（民商法学专业论文）网络交易中的标的物交付与风险转移.pdf

，。，二尘蝥窒彗窒耋兰童窑二。，。，。，s s ，z 一 摘要 本文以物权与债权的基本理论为基础，结合网络信息处理的实际操作技 术，对网络交易过程中的标的物交付与风险转移问题进行探讨，力图寻求一 条能够适应网络交易实际情况、可以明确划分网络交易各方当事人的权利和 义务、并具有一定可操作性的解决网络交易中相关法律问题的有效途径。 本文共包括以下四部分内容： 、第一部分是网络交易概述。笔者考察了网络交易的沿革，提出了网络交 易的定义，并与相关概念进行了辨析；而后，又分析了网络交易中买卖商品 和提供服务两种基本形式及其过程，并在此基础上归纳得出，网络交易具有 标的之复杂性、交易过程的强互动性、交易所涉及地域的开放性、中介机构 在交易中起重要作用、以及合同形式要件的法定性被强化、大量使用电子签 名、合同中大量应用格式条款、标的物交付存硼实空间和网络虚拟空间内均 可以进行等诸多特点。 第二部分探讨了网络交易中的标的物交付与交付中的风险问题。本文在 深入剖析标的物的概念、标的物的交付等基本理论问题的基础上提出，网络 交易的标的物可分为实物商品和数字化商品两类。在标的物的具体形式、交 付方式与交付完成的认定标准等方面，实物商品与传统交易形式中的商品没 有明显区别；数字化商品由于其技术性强、具体形式较为复杂等原因。可通 过有形媒介和网络数据电文传输两种方式进行交付。通过有形媒介交付，交 付的认定标准是卖方将标的物运到合同中约定地点并由买受人验收；通过网 络传输来交付标的物，是以“卖方将有效的数字化商品传送到买方指定的接 受系统并作出交付提示”为交付义务完成的标准。标的物在交付中会因不可 抗力、意外事件和当事人不能预见的第三人的过错等不可归贯于双方当事人 的事由和当事入的过错等原因造成意外的毁损和灭失等风险。 。 ，。兰窒耋呈薹至耋耋耋耋耋三二；。，。，。一 第三部分阐述了网络交易中的标的物的风险转移问题。本文在回顾有关 风险转移的基本的理论的基础之上提出，数字化商品网络交易中的标的物的 风险转移问题绝大部分适用上述理论，但考虑到网络服务提供者是网络交易 的重要第三人，因此应根据其服务行为的特征，鉴定其法律地位，从而确定 其所应当承担法律责任。在当事人采用智能化交易系统的情况下，对于买方 的出现误操作而导致的标的物风险，应由其承担相应的责任；但在并非出于 其主观故意同时又及时采取了挽救措施的情况下，各国立法均有条件地减轻 了买方的责任。而对于卖方的“电子代理人”出现技术性障碍而产生的包括 标的物风险在内的一切后果均应由商家承担。 第四部分对国内外的相关立法进行考察，并对完善我国网络交易立法提 出建议。国际国内的相关立法迅猛发展，且在尊重当事人意思自治、立法中 立、开放与兼容、保障交易安全等一般性原则方面形成共识。作者建议，我 国在网络交易相关立法实践应立足于我国实际情况、遵循国际规则与惯例、 充分利用已有的法律体系，保持现有法律体系的完整性与稳定性、充分发挥 各部门规章及地方政府立法的作用。在建立与完善标的物交付与风险转移制 度的问题上，应特别注意解决有关数字电文、电子签名与数字签名的法律问 题，并建立具体可行的规则。l 、 关键词：网络变易标的物童纣、风险转移 、_ 。，。一一、一 钗辱砷 砧 2 a b s t r a c t b a s i n go n t h eb a s i ct h e o r yo fr e a l r i g h t a n dt h e o b l i g a t o r yr i g h t , a n d c o m b i n i n g t h ep r a c t i c a lt e c h n o l o g yo ft h ei n f o r m a t i o np r o c e s s i n go nt h en e t w o r k o p e r a t i o n , t h i sa r t i c l ep r o b e si n t ot h ei s s u eo f t h ed e l i v e r yo ft h eo b j e c ta n dt h e t r a n s f e ro ft h er i s kd u r i n gt h ec o u r s eo fi n t e m e t t r a d i n g tt r yt of i n da ne f f e c t i v e a n dm a n e u v e r a b l ew a y , w h i c hm e e tt h ep r a c t i c eo fi n t e m e t t r a d i n g ，a n dc a n d i v i d e t h er i g h ta n do b l i g a t i o no fe a c hs i d eo ft h ep a r t i e s ，t os e r l et h er e l e v a n tl e g a l p r o b l e m a r i s ei nt h ec o u r s eo f t h ei n t e r n