（经济法学专业论文）一人公司风险防范制度比较研究.pdf

哈尔滨丁程大学硕士学位论文 摘要 2 0 0 6 年我国新修订的公司法第一次以立法的形式承认了一人公司法 律制度，这一修改体现了法律对现实经济生活的回应，也成为新公司法的一 大亮点。然而一人公司是一柄双刃剑，因此研究如何防范一人公司的风险防 范制度显得尤为必要。 本文以一人公司风险防范制度为研究对象，笔者从一人公司的特征出发， 分析一人公司风险的具体表现及产生原因；随后又从比较法的视角出发，主 要以世界主要国家的一人公司风险防范法律制度作为参考对象，从设立条件、 资本要求、公示制度、公司治理结构、等多角度对该制度进行复合型探讨； 最后将一人公司法人格否认制度作为一人公司风险防范的最终救济措施进行 专门论述。这样的行文安排主要是基于以下考虑：梳理了一人公司的特征我 们才能理解该制度产生风险的原因，以便对之进行整体性把握；分析了一人 公司风险的表现我们才能设计相应的风险防范制度。基本理论研究是指导程 序规则设计的基本原则，后文在设计完善具体的程序规则时无不体现了以上 几点。在此基础上，笔者对我国公司法上的一人公司风险防范制度进行了分 析和检讨，并提出了完善建议。 关键词：一人公司；风险防范；法人格否认 哈尔滨工程大学硕士学位论文 a b s t r a c t w ef i r s t l ya d m i tt h eo n e m a nc o m p a n yi no u rn e w c o r p o r a t i o nl a wo f2 0 0 6 ， t h ea m e n d i n gi n c a r n a t e dt h a tt h er e s p o n s e so ft h el a wt ot h ep r a e t i c a ll i f e ，a n di ti s t h eb i gm e r i to fo u rn e wc o r p o r a t i o nl a w h o w e v e rt h eo n e - m a n c o m p a n y n o to n l y h a sm e r i tb u ta l s oh a sd i s a d v a n t a g e ，s ow em u s ts t u d yh o wt ot a k ep r e c a u t i o n a g a i n s tt h er i s ko ft h eo n e - m a nc o m p a n y t h eo n e - m a nc o m p a n yi st h eo b j e c tt o s t u d yi nt h i st h e s i s t h ew r i t e r i n t r o d u c e dt h ec h a r a c t e ro fo n e m a n c o m p a n y , a n a l y z e dt h ei d i o g r a p h i c r e p r e s e n t a t i o na n dr e a s o no ft h eo n e - m a nc o m p a n y sr i s k a f t e rt h a tt h ew r i t e r s t u d i e do nt h ef o r e i g nc o u n t r i e sc o r p o r a t el a wf r o mt h ev i e wo f c o m p a r a t i v ew a y , e s p e c i a l l yt h ec o n d i t i o no fs e t t i n gu p ，t h ed e m a n do fc a p i t a l ，t h eo p e ns y s t e m , a n d t h ef r a m eo fc o m p a n y f n a u yw h o l l yd i s s e r t a t et h e d i s r e g a r do fc o m p