发了关于在事业单位试行人员聘用制度的意见 ( 以下简称人员聘用制度的意见) ，规范了事业单位聘用合同管理制度。2 0 0 3 年最高人民法院关于人民法院审理事业单位人事争议案件若干问题的规定出 台，这些法律文件都对于规范和调整高校教师聘任合同有一定的积极意义，以聘 任合同为核心的教师聘任制度从理论到实践逐渐趋于完善，但是教师聘任制在我 国的法律规定相当模糊和笼统，由于对于高等院校与教师的聘任合同的法律性质 界定不一以及对于聘任合同本身内容研究的停滞不前，导致了我国高校与教师双 方合同意识淡薄，聘任合同的内容过于简单，权利和义务不明确，面又由于违约责 任没有作具体规定，这使聘任合同的全面实际履行遇到相当大的阻碍。在教师聘任 合同中关于争议处理简单地规定了纠纷的处理由上一级主管部门仲裁，这其实是 在制造一种误解，让人们误以为发生争议和纠纷只能由上一级主管部门仲裁。实际 上“由上一级主管部门仲裁”的规定是将行政手段与仲裁手段并用的强制仲裁措 施，违背了当事人意思自治原则，具有明显的计划经济的特征，而2 0 0 3 年最高人 民法院关于人民法院审理事业单位人事争议案件若干问题的规定的出台，规定 了适用劳动法的规定，有学者指出实现了聘任合同制度和劳动合同制度的接轨， 但是这种争议解决方式还是打上了传统的计划经济时代的烙印。 在实施“科教兴国”发展战略的进程中，高等学校担负着培养社会主义现代化 建设所需专门人彳的重任，同时也是国家科研工作的重要力量。高等教育的兴衰在 根本上决定于师资队伍整体状况的优劣。我们必须在高校人事管理实践中努力克 服当前教师聘约合同尚存在的不够完善和不够合理的地方，将教师聘任合同进一 步推上规范化和法制化的轨道，使之能在不久的将来，在社会保障制度全面出台实 高校教师聘任合同研究 施的情况下成为完全意义上的教师职务聘任制，真正建立起能上能下、能进能出的 高校教师队伍合理流动机制。 因此，本文研究高校教师聘任合同，所要回答和解决的中心议题是：它的法律 内涵是什么，并以国际视野观高校聘任合同制度，由此探讨高校聘任合同制度在我 国的发展轨迹及其存在的问题，最终对于建构科学的高校教师聘任合同法律制度 提出自己的立法建议。 1 2 国内外研究现状述评 实行高校教师聘任合同法律制度，是我国由计划经济体制向市场经济体制转 变过程中在教育领域采取的一项重要的人事制度改革，它标志着我国教师任用制 度上的重大突破。 高等学校与教师依据合同的有关规定而形成的聘任关系，就是高校教师聘任 合同关系，此种合同关系构成学校与教师法律关系的基础，也决定着高校教师聘任 制的法律性质。实行教师聘任制后，人们普遍关注学校与教师之间的聘任合同关系 与劳动法的劳动合同制关系有没本质的区别，高等学校与教师之间的法律关系是 否可认定为雇佣劳动合同关系，也就是说是否可通过劳动法加以调整? 对这些 问题，学术界争论很大，司法实践的做法也有明显的不同。我国有部分学者认为， 学校作为事业单位其管理方式和性质都不同于企业，学校与教师之间的聘任合同 不同于劳动合同，不能通过劳动法调整；然而，另有学者则对上述观点持不同 的意见，他们认为，学校与教师之间的聘任关系应适用劳动法调整，其原因在 于教师聘任合同无论就其法律形式，还是就合同的内容及其产生的权利与义务，都 应属于劳动合同的范畴。聘任合同实质上就是学校与教师之间的劳动合同，应当由 劳动法来调整；与前者持相反观点的部分学者因高校的特殊法律地位与功能 及其教师与公务员之待遇的相关性而直接提出高校教师合同即为行政合同，其中 更有学者提出教师聘任合同属于一种特殊行政合同，因为在学校与教师的法律关 系中，学校实际上获得了行政主体的地位，而这种传统的管理论的行政法律关系， 会导致教师的权益受到侵害，学校的权力容易滥用，需要对其进行限制，在这种 限制特别权力关系的行政法律关系罩建立的聘任合同即属于特别行政合同；另有 寥寥几位学者站在高校乃为独立法人、教师劳动力实为劳动力市场上之一支的立 场上倡导着高校教师聘任合同的私法化亦即完全民事化。 