e t t r a d i n g t i f f sa r t i c l ei sc o m p o s e do ft h ef o l l o w i n gf o u rp a r t sa l t o g e t h e r ： c h a p t e r ii s8 s u m m a r y a b o u t i n t e r a c t t r a d i n g a u t h o r o b s e r v e st h e e v o l u t i o no f i n t e r n e t - t r a d i n g ，b r i n g sf o r w a r dt h ed e f i n i t i o no fi n t e r a c t - t r a d i n g ，a n d d i f f e r e n t i a t e sw i t ht h er e l e v a n tc o n c e p t s ；t h e na u t h o ra n a l y s e st h ef o i l o w i n gt w o b a s i cf o r m sa n dt h e i rc o u r s ei nt h ei n t e m e t - t r a d i n g ：b u ya n ds e l lg o o d so ro f f e r s e r v i c et oc u s t o m e r d r a w i n go nt h eb a s i so fa b o v e m e n t i o n e d ，a u t h o rs u m su p t h a tt h ei n t e r n e t - t r a d i n gh a sag r e a td e a lo fc h a r a c t e r i s t i c s ，s u c ha st h ec o m p l e x i t y o f t h co b j c c t ，t h es t r o n g l yi n t e r d y n a m i ci nc o u r s e so f t h ee x c h a n g e , t h er e g i o na t e x c h a n g e si se 一g o t e r i c , i n t e r m e d i a r yp l a ya ni m p o r t a n t r o l ei nt h ec o u r s e ，t h el e g a l q u a l i t yo f t h e f o r mo f t h ec o n t r a c ti ss t r e n g t h e n ，u s ee l e c t r o n i cs i g n a t u r ea n dt h e d i g i t a ls i g n a t u r e i n m a n yi n s t a n c e s ，m a n y s t a n d a r df o r m si su s e di nt h e c o n t r a c t ，t h ed e l i v e r yc a l lb ep e r f o r m e di nt h er e a i s t i cs p a c ea n dv i r t u a ls p a c ei n t h e n e t w o r k ，a n d s oo n c h a p t e r i id i $ c u s s e st h er e l e v a n ti s s u e so f t h ed e l i v e r yo f t h eo b j e c ta n dt h e r i s k i nt h ec o u r s e i nt h i s p a r t ，a f t e ra n a l y s i n gt h ec o n c e p to fo b j e c t a n dt h e f o u n d a t i o n so ft h e o r e t i c a l q u e s t i o n o ft h e d e l i v e r yo ft h eo b j e c t ，t h e a u t h o r c o n s i d e r st h a tt h eo b j e c tc a i lb ed i v i d ej n t ot w ok i n d s ：m a t e r i a lc o m m o d i t ya n d d i g i t i z e dc o m m o d i t y c o m p a r e dw i t ht r a d i t i o n a lg o o d s ，m a t e r i a lc o m m o d i t yh a s l i t t l ed i f f e r e n c ei nt h ec o n c r e t ef o r m