o r a t e p e r s o n a l i t ya st h el a s tr e d r e s sm e a s u r eo ft a k i n gp r e c a u t i o na g a i n s tt h er i s k t h e s t y l e o rm a n n e ro fw r i t i n gi sb e c a u s et h a t ：t e a s e di t s c h a r a c t e ri no r d e rt o u n d e r s t a n di t sc a u s eo fr i s k ；a n a l y z e di t sr i s ki no r d e rt o d e s i g na p p r o p r i a t e m e a s u r eo ft a k i n gp r e c a u t i o na g a i n s tt h er i s k t h es t u d yo fb a s a lt h e o r yi st h e p r i n c i p i ao fh o wt od e s i g ni t sp r o c e s s ，a n dt h i sw a si n c a r n a t e di nt h er e s to ft h e p a p e r a tl a s t , t h ew r i t e ra n a l y z e dt h i ss y s t e mi no u rc o r p o r a t el a wa n db r o u g h t f o r w a r dt h ea d v i c ea b o u th o wt oa m e l i o r a t et h i ss y s t e m k e y w o r d s ：t h eo n e m a nc o m p a n y ；t a k i n gp r e c a u t i o na g a i n s tt h er i s k ；d i s r e g a r do f c o m p o r a t ep e r s o n a l i t y 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导下， 由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文献的引用 已在文中指出，并与参考文献相对应。除文中己注明引用的内 容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经公开发表的作品 成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中 以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承 担。 作者( 签字) ：狈汜 日期： 卅年石月刁日 哈尔滨工程大学 学位论文授权使用声明 本人完全了解学校保护知识产权的有关规定，即研究生在校 攻读学位期间论文工作的知识产权属于哈尔滨工程大学。哈尔滨 工程大学有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件。 本人允许哈尔滨工程大学将论文的部分或全部内容编入有关数据 库进行检索，可采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本 学位论文，可以公布论文的全部内容。同时本人保证毕业后结合 学位论文研究课题再撰写的论文一律注明作者第一署名单位为哈 尔滨工程大学。涉密学位论文待解密后适用本声明。 本论文( 口在授予学位后即可口在授予学位1 2 个月后 口解密后) 由哈尔滨工程大学送交有关部门进行保存、汇编等。 