关于高校教师聘任合同的法律问题，我国学者与国外学者的研究热点都在于 其性质及其法律关系性质的界定匕，不过，国外学者的研究核心在于对于高校的 地位和教师的身份界定上，并由此对高校教师聘任合同为私法合同抑或公法合同 各持己见，我国也有学者介绍了西方资本主义国家的高校教师聘任制度及其学者 硕士学位论文 的不同见解，但是对于高校教师聘任合同作为一项合同，其本身的内容如订立、 形式与内容、效力、履行、变更和消灭以及合同的违约责任和违约救济方式无论 是我国国内的学者还是国外的学者都研究甚少。 1 。3 研究方法及基本框架 1 针对我国高等学校发展的实际状况，并通过文献分析法，对相关学说与 理论、有关研究报告、期刊、学位论文、研讨会资料、司法解释进行阐析的基础 上，对教师聘任合同的法律性质作出有利于我国高等教育事业发展的初探性界定。 2 秉持他山之石，可以攻玉之理念，拟就本文所涉及的高校教师聘任合同 制度的问题，通过比较法的运用，对各典型的资本主义国家的相关规定加以详细 比对分析，为我国构建科学的高校教师聘任合同法律制度提供借鉴之用。 3 使用历史分析法分析我国现行高校聘任制度运行的主要障碍，便于我国 制定相应的对策和切实可行的措施，逐步建成功能完善、机制健全、法规配套的 高校教师聘任合同制度。 4 立足于我国高校的发展的现状和未来，运用理论联系实际的方法，对于 建构科学的高校教师聘任合同法律制度提出自己的立法建议。 1 4 研究范围的界定 我国的高等学校包括公立高等学校和民办( 私立) 高等学校，高校教师从广 义上说包括承担教学、科研任务的人员和行政人员以及服务于教育教学、科研工 作的上述人员以外的专业技术人员以及工勤人员。 本文所研究的高等学校是指由政府举办并维持，为我国高等教育法所调整 的实施本科及本科以上教育的高等学校及独立设置的学院，以及实旆专科教育的 高等专科学校。为行文方便，以下统称高等学校。教n 贝, l j 是指在高等学校正式核定 编制之内承担教学、科研任务的人员以及行政人员。 。民办高校释我国改革开放后重新崛起的一支教育力量，日前它正以前所未有的速度发展。我国2 0 0 3 年9 月1 日正式实施的中华人民共和国民办教育促进法和2 0 0 4 年4 月11 5 开始施行的民办教育促进法实 施条例为民办教育提供了法律保护平台。 “根据我国现行劳动法第2 条第2 款的规定，国家机关、事业组织、社会团体和与之建屯劳动合同关系 的劳动者，依照本法执行。根据全国人大常委会委员长会议决定，全国人大常委会办公厅2 0 0 6 年3 月2 0 号发出通知，从当天起所公布的向全国 土会各界广泛征求意见的中华人民共和国劳动合同法( 草案) 第2 条第2 款中同样规定，国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 故而我们认为，服务于教育教学、科研七作的上述人员以外的专业技术人员以及工勤人员可以依据劳动 法及其相关法规的规定通过签订劳动台同加以具体调整。 高校教师聘任合同研究 第2 章高校教师聘任合同的法律内涵 2 1 高等学校与教师的法律关系性质界定 2 1 1 高等学校与教师关系的三次变迁 2 ，1 1 1 行政隶属关系的建立 新中国成立之后，教师作为知识分子的一部分，被纳入国家干部管理体制。教 师的身份是国家干部，高等学校作为教育行政机关的附属机构，是政府的延伸，具 体进行教师的管理工作。二者之间逐渐构成一种行政隶属关系，属于行政法上的内 部行政关系。