si nt h em o d ea n dt h es t a n d a r do f t h ed e l i v e r y ； b u tt h e d i g i t i z e dc o m m o d i t yc a n b ed e l i v e r e di nt w oa p p r o a c h ：t h r o u g ht h e t a n g i b l em e d i a s o rt r a n s m i tw i t hd a t ao nt h en e t w o r k t h r o u g ht h e t a n g i b l em e d i a t h es t a n d a r do f c o g n i z a n c ew i t ht h ed e l i v e r yi s t h a tg o o d si s t r a n s p o r t e dt ot h e p r o m i s s o r yp l a c ei nc o n t r a c tb ys e l l e r , a n di s c o n f i r m e db yt h eb u y s ；d e l i v e rt h e 3 ， 、 o b j e c tt h r o u g ht h en e t w o r k , i f t h es e l l e rc o n v e yt h ed i g i t a lc o m m o d i t yi n t o t h e s v s t e ma p p o i n t e db yt h eb u y e ra n dm a k e t h ei n d i c a t i o ni na p p r o p r i a t em o d e , t h e n h ef i n i s hh i sd u t y b e c a u s eo ft h i n g sn o b o d y s h o u l dr e s p o n s i b l ef o ra tb o t hs i d eo f d a r t i e s 。s u c ha st h ef o r c em a j e u r e ，t h ea c c i d e n t ，o r t h et h i r dp a r t y sf a u l to u t & t h e b o t h p a r t i e s f o r e c a s t ，a n d t h ec a u s eo ft h ep a r t i e s f a u l t ，t h eo b j e c tm a yb e d a m a g e d o rl o s td u r i n gt h ec o u r s eo f t h ed e l i v e r y c h a p t e ri l l e l a b o r a t e st h ei s s u ea b o u tt h et r a n s f e ro f t h er i s ko ft h eo b j e c to f i n t e r n e t t r a d i n g a f t e rr e v i e w i n g t h eb a s i ct h e o r yo f t h et r a n s f e r & r i s k ，t h ea u t h o r c o n s i d e r st h a t ，i nm o s ts i t u a t i o n st h eb a s i ct h e o r yi ss u i t a b l ef o rt h es e n l e m e n t a b o u tt h et r a n s f e ro f r i s ki ni n t e r n e t t r a d i n gc o n s i d e r i n gt h ei s pp l a y si m p o r t a n t r o l ea m o n gi n t e r a c t t r a d i n g ，w es h o u l da p p r a i s ei t sl e g a ls t a t u sa c c o r d i n gt oi t s b e h a v i o ri ns e r v i t h e nw ec a nd e t e r m i n ew h a tk i n do fl e g a ll i a b i l i t yi t s h o u l d b e e r i nas i t u a t i o nt h a tt h ep a r t ya d o p t st h ei n t e l l i g e n tt r a d es y s t e m ，v a r i o u s c o u n t r i e s l e g i s l a t i o ni st h a t ，t h eb u y e rs h o u l