作者( 签字) ：狐导师( 签字) ：穷绁 日期： 吣气年g 月爿日卵年6 月吲日 l j i 第1 章绪论 1 1 写作背景、写作目的及写作意义 1 1 1 写作背景 法律无非是对经济关系的翻译和反映，纵观一人公司法律制度的发展历 史，我们不难发现各国最初的公司法律制度无一例外的对一人公司持否定态 度，但由于在现实经济生活中无法取缔实质一人公司的存在，反而造成公司 法与实践相脱节。为了回应现实经济生活的需要，同时由于英国在1 9 8 7 年 s a l m o nv s a l m o n c o l t d 一案中首次对实质一人公司予以承认，此后各 国纷纷效仿，普遍承认了一人公司的合法地位。 一人公司是指股东( 自然人或法人) 仅为一人，并由该股东持有公司的全 部出资或所有股份的有限公司。我国公司法首次承认了一人公司的合法 地位，这一规定无疑是公司法的一大亮点。“公司法允许自然人设 立一人有限责任公司，改变了过去只允许设立国有独资公司和外商独资公司 的不合理、不符合平等竞争规则的规定，使各种投资者均享有平等的投资权。 新公司法对一人有限责任公司的态度对刺激投资，加快私营经济的发展， 将会起到积极作用。由此可见公司法已经从限制私人投资的立法本位转 向鼓励私人投资，国有企业改革己经不再是公司法最主要的任务了。 1 1 然而，我国公司法只对一人公司制度做出了纲领性的规定，特别是对于 该制度的核心风险防范制度缺乏详尽的规定，这必然导致该制度在司法 实践层面遇到极大的困难，只能起到一种宣誓性的作用，因此对一人公司风 险防范制度进行研究显得尤为必要。 1 1 2 写作目的 作为现代企业制度的典型形式，公司一直被普遍定义为依法设立，以营 利为目的社团法人。依据传统的公司法理论，强调公司是资本的联合，无论 哈尔滨工程大学硕士学位论文 是设立公司还是公司的存在均应以一定数量的股东存在为前提。然而一方面， 随着经济的发展，在西方国家资本家通过资本的积累，客观上达到了不需募 集资金即可独自开办企业的程度。另一方面，资本家主观上希望通过个人开 办公司的形式在多个行业中进行投资，以降低投资风险。于是一种特殊形式 的公司一人公司便应运而生，它兼具独资企业和有限责任公司的特点。 一方面，一人公司具有独资企业组织结构简单、经营方式灵活的特点，另一 方面，因股东承担有限责任而减少了投资风险，鼓励了投资与创新。然而由 于一人公司缺乏社团性，在破坏了传统公司制度治理结构的制衡性的同时， 股东个人财产与公司财产也难以区分，从而冲击并动摇了传统公司制度中股 东有限责任和公司独立人格两大基本原则，也正是基于这种冲击与挑战，一 人公司曾长期被排斥在公司法律制度的调整范围之外。但对于一个经济发展 的必然产物，回避并不能解决问题，特别是在缺乏制衡监督的公司治理结构 下，加之股东的有限责任制度，更加容易引发股东过分从事高风险投资，对 外转嫁法律责任的道德风险。因此，如何通过立法对一人公司进行合理规制， 设计防范一人公司的风险的机制，使其健康有序发展，便成为各国公司立法 的新课题。 1 1 3 写作意义 面对中小投资者要求享有有限责任公司的呼声和大公司集团要求设立独 资公司以扩大经营、分散风险的需要，在加之实质一人公司的泛滥，我国公 司法对一人公司作出了规定，这一规定丰富了我国的公司法律制度。然而 社团性一直是公司法的传统的基本原则，一人公司的出现对公司的社团性是 一个巨大的冲击，对公司债权人利益的影响甚巨，因此如何分析、定位这些 理论的价值功能，如何界定这些理论的内涵，如何协调一人公司与传统理论 的冲突，如何限制一人公司的弊端，便非常重要。一人公司的成立，减轻了 一人公司股东投资风险的同时，债权人的地位相对弱化，一人公司股东因有 限责任制度享有经营的利益却将经营风险转嫁给债权人，这种制度的正当性 2 哈尔滨丁程大学硕七学位论文 何在? 因此，如何在一人公司法制架构下，达成鼓励经济投资，维护社会经 济秩序的目的，并缓和股东权益与债权人权益，加强对债权人的保护成为重 要的研究课题。虽然我国的公司法确定了人公司制度，但是对于一人 公司的探讨和研究却不会因为立法已有规定而停止，尚有许多理论与实践问 题需要进一步厘清与深化，立法对于一人公司的认可并不意味着一人公司的 完美无缺，相反由于立法的认可，一人公司固有的缺陷也得到不同程度的彰 显。因此需要对一人公司进行特别的风险防范，主要涉及一人公司的资本、 组织结构、财务制度、法人格否认制度等方面。