这种关系，与行政法所调整的行政机关与公民、法人或其他组织之间 的外部行政关系十分不同。( 1 ) 在教师任用方面，实行任命制。教师任命是行政机 关的单方面行政行为，教师经过任命成为国家干部，二者之间是行政机关与公职人 员的隶属关系。( 2 ) 教师调动纳入干部人事计划，必须经过行政机关的批准。( 3 ) 教师职务的确定或提升须报教育行政机关备案或批准，高级职务尤其如此。( 4 ) 工 资待遇及其他。高等学校教师作为国家干部的一部分，其工资待遇分别根据其职务 级别所对应的干部级别标准统一对待。其他有关教师的职责、考核、奖惩及退休 等事项，也都充分体现了教师作为国家干部与行政机关的行政隶属关系。 2 1 1 22 0 世纪8 0 年代后的改革 2 0 世纪8 0 年代中期以来，我国对教师管理制度进行了一系列的改革。改革的 总方向是淡化政府对教师的行政管理，赋予高等学校更多的管理权力，明确教师的 专业地位与岗位责任，逐步使高等学校与教师的关系朝平等的方向发展，高等学校 与教师之间的行政隶属关系逐渐隐退。在这些改革中，教师聘任制的推行成为教师 人事制度改革的中心内容。教师聘任制首先是从1 9 8 6 年的职务聘任制着手的。之 后，1 9 9 3 年的教师法与i 9 9 5 年的教育法相继规定学校应逐步实行教师聘 任制。特别是1 9 9 8 年的高等教育法第四十八条规定：“高等学校实行教师聘 任制。教师经评定具备任职条件的，由高等学校按照教师职务的职责、条件和任期 聘任。高等学校的教师的聘任，应当遵循双方平等自愿的原则，由高等学校校长与 受聘教师签订聘任合同。”该法同时规定，高等学校的管理人员实行教育职员制度， 教学辅助人员及其他专业技术人员实行专业技术职务聘任制度。 2 1 1 3 2 1 世纪，高等学校与教师新型法律关系之确立 2 0 0 0 年，国家人事部发布关于进一步深化高等学校人事制度改革的实施意 碗士学位论文 见，指出深化高等学校人事制度改革的目标是：通过规范政府及其职能部门、高 等学校主管部门与高等学校的职责权限，理顺政事关系，下放管理权限，落实高等 学校办学自主权，为高等学校的改革和发展创造良好的社会环境 逐步建立符合高 等学校特点的学校自主用人、人员自主择业、政府依法监督、配套措施完善的人 事管理新体制。基本原则是根据高等学校教学、科研、校办产业、后勤服务各方 面的不同职能，实行不同的管理办法。破除职务终身制和人才单位所有制，按照“按 需设岗、公开招聘、平等竞争、择优聘用、严格考核、合同管理”的原则，在高等 学校工作人员中全面推行聘用( 聘任) 制度。学校和教职工在平等自愿的基础上， 通过签订聘用( 聘任) 合同，确立受法律保护的劳动服务关系。高等学校教师聘任制 是高等学校与教师在平等自愿的基础上，由高等学校根据教育教学需要设置一定 的工作岗位，按照教师职务的职责、条件和任期聘请具备一定条件的人员担任相应 教师职务的一项制度。高校教师实行聘任制总的原则是按需设岗、公开招聘、 平等竞争、择优聘任、严格考核、合约管理。其基本内容为：( 1 ) 学校根据教育教 学和科研工作的需要，设置相应的教师职务岗位，并规定其明确的职责。( 2 ) 在定编 定员的基础上确定各级教师职务的合理结构比例。( 3 ) 由学校校长在具备定条件 的人员中择优聘任。( 4 ) 学校和教师双方遵循地位平等的原则，签订聘任合同，明确 双方的权利、义务和责任。( 5 ) 教师职务有一定的任期，教师在任期内，领取相应的 职务工资“1 。 2 1 2 高等学校与教师的法律关系性质及其特点的科学分析 经过上述改革，人们对高等学校与教师之间的关系产生了不同的看法。