dr e s p o n dt h ed u t yo f t h er i s kf o rh i s m i s t a k ei no p e r a t i o n ，b u th ec a nb et ol i g h t e nh i sr e s p o n s i b i l i t yc o n d i t i o n a l l yi n t h ee v e n tt h a tt h er e s u l ti sn o tt l f eb u y e r si n t e n ta n dh ea d c i p t st h em e a s u r et os a v e i nt i m e ；o nt h eo t h e rh a n d ，t h es e l l e rm u s tt a k ea l lc o n s e q u e n c e si n c l u d i n gt h er i s k o f t h eo b j e c ti f t e c h n i c a lo b s t a c l et a k e sp l a c ei nt h e i re l e c t r o n i ca g e n t s c h a p t e r o b s e r v e st h er e l e v a n td o m e s t i ca n dj n t e r n a t i o n a 】l e g i s l a t i o n j 1 1 i n t e r n e t - t r a d i n g ，a n dp r o v i d e sa d v i c et op e r f e c to u r s a tp r e s e n t ，t h ei n t e m a t i o n a l a n dd o m e s t i cr e l e v a n ti sd e v e l o p e d r a p i d l y , a n dh a v ec o m e t oa na g r e e m e n to nt h e f o l l o w i n gg e n e r a lp r i n c i p l e ，s u c ha sr e s p e c tt h ep a r t i e s m e a n i n g , l e g i s l a t i v ei s n e u t r a l i t y , o p e na n dc o m p a t i b l e j n l e g i s l a t i o n ，e n s u r et h ef f a d e s ot h ea u t h o r s u g g e s t s ，w es h o u l db a s e o f ft h es i t u a t i o no f o u r s ，f o l l o wt h ei n t e r n a t i o n a lr u l e so r c o n v e n t i o n s ，f u l l yu t i l i z et h ee x i s t i n gl e g a ls y s t e m ，k e e pt h ee x i s t i n gl e g a ls y s t e m i n t e g r a la n ds t a b i l e ，p l a yt h ef u n c t i o no f t h ed e p a r t m e n t sr u l ea n dt h es t a t u t eo f t h el o c a lg o v e r n m e n ti ns e t t i n gu pa n d p e r f e c tt h er u l eo f d e l i v e r & t h eo b j e c ta n d t r a n s f e ro fr i s ki ni n t e r n e t t r a d i n g , w es h o u l ds o l v et h ef o l l o w i n gr e l e v a n ti s s u e s ： t h ed a t a 、t h ee l e c t r o n i c s i g n a t u r ea n dt h ed i g i t a ls i g n a t u r e , a n ds e tu pc o n c r e t e f e a s i b l er u l e t h e k e y w o r d ：i n t e r n e t t r a d i n g ；o b j e c t ；d e l i v e r y ；t h et r a n s f e ro f r i s k 4 佚睿 埘f j 工 置i , i i i m 山东大学硕士学位论文p1 1i 鼍p _ 皇曼鲁_ _ 墨j_lee_ 网络交易中的标的物交付与风险转移 引言 从互联网产生到今天，经历了短短的四十年的历史。