鉴于此本文作者力图深入地 研究我国现行一人公司立法存在的弊端及其风险防范机制，以达到在一定程 度上发展和完善一人公司制度的目的。 1 2 国内外研究状况 1 2 1 国外研究现状 各国随着经济的不断发展，在现实经济生活中不断出现股东人数不足法 定人数或仅剩一人的情况，因此许多国家和地区都重新审定关于一人公司的 立法，并修改公司法和相关法律，逐步确立了一人公司制度，但各国对待一 人公司的态度也不完全一致，比较宽泛的如加拿大、荷兰、德国、日本等， 既允许设立一人有限公司，也允许设立一人股份公司；相对较窄的如法国、 丹麦、比利时等国家只允许设立一人有限公司。具体来看，国外两大法系关 于一人公司的研究主要有： 1 、英美法系国家 英国历史上著名的“萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司 一案，一直被公认为是承 认实质意义上的一人公司的典型案例。但其1 9 4 8 年公司法却又否定了一 人公司的法律地位。直至1 9 8 9 年1 2 月2 1 日，英国才承认设立时或设立后的 一人公司，但规定其适用范围仅限于欧盟成员国的有限公司，而不包括股份有 限公司和其他商事公司，至此一人有限公司在英国法律中得以确立。 本世纪5 0 年代前后的美国爱荷华、密执安、肯塔基等少数几州已允许 3 哈尔滨工程大学硕士学位论文 设立一人公司。1 9 6 9 年，美国统一公司法规定一人或若干人向州务长官 送交公司组织章程作为组织公司的申请便可作为发起人，肯定了个人可以作 为发起人成立公司，也就是认可了一人公司的设立。 2 、大陆法系国家 德国在1 9 8 0 年以前的公司立法中，一直不允许设立一人公司，可是对 于一人公司的存续，则予以认可。到1 9 8 0 年，德国修改后的有限责任公 司法规定有限责任公司可以依照本法规定为任何法律允许的目的由一人或 数人设立，从而使一人组建有限责任公司成为可能。此后，在1 9 9 4 年德国 股份公司法中，也认可了由唯一股东设立的股份公司。 法国1 8 6 7 年公司法规定当股东人数不满7 人时，( 股份) 公司就不能设 立。1 9 8 5 年法律修正，承认设立后一人公司的存续。此外，并明文确定股份 有限公司的股份即使全部归属于单独股东，亦不适用民法第1 6 6 4 5 条 的法院命令解散规定，而就股份有限公司承认设立后一人公司的存在。 日本可以说是目前在世界各国中对一人公司规定得最为彻底和典型的国 家。1 9 9 0 年以前，日本曾禁止一人公司的存在。然而，在实践中所谓“傀儡 设立 ( 日语称为人形设立) 现象不断发生，7 人股东的下限往往成为一纸空 文。于是日本于1 9 9 0 年修改商法和有限公司法，规定有限责任公司和股份 有限公司无论在设立时或是在设立后，均可仅有一人股东，从而确立了一人 公司的合法性。当然，为防止一人公司之股东滥用公司人格，日本新法修订 时还特别导入了最低资本金制度，采取了强化设立手续、扩大资本充实责任、 要求会计公开化等措施。 国外对于一人公司的研究主要体现在公司法的著作中，比如r o b e r tw h a m il t o n 的t h el a wo fc o r p o r a t i o n ，a 1 f r e df c o r c u n d 的c o r p o r a t i o n s i np e r s p e c t i v e 等。译著有李功国翻译的梅因哈特的欧洲十二国公司法， 加藤良三的株式会社法等，总体来看国外的研究现在主要在于分析一人 公司立法体例，一人公司的演进过程，一人公司的理论基础，特别是有关一 人公司一些配套制度的建设方面，主要采用实证分析的方法，分析具体的案 4 哈尔滨工程大学硕士学位论文 例，应对一人公司在现实中发生的问题，研究解决措施。 1 2 2 国内研究现状 我国对一人公司的研究起步较晚，一人公司的研究在我国还有待深入研 究。1 9 9 3 年我国制定公司法时，对这一问题没有规定，只是规定了一人公司 的一种特殊类型国有独资公司；1 9 9 9 年我国公司法修改时，对一人公司 仍采取回避态度；2 0 0 5 年公司法新一轮修订，最终确立了一人有限责任公司， 从而与我国经济发展和深化企业改革以及建立社会主义市场经济法律体系相 适应。