有学者 认为，虽然随着改革的深入发展，高等学校与教师之间原有的行政隶属关系逐渐被 打破，学校教师虽然不属于国家公务员，但仍应具有国家工作人员身份“，教师通过 与高等学校签订聘任合同，与之构成受法律保护的人事关系。这一关系是一种特殊 的行政法律关系”1 ：其中不乏有学者提出，在我国学校与教师的法律关系中，因 为学校实际上获得了行政主体的地位，而这种传统的管理论的行政法律关系，会 导致教师的权益受到侵害，学校的权力容易滥用，需要对其进行限制，我们称其 为限制特别权力关系的行政法律关系“1 。另有一些学者认为，劳动法应该是劳动 领域的基本法，应该统领一切劳动关系。所有有关劳动关系的立法都应以它为基 础。事业单位与其职工的关系，包括学校与教师的关系，本质上也是劳动雇佣关系 应该可以适用劳动法。教师法对于教师聘任制的规定与劳动法中有关劳动 合同的规定是一致的”。 。我国1 9 9 7 年刑法确屯了包含公务员在内的国家丁作人员的概念。该法第九十三条规定：“本法所称国 家工作人员是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单逝、人民团体中从事公务的人员 以及其他依照法律从事公务的人员以国家工作人员论。”斟瑚高等学校的教师可以不是国家公务员但还可 以是国家工作人员。 高校教师聘任合同研究 其实，我国随着高等学校与教师之间法律关系的转换，过去那种纵向的隶属型 的任命关系现在正转化为横向的平权型的聘任关系。在这种法律关系中，当事人双 方的地位是平等、自愿的。较之于其他的教育行政法律关系，这种法律关系有其鲜 明的特征： 1 法定性。对于高等学校而言，有权聘任和管理教师，这是高校办学自主权的 要义之一。根据我国教育法第2 8 、2 9 条之规定，学校有权聘任教师及其他职 工，实旋奖励或者处分，同时应当履行维护教师及其他职工合法权益等义务。依据 教师法第2 2 、2 4 条之规定，学校或者其他教育机构应当对教师的政治思想、 业务水平、工作态度和工作成绩进行考核；教师考核结果是受聘任教、晋升工资、 实施奖惩的依据。根据我国高等教育法第3 7 条的规定，高等学校按照国家有 关规定，评聘教师和其他专业技术人员的职务，调整津贴及工资分配。第4 8 条又进 一步明确规定，高等学校实行教师聘任制。教师经评定具备任职条件的，由高等学 校按照教师职务的职责、条件和任期聘任。高等学校教师的聘任，应当遵循双方平 等自愿的原则，由高等学校校长与受聘教师签订聘任合同。上述规定为高等学校对 教师的聘任与管理提供了基本的法律依据。 2 管理性。相对于一般的民事法律关系而言，高等学校与教师之间还存在着一 定的内部管理关系，这是由学校工作的特性所决定的。对于学校而言，学校有权对 符合条件的教师进行聘任，有权组织实施教育教学活动，有权对在聘教师的政治思 想、业务水平、工作态度、工作成绩进行考核，有权对在聘教师实施包括奖励、处 分在内的管理活动，这是高等学校的基本权利。对于教师来讲，必须认真履行职责， 认真贯彻国家的教育方针，遵守学校规章制度，执行学校的教学计划，履行教师聘 约，完成教育教学任务。同时教师也有权对学校的教育教学、管理工作提出意见和 建议，通过教职工代表大会或者其他形式，参与学校的民主管理。但基于教师劳动 的特殊性，学校对教师必须合理使用，给予教师一定的自主权，充分发挥其工作主 动性与创造性。 3 平等性。这是由教师聘任合同的性质所决定的。作为聘任人，学校可以根 据国家有关规定和教学、科研实际需要，设置教师职务岗位，自主确定教师结构比 例；作为受聘人，教师有权根据本人的知识水平和业务能力选择适宜于自己的工作 岗位。教师聘任合同以聘书的形式明确规定了双方的权利、义务和责任。合同一 经成立，对双方均有约束力。