恐怕任何人都难以想 象和预测网络会来得如此迅速和汹涌，以至于我们还来不及作好审视它的准 备，一个与我们所熟悉的现实社会完全不同的、建立在虚拟空间内的网络社会， 就已经初具规模并且越来越清晰了。 随着计算机信息网络基础设旌的不断完善，一种基于计算机信息网络平台 之上、以交易双方为主体、以银行电子支付和结算为手段、以电子数据为依托 进行的全新的交易方式网络交易，已经成为现实。这种借助现代化网络通 讯手段和数字信息自动处理技术进行的交易，以其开放性、高效率、低成本吸 引着众多商家和消费者，并获得了飞速地发展。据有关统计资料显示，在网络 交易初始的1 9 9 4 年，全美网络商店只有3 4 家，而仅仅3 年后，全球网上商店 就已发展到万余家。1 9 9 5 年全球互联网的网上销售额仅2 亿美元，1 9 9 6 年即 达1 0 亿美元，1 9 9 8 年达到5 0 0 亿美元；据迪洛伊特顾问公司最新预测，2 0 0 2 年全球网络交易的总贸易额将达到1 5 万亿美元。网络交易已经成为一股不可 阻挡的潮流。正如江泽民主席在2 0 0 1 年亚太经合组织领导人非正式会议上所 指出的那样，“电子商务代表着未来贸易的发展方向”。 鼹络交易的发展，给参加交易各方带来更多贸易机会。但因为网络交易的 交易过程在很多方面区别于传统形式的商品交易，诸如网络交易合同的订立与 履行，交易过程中的知识产权保护、电子支付的安全，电子证据如何举证等。 这些问题需要用法律手段加以解决，而现行的一些针对传统交易制定的法律 法规在规范网络交易的过程中显得力不从心，这阻碍了网络交易的继续发展， 也对各国现行的法律体系提出了新的挑战。因而，加快网络交易相关立法，构 建能够适应并促进网络交易发展的法律体系，是推动网络交易健康有序发展的 前提和保障为此，各国政府和国际组织纷纷采取了积极的措施：1 9 9 6 年1 2 1 i _ _ 曹- 矗_ _ _ i 山东大学硕士学位论文 一皇i 鼻寡昔摹量皇墨_ 墨曩墨一 _ _ 目_ _ _ _ _ _ _ _ 目_ 2 。一 月联合国国际贸易法委员会制定通过了电子商务示范法；1 9 9 7 年4 月欧盟 发布了欧洲电子商务行动方案；同年7 月1 日美国前总统克林顿发布了 全 球电子商务框架报告；同年n 月6 日至7 日国际商会在法国巴黎举行了“世 界电子商务会议”，共同商讨如何确保电子商务在全球运行的统一规则和标 准：1 9 9 7 年联合国贸发组织召开了全球电子商务专家会议；世界贸易组织也 达成了便于电子商务发展的的重要国际协议信息技术协议。一场加强 网络电子商务立法、规范网络交易的热潮正如火如茶地席卷而来。 我国的网络电子商务从1 9 9 4 年开始出现，目前尚处于起步的阶段。加入 世界贸易组织后。为了积极参与国际经济活动，顺应世界经济信息化、网络化 的发展趋势，我国必须尽快地发展网络交易。由于在这片自然经济存在了几千 年的土地上，市场经济的根系尚未完全发育成熟。嫁接在如此孱弱的砧木之上 的中国网络交易，与发达国家的网络交易相比，在发展中必然有更多的问题亟 待解决，也更加需要一个完备的法律环境。因此，如何构建促进网络交易发展 的法律体系，辅助立法机关尽早制定并出台一部具有国际先进水平、同时又适 合中圉实际情况的专门法律，以扫除中国网络交易发展中的障碍，促进网络交 易的发展，这已成为法学界义不容辞的责任。目前，我国法学界已经开展了一 系列与网络交易相关的程序法、实体法方面问题的研究。比如网络交易具体环 节的法律问题、网络交易监管中的政策法律问题、网络交易中的法律救济与法 律保护、与网络交易中信息有关的法律问题的研究，这为我国的网络交易立法 及相关法学研究奠定了坚实的基石。但从总体上看，这些研究多是在宏观上进 行论述，较少有人将法学理论与计算机信息处理的技术结合起来进行研究，这 必然影响到理论对实践的指导意义和研究成果可操作性。因此，本文不揣冒昧， 从物权与债权理论的角度出发，结合法学基本理论与网络信息处理的实际操作 技术，对网络交易过程中所涉及的标的物交付与风险转移等具体问题进行探 讨，力图寻求一种能够适应网络交易实际情况，可以明确划分网络交易各方当 搴人的权翻和义务，并共有一定可操作性的解决网络交易中相关法律问题的途 径。 2 。 ，。，。当耋查茎塞圭茎篓姜圣，。，。，。一 第一部分网络交易概述 一、网络交易的产生及概念的建立 ( 一) 网络交易的发展演变 网络交易是人们以计算机信息网络为工具进行的商品交易，它的产生是以 计算机网络通讯技术的发展、成熟和广泛应用为基础的。其发展经历了两个阶 段。 1 2 0 世纪7 0 年代9 0 年代初，基于电子数据交换( e d i ) 的网络交易阶 段 从技术的角度来看，在2 0 世纪6 0 年代，经济发达 雪家的商人们就开始了 用电报报文发送商务文件：后来，人们又普遍采用方便、快捷的传真机来替代 电报，但是由于传真文件是通过纸面打印来传递和管理詹息的，不能将信息直 接转入到信息系统中，因此人们开始使用计算机处理各类商务文件。但不久人 们就发现，由人工输入到一台计算机中的数据绝大部分是来源于另一台计算机 输出的文件，并且在人工输入的过程中由于过多的人为因素，影响了数据的准 确性和工作效率的提高。