伴随公司法的修改，关于一人公司的研究也逐渐升温，在2 0 世纪末期 我国学者开始对一人公司进行研究，代表性的成果有王涌的硕士论文一人 公司的法律性质和法律责任研究。进入2 1 世纪后，我国学者对一人公司的 研究进入全新的阶段，从立法上承认一人公司的地位，几乎成为公司法学者 的一致意见，涌现出大量的论文及专著，代表性的有武汉大学王天鸿博士的 一人公司制度比较研究，中国政法大学赵德枢博士的一人公司详论。 国内的研究主要采用比较研究的方法，研究一人公司的发展背景、立法例， 一人公司的形成原因、发展过程，介绍国外主要国家和地区关于一人公司的 立法情况，在此基础上分析一人公司的弊端，以及如何解决一人公司的负面 效应等问题。总体来看，我国对于一人公司制度的研究有以下特点： 首先对一人公司制度的比较性研究不够深刻，国外一人公司制度虽然在 原理上多有相通，但是仍有差别，尤其是各国针对本国国情做的特别设计更 值得借鉴与安排，但现有的研究往往是对国外立法的罗列与分类，而缺少更 深刻的分析。 其次国内学者往往是在公司法研究中对一人公司制度一笔带过，缺少对 该制度的专门研究，特别是缺少风险防范机制的研究。 总之，一人公司在我国刚刚生根，在法律理论、法律制度和法律适用上 还存在不完善的地方，还存在相当大的研究空间。 1 3 写作思路及论文框架 哈尔滨下程大学硕士学位论文 if i l l 1 3 1 写作思路 孟德斯鸠说过：“为某一国人民而制定的法律应该是非常适合于该国的人 民的；所以如果一个国家的法律竞能适合于另外一个国家的话，那只是非常 凑巧的事。嘲表面上看，公司法是一些技术性很强的规则，所以可以大量的 模仿借鉴，但如果只是流于规则的表面含义，而忽视规则背后的法理基础和 制度功能，那么在实际运用该制度的过程中不仅不会发生预期的效果，很有 可能出现法律制度的“南橘北枳。笔者正是基于这种思考，在分析一人公司 特征的基础上，论证一人公司风险的表现与产生原因，并以此作为设计一人 公司风险防范制度的依据，因为只有这样才能真正发挥该制度的功能。同时 笔者按照此种思路，对我国公司法上该制度存在的缺陷进行检讨，并提出完 善建议。 本文笔者主要运用比较法的方法分析一人公司的风险防范制度，因为“比 较法作为一所真理的学校，充实了解决办法的仓库，并且向那些有批判力的 观察家提供机会，使他们能够认识在其时其地更好的解决办法。川3 1 日本学者 大木雅夫也指出，“比较法以确认各国法律间的一同为出发点。然而，现代的 比较法已不再满足于单纯以认识为目的的、对本国法的注释和对各种外国法 的罗列，而开始追求以法的改革为行动目标。也就是力图通过对外国法的批 判性研究所分析出的共同要素，并以此作为改革的指针。 h 3 1 3 2 论文框架 本文笔者从一人公司的特征入手，在详细论述了一人公司的独特之处后 分析了基于一人公司的特征而产生的风险的具体表现及产生原因；随后又从 比较法的视角出发，以世界主要国家一人公司风险防范法律制度作为参考对 象，从设立条件、资本要求、公示制度、公司治理结构、等多角度对该制度 进行复合型探讨；最后将一人公司法人格否认制度作为一人公司风险防范的 最终救济措施进行专门论述。 1 4 创新之处 6 哈尔滨工程大学硕士学位论文 1 、以往对一人公司风险防范制度的研究主要侧重于介绍国外的相关制 度，而对一人公司风险产生的原因研究不够深入，本文细分析一人公司的特 征，并以此作为一条红线贯穿始终，无论是对一人公司风险表现与原因的分 析还是对架构一人公司风险防范制度的论证都紧紧结合一人公司的特征。因 为笔者认为一人公司的风险表现与产生原因都是一人公司特征的外在表现， 一人公司的特征是一人公司风险产生的实质原因，同时一人公司风险防范制 度也就是要解决如何针对一人公司的特征来设计相应的制度防止风险的发 生，这就是全文展开的逻辑脉络。 2 、以往对一人公司风险防范制度的研究主要局限在公司资本制度，财务 制度、公示制度、审计制度等方面，本文在除从以上几个视角研究一人公司 的风险防范外，还分析了基于一人公司特征而产生的公司治理结构问题，同 时将一人公司法人格否认制度作为一人公司风险防范的最后救济措施进行了 专门论述。 