对于学校而言，学校有权对受聘教师进行全面考核评 价，实施奖励、处分等各项管理，同时也有义务按合同为教师提供相应的教育教学、 科研、进修等工作条件，教师在聘期间，无特殊理由，不能随意解聘。对于教师来讲， 按照合同，享有权利，承担义务，认真履行教师聘约，完成教育教学任务。聘任期满， 。此问题将n - f 。节详细阐析。 硕士学位论文 校方可根据教师的实际表现及岗位需要等决定是否续聘；教师可根据学校工作情 况、专业要求等决定去留。若续聘或聘任其他职务尚需重新签订聘约。 4 、自主性。教师聘任是在高等学校与教师平自愿的前提下进行的。双方有权 根据自己的意志利益自e h 选择对方当事人，决定是否签约。对于高学校来讲，聘任 教师是其办学自主权的一项重要容。作为聘任方，高等学校根据岗位需要聘任教师 等学校的校长行使聘任与解聘教师的职权。对于受聘方而言，签订教师聘约也是在 自愿的基础上进行的，教师本人可以根据自身的业务水平和工作能力等决定自己 虚聘与否。聘任期满后，可根据学校的实际情况和自身专业水平、业务能力等囡索 决定去留。因此在教师聘任关系中，聘任人和受聘人均有较强的主性。 5 、程序性。高等学校教师的聘任，有着严格的程序。一般说来，有三大环节。 一是根据学校工作需要设置教师职务岗位。这种专业技术岗位具有明确权责、任 职条件和任期，并有数额限制。学校应根据教学科研等实际工作需要，科学合理地 定编定岗。二是定编定岗的基础上确定职务结构，明确岗位职责任职要求。教师职 务与工资待遇挂钩，与工作岗位密切联系，有明确的职责、任期和任职条件。三是 聘任学校根据岗位任职要求对应聘者进行审查和考核选择合适的任职入选，由高 等学校校长与教师签聘任合同，明确双方的权利、义务和责任。学校按约进行管理， 对受聘教师的履职情况进行考核，考核结果作为聘任、晋升、奖励或者处分的依据。 受聘师在聘任期间履行相应的岗位职责。获取相应的职务工资待遇“1 。 综上，我们不难得出高等学校与教师之问的关系为一种特殊的民事法律关系， 此种民事关系基于高校该洼人的特殊职能而导致的国家通过专项立法而独立调整 并加以一定程度的干预，但这并不影响其内在的本质。 2 2 高校教师聘任合同的定义和特点 2 2 1 高校教师聘任合同的定义 聘任合同与聘用合同这两个概念同时出现在了在我国的规范专业技术人员和 管理人员劳动关系的规范性法律文件中，如教师法教育法都有聘任合同的 相关规定，1 9 9 3 年教师法第十七条作了如下阐述：教师的聘任应当遵循双方 地位平等的原则，由学校和教师签订聘任合同，明确双方的权利、义务和责任； 该两个概念也散见于在国务院的人事部颁布实施的诸多部门规章中，如1 9 9 0 年国 务院人事部印发给各省、自治区、直辖市及计划单列市人事( 劳动人事) 厅( 局) 、 职改办、国务院备部( 委) 、备直属机构人事( 干部) 部门的人职发 1 9 9 0 j 4 号文 件企事业单位评聘专业技术职务若下问题暂行规定中，提到了对专业技术职 务施行聘任，2 0 0 2 年国家人事部颁布的关于在事业单位试行人员聘用制度的意 见使用了聘用合同的概念；另外，2 0 0 3 年最高人民法院关于人民法院审理事 高校教师聘任台同研究 业单位人事争议案件若干问题的规定中使用的就是聘用合同的概念。综上，从 我国的相关法律看，聘用和聘任是母概念和子概念的关系，亦即包含与被包含的 关系，聘任合同的客体仅为专业技术职务，而聘用合同的客体却包含了专业技术 职务和管理职务两类，在此，我们不再具体辨别两者细微的差别，我们作为同一 概念研究，这也是全国诸省在贯彻实施关于在事业单位实行人员聘用制度的意 见、制定相关地方人事规定时，将两类合同统一称为人事聘用( 任) 合同，如湖 北省事业单位人事聘用( 任) 合同鉴证实施办法。