于是从7 0 年代起，人们开始尝试将贸易伙伴各方的 计算机联成网络。从丽使数据信息能够直接、自动地交换，电子数据交换 ( e l e c t r o n i cd a t ai n t e r c h a n g e ，e d i ) 应运而生。采用e d i 进行企业间的网 络交易，多通过租用的电脑线路在专用网络上实现，这类专用的网络被称为 v a n ( v a l u e - a d d en e t w o r k ，增值网) ，这样做的目的主要是考虑到安全问题。 e d i 是将交易定单，发票等商业文件按一个公认的数据标准从一台计算机传输 到另一台计算机上去的电子传输方法。从技术上讲，e d i 包括硬件与软件两大 部分。硬件主要是计算机网络，软件包括计算机软件和e d i 标准。由于e d i 大大减少了纸张票据，因此，人们也形象地称之为“无纸贸易”或“无纸交易”， 这也就是网络交易的雏形。它是计算机网路及企业管理技术相结台的产物。 3 山东大学硕士学位论文 7 0 年代，美国银行家协会( a m e r i c a n b a n k e r sa s s o c i a t i o n ) 提出的“无 纸金融信息传递”的行业标准，以及美国运输数据协调委员会( t r a n s p o r t a t i o n d a t ac o o r d i n a t i n gc o m m i t t e e ，t d c c ) 发表的第一个e d i 标准，开始了美国 的信息电子交换。随着美国政府的参与和各行业的加入，美国全国性的e d i 委员会x 1 2 委员会于8 0 年代初出版了第一套全国性的e d i 标准。8 0 年代末期， 联合国公布了e d i 运作标准u n 印i f a c t ( u n i t e dn a t i o n s r u l e sf o r e l e c t r o n i cd a t a i n t e r c h a n g e f o r a d m i n i s t r a t i o n ， c o m m e r c ea n d t r a n s p o r t ) ，并于1 9 9 0 年由国际标准化组织正式接受为国际标准i s 0 9 7 3 5 。 随着这一系列的e d i 标准的推出，人们开始通过网络进，厅诸如产品交换、订购 等活动，e d i 也得到广泛地使用和认可。不过，e ) i 始终是一种为满足企业需 要而发展起来的先进技术手段，必须遵照统标准，与普通老百姓一直无缘。 并且由于网络在那时仍没有得到充分发展，这使很多商务活动的电子化。仅仅 处于种想法阶段。 2 2 0 世纪的9 0 年代中期至目前，基于i n t e r n e t 通讯技术的网络交易阶 段 互联网络最早是由冷战年代的美国国防部高级研究计划署( a d v a n c e d r e s e a r c hp r o j e c t sa g e n c y ，a r p a ) 在1 9 6 9 年提出的个科研项目。其目的 是建立一张广泛互联的计算机网络 r p a 网，在网络某一局部受到核武器 的破坏性打击而中断时，被断开的计算机仍能够通过网络的其他部分丽间接相 连，从而保证继续传递信息。8 0 年代后期，美国在高性能计算机领域的主导 地位，受到了来自英国等国的竞争威胁。在许多美国专家的呼吁下，1 9 8 3 年 由美国国家科学基金会( n a t i o n a ls c i e n c ef u n d ；n s f ) 创建了n s f 网，以便 为全国的研究人员提供高性能的计算机联务。n s f 恻点l j 当时最先进的传输线 路连接。它满足了科学研究使用所要求的通信速度和可靠性。所以，具备了作 为国际互联网( i n t e r n e t ) 的主干网的：j 。【0 i 特征。到1 9 9 3 年全世界接入n s f 网的网络数达到2 5 0 0 0 个，n s f 网连接的汁锥机数已超过2 0 0 0 刀台，n s f 网成 4 。二垦耋篁型蝥耋耋坚童圣。，。，。，。，。，z 一 为i n t e r n e t 的主干网。i n t e m e t 是计算机网络技术高度发展的产物，它运用 客户服务器( c l i e n t s e r v e r ) 技术，以及传输控制协议和i n t e r n e t 的t c p i p 协议，将全球原本独立的计算机网络连为一体，成为国际互联网 ( i n t e r n e t ) 。 i n t e r n e t 在最初只是少数研究人员的科研工具，后来逐渐开始在民用事 业领域内应用，现在它已经应用到了大众的日常生话中，成为一种新的公众信 息传播媒体，并且正产生着臼益广泛的影响，人人都可以接触到它。将 i n t e r n e t 网络应用于商业交易，就能够广泛开展涉及计算机软件、娱乐产品、 专业信息服务、技术服务、许可贸易等多种形式的交易，并可以实现以全球为 市场进行交易，加快了跨国交易的速度，降低了交易的费用。这才是现代意义 上的网络交易。9 0 年代之后网络交易真正得以蓬勃地发展，并在成为美国、 加拿大等发达国家的一种崭新的企业经营方式。