7 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第2 章一人公司风险防范制度概述 2 1 一人公司的内涵与特征 2 1 1 一人公司的内涵界定 一人公司( o n e - m a nc o m p a n yo ro n e m e m b e rc o m p a n y ) ，是指“仅有一 个股东持有公司全部出资额的公司。障1 我国新公司法首次规定的一人有 限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 2 1 2 一人公司的特征 一人公司作为一种特殊类型的公司，具有十分鲜明的特征，为更好的理 解一人公司的内涵，我们有必要厘清一人公司的特征。同时分析一人公司的 法律特征，有助于我们更深刻地理解一人公司的风险来源，以便对症下药， 据此为一人公司设计出一套合理可行的风险防范机制，降低一人公司带来的 社会危害。由此可见，研究一个公司的特征是非常必要的，笔者认为一人公 司的特征突出表现在以下几个方面： 1 、一人公司股东人数的唯一性 一人公司，顾名思义只有一个股东，因此一人公司在投资主体上具有排 他性和唯一性，这也是一人公司与传统公司最大的区别，是其存在是否合理 的争论焦点所在。对于一人公司的股东是否可以是任意人，各国立法规定各 不相同，有些国家立法未作限制性规定，有些国家和地区则予以限制。如法 国商事公司法第3 6 2 条第1 款规定：“一个自然人只得成为一个有限责任公 司的单独股东。一个有限责任公司不得以另一个由一人组成的有限公司为其 单独股东。 嘲 2 、一人公司具有独立的法人资格 法人是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和 承担民事义务的组织。口1 一人公司拥有自己独立的财产，通过自己的组织机 8 哈尔滨工程大学硕十学位论文 构从事经营活动，并以自己的财产对外承担有限责任，有自己独立的法律人 格，这是一人公司与没有法人资格的独资企业和合伙企业的最大区别。 3 、一人公司股东对外承担有限责任 有限责任制度应该说是现代市场经济的一项伟大发现，对此美国著名法 学家、原哥伦比亚大学校长巴特勒( b u t l e r ) 在1 9 2 1 年曾感慨道：“有限责任 公司是现代社会最伟大的独一无二的发现。就连蒸汽机和电都无法与之媲美， 而且假若没有有限责任公司，蒸汽和电的重要性更会相应的萎缩”。嘲一人公 司之所以会受到众多投资者的青睐，最根本的原因也就在于此，即一人公司 的股东仅仅以其出资额为限对公司债务承担有限责任。“有限责任是指股东对 其公司或公司的债权人没有义务支付超出其股份的价值的义务”嘲，有限责 任意味着“每个成员对其认购的股份的全部价值，在要求支付时应付出资的 义务e l o 。有限责任使得公司资产与其个人财产分离开来，最大限度的降低 了投资者的投资风险，因此一人公司的股东只须以出资为限承担有限责任。 正是由于有限责任制度的这个特点，才刺激投资者的投资热情。“欧盟理事会 认为，公司是最有利于企业发展之组织形态，若会员国内之个人企业皆能成 立一人公司，则必将有助于提升共同体内企业组织之素质及竞争力。”叭1 4 、一人公司治理结构的特殊性 传统公司的治理结构是设立股东会、董事会与监事会，三者根据法律及 公司章程的规定分别行使各自的职责，互相监督，以防止公司被单个人控制， 损害其他股东及公司的利益。这种治理结构可以有效地防止公司内部权利的 集中，同时加强了监督力量，使得股东的行为处于其他人的监视下，无法随 意地滥用股东权损害公司其他股东的利益。然而是在一人公司中，由于股东 的唯一性，决定了在一人公司内部不可能设置传统公司法规定的股东会、董 事会、监事会，唯一的股东身兼数职，很容易出现“内部人控制”现象，股 东常常直接干涉公司的经营管理，唯一的股东可以很容易地将公司财产与自 己私人财产混同，为自己支付巨额报酬，通过公司的自我交易谋取暴利，以 公司的名义为自己担保或借贷，借有限责任逃避债务，因此这也是一些学者 9 哈尔滨t 程大学硕士学位论文 对一人公司持否定态度的原因所在。 