我国也有学者将聘用合同归纳 入劳动合同的一个种类，并且对聘用合同做出了如此界定：聘用合同是指以招聘 或聘请在职和非在职劳动者中有特定业务专长者为专职或兼职的技术专业人员或 管理人员为目的，有用人单位与被聘者依法签订的，缔结劳动关系并约定聘用期 间劳动权利和劳动义务的合同”3 。根据关于在事业单位实行人员聘用制度的意 见第一部分聘用制度的基本原则和实施范围的规定，聘用合同的内涵我们可以 作如此界定：聘甩合同是指事业单位与职工按照国家有关法律、政策和本意见的 要求，在平等自愿、协商一致的基础上所签订明确聘用单位和受聘人员与工作有 关的权利和义务的协议。由此，我们可以引申出高校教师聘任合同的定义：高校 教师聘任合同是指是高等学校指与教师之间在平等自愿、协商一致的基础上所签 订的明确双方权利和义务的协议。 2 2 2 高校教师聘任合同的特点 高校教师聘任合同是合同的一种形式，它不仅具有一般合同的特征，而且也 具有自己独自的特点，这些特点将其合同与劳动合同及其公务员任用合同等其他 合同区别开来，使高校教师聘任合同成为一种独立类型的合同。 2 2 2 1 高校教师聘任合同的主体具有特定性 高校教师聘任合同的主体具有特定性，是指其主体一方教师除了必须是具有 劳动能力的自然人，并且重要的是受聘人员应当具有履行岗位职责的能力，能够 坚持正常工作；应聘实行执业资格制度岗位的，必须持有相应的执业资格证书。 根据我国高等教育法和教师法的规定，高校教师应当满足以下条件：( 1 ) 具备高等学校教师资格。( 2 ) 具各履行受聘相应岗位职责的业务知识和实际工作 能力，经审核已符合受聘职务任职条件，学历、资历、成果和业绩需达到所任职 高校对教师职责和任职条件的有关要求。( 3 ) 教学、科研、思想政治及其他教师 工作考核合格。( 4 ) 身体健康，能坚持正常工作，试用期或见习期满的教师全年 承担各类工作累计一般应达到规定的教学工作量。 高校教师聘任合同的另外一方主体是高校这事业单位法人，高等学校教师 。有部分高校规定，超过离退休年龄，确w 1 = 作需要经学校批准已i 耐意延聘的教师受聘后可小受教学_ 【作 量定额限制。 硕士学位论文 是一个专业化程度很高的社会群体，高等学校的教学及科研管理工作也具有非常 不同于行政管理工作的特点。 2 2 2 2 高校教师聘任合同的内容具有较弱法定性和强制性，亦即较强的自主意 志性 订立高校教师聘任合同一要坚持平等自愿、协商一致的原则，二要坚持公开、 平等、竞争、择优的原则。根据高等教育法及其相关法律关于高校教师聘任 合同内容和形式的规定，高校教师聘任合同应当以书面形式签订，其内容可以包 含必备条款、约定条款和专项条款，其中高校教师聘任合同必须具备的条款包括 高校教师聘任合同期限、岗位及其职责要求、岗位纪律、岗位工作条件、工资待 遇、高校教师聘任合同变更和终止的条件、违反高校教师聘任合同的责任。经当 事人协商约定，双方可以在高校教师聘任合同中约定试用期、培训和继续教育、 知识产权保护、解聘提前通知时限等条款。双方当事人还可以根据需要，就出国 培训等事项签订专项条款。这些都充分说明了高校教师聘任合同的较之劳动合同 较弱的法定性和强制性，较强的自主意志性。 高校教师聘任合同当事人的权利义务，有由法律直接规定的，如合同的必备 条款，必须遵守：同时当事人也有协商的余地，如合同中的约定条款，当然即使 是双方协商条款或约定的其他内容，也不得与我国的相关法律相抵触。 2 2 2 3 高校教师聘任合同的客体具有单一性。 单一性是指聘任合同双方当事人共同指向的对象是高校教师的特殊的劳动 力，该劳动力能提供符合要求的教育教学及其科研行为。党的十四届三中全会通 过的中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定首次明确提出 了要培育和发展“劳动力市场”问题，是认识上的一个重大突破。