这种基于的网络交易，将世界 经济的发展带入了信息经济时代，也加快了世界经济一体化的进程。 3 我国的网络交易 我国的网络交易是自2 0 世纪9 0 年代中后期开始的。在9 0 年代之初，随 着我国对外贸易往来的不断增加，为顺应国际贸易信息化的趋势，在我国的外 贸系统开始使用e d i 系统。】9 9 3 年计算机硬件价格的大幅度下降使计算机开 始进入家庭，并在企事业单位开始普及：1 9 9 6 年调制解调器价格的降价又促 使互联网络在中国获得发展，这就满足了网络交易对基础设旌的基本要求。 1 9 9 8 年3 月6 日。我国国内第一笔互联网上电子交易由世纪互联通讯技术有 限公司和中国银行共同携手完成，标志着我国电子商务已开始进入实用阶段。 之后，b t o c ( b u s i n e s st oc u s t o m e r ) 型的网上零售站点，如中国光盘超级市 场、上海书城，珠穆朗玛8 8 4 8 、广州百盛梢品等相继开业；8 t o b ( b u s i h e s st o b u s i n e s s ) 型的网络批发交易市场，如中国商品交易市场、中国商品交易中心 ( c c e c ) ，中国商品订货系统( c o g s ) 、库存商品调剂网络等商务系统陆续投入 运营。此后，在我国电信基础设施不断发展的基础上，证券业、商业等领域逐 5 ，。皇耋i l 耋l 茎鍪i 耋茎位i l l l论l文illl。，。，。，。一 ! ! 目! e e e _ 目目_ 自目s 目一目| e ；目一 步开始通过专用或公众信息网络开展业务，网络交易在中国蓬勃兴起，并逐渐 走进了人们的日常生活当中。 ( 二) 网络交易的概念界定 网络交易酋先是从英语国家发展起来的。我们目前所讲的“网络交易”一 词，是从英语的相关表述“i n t e r n e t t r a d i n g ”、“i n t e r n e t e l e c t r o n i c t r a d i n g ”等直译而来的。按照其字面意思可以理解为“因特网交易”、“因特 网电子交易”。这种理解从语言学的角度看，既不是主渭结构、也不是偏正结 构，它并不符合汉语的语法结构，类似于俄语中的“工具格”。因此，网络 交易可以定义为交易的各方当事人以计算机网络为工具，利用屯子信息技术进 行的买卖交易。此处的网络主要是指因特网( i n t e r n e t ) 。 网络的“工具性”体现在人们选择了i n t e r n e t 的几项功能，应用于商品 的交易过程，使之成为商事交易的手段。用于交易的网络功能主要包括以下几 种： 1 - 电子邮件( e l e c t r o n i cm a i1 ) 或e m a i l 。e i n a i l 是i n t e r n e t 使用 最为普遍的一种功能，它以t c p ，i p 协议为基础，使i n t e r n e t 上的任何两个地 址之间，都可以借助f o x m a i l 、o u t l o o k 等邮件系统软件而互换电子信件。这 种邮件发出后，会先到达发件人的服务提供商的服务器，然后自动寻找对方的 地址，并经由对方的服务器而进入对方的信箱。所以，在楚个邮件的发送过程 中。有关i n t e r n e t 服务提供商( i n t e r n e ts e r v i c ep r o v i d e r ) 可以对其从技 术上进行干涉。e m a i l 的应用，基本上可以代替传统的信件、电报、电话等 常用的信息交流方式，从而成为网络交易中最常见的意思表达方式。 2 电子公告牌( e 1 e c t r o n j cb u l l e t i nb o a r ds y s t e m ) ，简称b b s 。b b s 最早是i n t e r n e t 上针对使用i 乜话拨号上网的用户而设计的，用来交换信息的 场所。它有固定的经营管理者。在其计算机服务器上共：拿一定的空间，允许别 人来访问，并在其中上载( u p l o a d ) 或下绂( o o w n l o a d ) 信息。而用户运用调制 。郭卫华等着，婀络中的法律问题及其时策1 法律出版 t ，2 ( j ( j 1 年舨，第2 2 8 页 6 。，。，。：耋主：翌耋耋尘窒至：。，。一 解调器和电话线，将其计算机联接到b b s ，可以在其中与人聊天，也可以在上 面发布信息。b b s 的经营者也可用密码技术限制访问者的行为。在网络交易中， 该公告牌起到了广告牌的作用，既可用来进行招标、投标、拍卖、拍买等竞价 交易，又可用于发布广告或悬赏广告，同时也可提供信息服务。由于电子网络 具有全天候、跨地域的特点，该种应用方式，确实有巨大的商业潜力。 3 环球广域网( w o r dw i d ew e b ) ，简称删。这是i n t e r n e t 上最具商业 价值的一种功能，它由无数的网址( w e bs i t e ) 连接而成。网址，是环球广域 网的用户在 n t e r n e t 上存在和与他人共享信息的方式，用户在环球广域网上 运行一种称为浏览器( b r o w s e r ) 的软件，可以在自己的网址上存放信息，也 可以主动搜寻和浏览其他网址上的信息。