2 2 一人公司风险的表现 一人公司的风险，是指一人公司基于其自身特点而产生的风险。与普通 公司相比，一人公司由于股东的唯一性、治理结构的特殊性等特征，决定其 不仅具有普通公司所存在的各种风险，同时还具有一些特殊风险。在一人公 司中，由于单一股东自任董事、经理并且实际控制公司，导致传统公司治理 结构中的互相监督机制失灵，这便为股东借公司之名牟取股东自己利益提供 了合法工具，因此容易导致公司的滥设与有限责任的滥用，进而损害公司债 权人的利益。一旦一人公司股东滥用公司的人格不仅会降低公司信誉，而且 对整个市场的商业道德也会产生消极性影响。同时一人公司的股东在有限责 任原则的“庇护 下，即使公司财产有名无实，股东仍可以躲藏在公司“面 纱”的背后而不受追究，使公司债权人或其它利害关系人承担了较大的风险。 难怪美国联邦大法官道格拉斯曾感叹：“在所有法律经验中，没有比一人公司 之类的诈欺案件更多者 。n 羽英国在承认一人公司的判例公布后，著名学者 弗伦德认为“这是一个不幸的后患无穷的判决 。n 3 】可见，一人公司法律制 度既破坏了传统公司法在公司、股东与债权人之间形成的利益平衡体系，对 有限责任制度的合理性构成了特殊的威胁，同时也在一定程度上背离了法律 的公平、正义价值。具体来说笔者认为一人公司给社会带来的风险应主要表 现在宏观与微观两个方面： 1 、宏观方面对社会经济秩序的损害 一人公司宏观方面的风险主要在于对社会经济秩序的损害。由于股东的 唯一性，一个公司缺乏来自公司内部的制衡监督，外部监督力量往往又因不 易查觉而无法适时产生监督控制功能，因此，一人公司经常发生危害社会经 济秩序的行为。“现代各国要求企业承担的社会责任较高，不论环保问题、社 会公益问题、国家政策配合问题等等，都是当今企业应负的社会公共责任 n 耵，而一人公司则因欠缺完整且有效的制衡力量，因此其往往只关注投资回 1 0 哈尔滨工程大学硕士学位论文 报率而忽视应有的社会公益责任。因此，一人公司对社会经济秩序的稳定有 着潜在的威胁，主要表现在以下几个方面： ( 1 ) 挤压独资企业存在空间 根据布莱克法律辞典的规定，独资企业是指“一种一个人独立拥有 和控制的企业，不同于合伙( 企业) 和公司，独资企业主对独资企业的债务承 担全部责任。川1 5 1 个人独资企业的特点在于它不具备法人资格，投资者必须以 个人的财产对企业的债务承担无限责任。随着我国公司法对一人公司的解禁， 一人公司必将大量设立，许多个人独资的企业主为了能够适用有限责任制度， 会将企业改制为一人公司的形式，因而导致个人独资企业的发展空间收到严 重挤压，个人独资企业的市场慢慢萎缩。尽管独资企业的资金投入少，但由 于它适用无限责任，能最大化地保护债权人的利益，具有稳定市场的功能。 如果个人独资企业完全退出市场，那么我国的市场将失去部分稳定因素，不 利于我国市场经济的健康发展。 ( 2 ) 降低公司的信誉度 在市场经济中，公司的信誉是非常重要的因素。公司的信誉是指“经营 者的经营管理水平、人员素质、产品或服务的质量、企业形象、技术实力、 工艺水平、市场占有率、知名度、可信度，在同行业中所处的地位、影响力 的综合体现。n 剀由于一人公司股东的唯一性，因而公司的信誉度往往与股 东个人的信用联系在了一起，正因为如此，股东个人不守信用的行为会降低 公司的信誉，而这种情况在频频发生后将引起人们对公司信誉的怀疑，长期 发展必然会造成社会中的公司信用危机。从我国目前的实际情况来看，信用 机制还没有建立起来，公司的活动范围是面向全社会的，而个人信用只在特 定的环境下为部分人所知晓，在对公司信誉不清楚的情况下，人们宁愿放弃 获取利润的机会或是选择他们认为信得过的企业，也不愿冒遭受损失的风险。 由此，一人公司对全社会的信誉往往具有潜在的危害，降低投资者的投资积 极性，导致“劣币驱逐良币 的现象出现，给社会带来的后果是造成经济的 低迷与不景气。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 ( 3 ) 阻碍社会公共秩序的形成 “公司社会责任的理念为创造一个更好的社会提供了物质条件，同时也 奠定了精神基础”。口钉对社会来说，公司积极主动地承担社会责任无疑是有 利于整个社会福利的增加及整个社会的和谐发展。