变“劳务市场” 或“劳动市场”的提法为“劳动力市场”的提法，不只是提法上的变化，而是思 想认识上的飞跃。显然，这一提法是基于劳动力本身是商品而提出的。它冲破了 多年困扰我们的社会主义制度下劳动力不是商品的禁锢，为社会主义市场经济体 制的建立和完善扫清了思想障碍，从而，必将推动经济体制特别是劳动人事管理 改革的发展。现在已不是承不承认劳动力是不是商品的问题了，而是在承认劳动 力是商品的同时，要看到劳动力商品的特殊性。进而，币确认识和处理好因其具 有特殊性而产生的各种矛盾，以推动改革特别是劳动人事管理制度改革的健康发 展。 2 2 2 4 高校教师聘任合同是有偿、诺成、双务合同 首先，高校教师聘任合同是有偿、诺成、双务合同，这是高校教师聘任合同 的本质特征。因为高校作为用人单位租用了教师作为劳动者个人的劳动力使用权， 9 因此必须付费。从另一角度说，聘任合同订立之后，也需由教师提给高校一定的 劳动力，并因此而获取劳动报酬。无偿劳动或由此而订立的协议或契约，不能作 为高校教师聘任合同。 其次，由于高校教师聘任合同订立的目的在于技术和管理服务的提供过程， 而不是劳动成果的实现，因此从经济角度看，有的劳动直接创造价值，有的劳动 实现价值；有的劳动创造价值可以衡量，有的劳动创造的价值难以直接衡量。从 法律角度看，有的劳动有明显的成果，有的劳动没有明显的成果，有的劳动有独 立的劳动成果。有的劳动物化在集体劳动成果中，而高校教师聘任合同的目的则 仅在双方协商约定实现教育和科研劳动过程中，所以高校教师聘任合同一经协商 一致，达成协议就成立。 最后，在高校教师聘任合同的条件下，当事人双方均享有权利和承担义务， 这种权利义务的对应性或一致性说明了该合同是双务合同。 3 高校教师聘任合同的性质 在本文第一节关于高等学校与教师的法律关系的特点和性质中提到，学校与 教师自愿签订聘任合同与教师构成的聘任关系性质判定关键是聘任合同的性质。 与第一节想对应，关于此，学界有三种观点，一种是认定聘用合同是行政合同，从 而将聘任关系归入行政关系，如有学者提出，教师聘任合同因其合同目的是完成 高等学校的教学、科研及管理等属于公务的事务，且高等学校与教师之间在订立 合同和履行合同是的地位并非完全对等，且其合同剧由不自由等特征，故而此类 合同应定性为行政合同。3 。另一种观点即认为教师聘任合同属于劳动合同，二者的 关系既不同于行政关系，也不同于民事关系，而是属于劳动合同关系。学校与教师 之间的聘任关系应适用劳动法调整。其原因在于教师聘任合同无论就其法律 形式，还是就合同的内容及其产生的权利与义务，都应属于劳动合同的范畴。聘任 合同实质上就是学校与教师之间的劳动合同，应当有劳动法来调整“。 实际上，我国劳动法第二条规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体 经济组织和与之形成劳动关系得劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社 会团体和与之建立劳动关系的劳动者，依照本法执行。”根据全国人大常委会委 员长会议决定，全国人大常委会办公厅2 0 0 6 年3 月2 0 号发出通知，从当天起所 公布的向全国社会各界广泛征求意见的中华人民共和国劳动合同法( 草案) 第 2 条也有同样规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单 位( 以下简称用人单位) 与劳动者建立劳动关系，订立和履行劳动合同，适用本 法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动合同关系的劳动者，依照本 法执行。”