在环球广域网平台之上进行的网络交 易，可以通过浏览器和搜索引擎的使用，将交易的范围和领域，扩大到不可限 量的地步这不仅改变了交易的媒介，同时也在很大程度上执行了专业化的中 介的功能；而使商事交易变得更加直接、高效。 除了上述常见的应用形式外，企业与消费者还可将因特网作为交易平台， 在上面运行商家按照通行标准自行设计的各种自动交易系统，譬如有价证券自 动交易系统，邮票自动发行系统等。对至今日，宽带通讯、多媒体技术等各种 新兴的网络通讯技术和数字信息处理技术不断推陈出新，推动网络交易向更广 阔的领域发展。今后，随着计算通讯技术的继续创新，因特网新的应用形式还 会不断出现。但这些技术手段有共同的一点，就是改变了信息流通的方式。它 对商品交易的直接、具体的影响，主要表现在两个方面：一是对商品交易意思 表示形式的革新；二是对以信息为内容的合同义务履行形式的更新。因此，商 事主体既可以通过因特网进行要约、承诺订立合同，也可通过网络传输软件或 传递咨询信息，从而实现网上履行合同。 ( 三) 网络交易与近似概念的辨析 网络交易与目前学术界、企业界热烈讨论的“电予商务”、与人们日常生 j 张楚：电子商务初论，中国政法大学出版社, 2 0 0 0 年版，第8 页 7 。 一。，i 尘i 童奎兰塑士, 学位i 论l 圣。，。，。，s ! e s 目e l 目! e 目_ e ! 目! e 自g ! 一e _ 自! l l _ s e e e = 2 = 。2 。一 活中经常提及的“网上购物”，是一种什么样的关系? 在概念上有没有区别呢? 解决这两个问题，对于明确界定网络交易的概念十分重要。 网络交易与“电子商务” 关于“电子商务”的概念，至今亦尚无定论。各国的政府、学者、企业根 据自己所处的地位和对电予商务的参与程度不同，进行了各自的表述，其中比 较有代表性和权威性的观点是：国际商会1 9 9 7 年1 1 月举行世界电子商务会议 ( t h ew o r l db u s i n e s sa g e n d af o re l e c t r o n i cc o m m e r c e ) 上的阐述为，电子 商务( e l e c t r o n i cc o m m e r c e ) 是指实现整个贸易过程中各阶段的贸易活动的 电子化o ：欧盟理事会在向欧洲议会提交的关于电子商务的白皮书中将电子商 务定义为“通过电子方式进行的商务活动，包括货物电子贸易和服务、在线数 据传递、电子资金划拨、电子证券交易、电子货运单汪、商业拍卖、合作设计 和工程、在线资料、公共产品获得”。；北京自口电大学经济管理学院的张楚教 授认为广义的电子商务，就是指一切以电子技术手段所进行的切与商业有关 的活动，所谓的电子技术，包括但不限于电子通讯与电子计算技术，而狭义的 电子商务，则是指以因特网为运行平台的商事交易活动。；i b m 公司认为电子 商务是指采用数字化电子方式进行商务数据交换和开展商务业务的一种动态 商务活动。 由此可以看出，传统的电子商务是指通过电报、传真、电话等“一切电子 手段”进行的“一切与商业有关”的商务活动；目前的电子商务专指利用各种 计算机网络( 包括i n t e r n e t 、_ i n t r a n c t 、各种局域网等) 基础设施和数据处 理技术从事的自动化的商务活动：其今后的发展趋势是，电子商务逐渐成为特 指通过互联网进行的交易活动。因此，从历史的角度看，网络交易和电子商务 o 咖叫第一篇电子商务的发展历稃与概念h l t d ：，u s o ) - o hc o z w i | c m 2 0 0 0 0 3 2 2 4 9 3 9 8h t m l 2 ( m 2 - 0 6 2 2 。马j 萄i 述一刘东主编f 实用心络法 扛问题指南i 】n 党尘版社2 0 0 0 年版第2 4 页 。张熊电子商务初论 。中圈政法大学“ 敝祉 2 0 0 0 ：舨，毓r0 c 。j i e r a o u 第一篇屯子商务的发胜历柞与概念h “p ”叭舶、o uc o m i t c m 2 l _ f ：l o - 0 3 2 2 4 9 3 9 8h t m l 2 0 0 2 o “2 2 8 。，。，。，| | 兰釜茎耋至茎兰竖垒蚤。，。- 一 是两个不同时期的概念。随着科技的进步和社会的发展从目前的理论研究和 实践看。网络交易是交易当事人以赢利为目的通过互联网进行的交易活动，而 电子商务不仅包括商业交易，还包括政府职能部门提供电子化服务，电子银行 服务，跨企业共同协作等更为复杂的内容。因此，电子商务的外延包括了网络 交易，网络交易是电子商务的主要构成部分。 网络交易与“网上购物” 理论研究和实践当中，电子商务常被分为两大类：商业机构对商业机构的 电子商务( b u s i n e s s - t o b u s i n e s s ，缩写为b t o b ) 。商业机构对消费者的电子 商务( b u s i n e s s t o - c o n s u i t l e r ，缩写为b t o c ) 。这种分类主要是根据电子商务 的主要环节网络交易当中参与对象的不同来划分的。由此，我们也可以将 网络交