全国人大法律委员会在关于( 中华人民共和国劳动法) ( 草案) 审议结 1 0 硕士学位i 仑文 果的报告( 1 9 9 4 年6 月2 3 日) 中指出：“事业单位( 学校、医院、科研机构等) 和 社会团体的劳动人事制度比较复杂，有些可以实行企业化管理，有些则要依照国家 机关的人事制度进行管理，或两者兼而有之，需要进一步研究。教师、医生、科研 人员又各有专业特点，许多问题可由专门的法律加以规范和保障其权利。“本法具 体规定的内容主要是企业和职工之间的劳动关系，有些虽然适用事业组织、社会团 体，但是在劳动台同、工时和工资、社会保险以及劳动争议处理等基本制度的规定 t ，对事业组织、社会团体难以适用。调整范围如果包括事业组织、社会团体，在 一些重要方面，都要针对他们的特点作出相应的规定，现在还难以做到。”可见，就 现行法律规定而吉，教师与学校的聘任合同关系是不适用劳动法调整的。 而我们可以通过上一节关于高校与教师的法律关系的分析中看到，从合同主 体地位上看，业已明定须基于高校与教师双方问地位平等的基础上订立聘任台同： 从双方取向、或合意取向上看，依相关法，应聘教师应予定期间表示其愿意受 聘，故同意受聘后双方当事人当有合意基础；从权利义务、责任取向上看，双方 合意内容均涉及高等学校与教师问相互之权利义务关系。我们认为，我们可以由 此将高校教师聘任合同界定为一种虬提供教育教学及其科研行为的劳动力商品为 客体的特殊民事合同。 1 1 塞堡鍪璺堡堡宝i i j 垡 第3 章高校教师聘任合同法律制度的比较法考察 高校教师聘任合同制度的建立是，颂极其重要的系统工程，应广泛借鉴外高 校的成功经验，有机结合国情与校情，努力创造出更鲜活更实用的运行机制，把这 项工作抓深抓细，进一步推进高校管理体制的改革。 3 1 美国的高校教师聘任合同法律制度 美国高等学校与教师之间的是平等的雇佣关系，教师是政府的雇员，这种雇 佣关系受合同法，劳动关系法，终身雇佣法等法律的保护”“。美国的聘 任合同法律制度有一些基本特点：( 1 ) 直接、公开向社会招募教师。从登广告招 募到任命签定聘约，应聘者对其应聘工作岗位的性质、内容、待遇是十分明确的 接受的是竞争与择优。这也是我们实施教师聘任制的初衷所在。( 2 ) 教师分为终 身职教师和非终身职教师。终身职教师享有自动续订到期合同，在人员裁减中享 有工作保留和复职优先权利，享有惩戒性解聘或不续聘决定的程序保护权利。根 据终身聘用法，教师对其工作拥有个人财产权。非终身教师中的实习教师可以通 过努力去得终身教师的职位。( 3 ) 教师聘任一般都包括两份合同：一份是由教师组 织一一教师工会与地方学校麓事会签订的集体合同，以此来构架教师聘任的一般条 件；另一份足学校与教师签订的个人合同，这是一种契约合同关系，合同中明确双 方的职责和权利，它对教师的工作要求、生活待遇、工作年限等都有明确规定，到 期如1 i 续签即自行解约“。( 4 ) 聘任合同的特点：获得聘任的教师需要与学校董事 会签订聘约，规定并保障双方的权利与义务，聘约受法律保护。聘任合同形式多 样，青长期性合同、短期台同和一年期合同的个人合同，也有教师集体合同，即 通过教师工会的力量来织极主动有力地维护教师的合法权益。校长在聘任过程中， 不起决定性作用。但校长的意见举足轻重。( 5 ) 解聘或辞退程序合理合法。不管 是终身教师与否，解聘前都应当说明理由，并给以改正的机会。美般高法院还规 定在宪法第十四修正案的当然权益程序条款之下，所有教师被辞退前都有获得通 知和听证的权利“”。 由此可见，这种教师聘任制既有灵活性，又有稳定性。美国是个传统上三 权分立的国家，法院的司法独立性