而一人公司由于体现着单 一股东的意志，往往只注重短期的效益，存在严重的投机心理，因此公司仅 仅注意投资回报率而忽视应有的社会公益责任。在公司利益与社会利益发生 冲突时，股东常常会选择对自己更有利的做法而置社会整体利益于不顾。由 此可见，一人公司与社会的责任常常造成冲突对立，难以在这两者之间取得 平衡，一人公司对社会秩序的稳定具有着潜在的危害性。 2 、微观方面对债权人利益的损害 在一人公司里，公司债权人的利益是最容易受到侵害的对象。因为在一 人公司里，股东只有唯一的一人，常常把管理层变为“内部人控制”，由此导 致股东与管理层的利益往往相一致，很难实行有效的相互监督，因此当面临 风险的时候，公司的股东就会毫不犹豫地把风险转嫁给公司的债权人承担。 由于债权人处于先天的信息不对称的弱势地位，往往难以判断这是公司行为 还是股东的个人行为，对于一人公司的股东的不法行为也就只能请求事后的 救济，这种情况导致了股东变本加厉地损害债权人的利益，使公司债权人的 利益无法得到保障。在实践中一人公司的股东主要通过以下几种方式损害债 权人的利益： ( 1 ) 滥用公司有限责任 由于一人公司的注册资本一般较少，因而对市场风险的抵御能力会相比 资金雄厚有限责任公司或股份有限公司要弱很多，因此公司一旦出现经营不 善的状况，一人公司的股东往往可能只顾及自身的利益，转移财产，损害公 司债权人的利益。由于一人公司的有限责任制度能从表面上将公司股东个人 的财产与公司的财产隔离开，从而以合法的形式阻止债权人对债权的进一步 追索，于是债权人只能就公司的全部财产为限要求该一人公司承担责任，对 于因股东转移财产而造成债权人的债权部分或全部清偿不能的事实，债权人 1 2 哈尔滨工程大学硕士学位论文 只能默认和接受，这严重违法了民法上的公平责任原则。 ( 2 ) 自我交易 自我交易主要指在公司任职的董事、高级管理人员或公司控股股东与公 司进行的交易，牟取个人利益。根据公司法的规定，公司的董事、高级 管理人员不得违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公 司订立合同或者进行交易。然而在一人公司中，根据法律规定，公司章程是 由唯一股东自己制定的，而且单一股东又往往同时兼任公司的监事、经理。 因此一人公司的董事、经理往往为了自身利益而与自己进行交易，进而牟取 个人利益。这种自我交易主要表现在两个方面：一是高价卖入、低价卖出；二 是通过与第三人交易的方式间接自我交易。一人公司的股东与一人公司直接 或通过第三人间接进行的交易，交易中的商品或服务的价格与价值严重的背 离，公司向股东低价转让公司的财产或是以高价接受股东的各种物品或服务， 而股东借此掏空公司的财产。自我交易的结果是将经营的风险转嫁给了公司 并最终转嫁给了公司的债权人。 ( 3 ) 获取超额报酬 “有限责任公司和股份有限公司不同，一人公司的机构设置非常简单， 通常是单一股东身兼数职，掌握着公司的人、财和经营大权，因此，它可以 按照自己的意愿制定公司的财务方案，以公司的名义付给自己高额薪金，或 者以其他方式巧立名目，支付给自己各种报酬。川埔1 获取高额报酬的结果是公 司的资产被变相的转移给了股东，导致用以保证债权人利益的公司资产的减 少，债权人的权利就不能得到合理的保障，这就增加了其债权人的风险。 ( 4 ) 滥用借贷、担保权利的风险 为满足了公司日常经营的需要，我国公司法规定公司可以将自己的 资金借予他人或以公司财产为他人提供担保，但必须符合公司的章程，并经 股东会、股东大会或者董事会同意。然而，对于一人公司而言，由于股东个 人就可以决定上述事项，缺乏其他机构的制约，如果股东滥用上述权利，通 过将公司资金借于他人或为他人提供担保的方式转移公司的财产，并最终将 哈尔滨工程大学硕士学位论文 其借出或担保的财产列为公司经营的坏账，至少在形式上这种行为是合法的。 公司的债权人由于难以掌握公司内部的各种行为的详细信息，也很难对这种 滥用权利的行为做出有效的救济。 2 3 一人公司风险形成的原因 明晰一人公司的风险表现之后，我们有必要进一步分析一人公司风险产 生的原因，这样才能对症下药，设计相应的解决措施，一人公司风险形成的 原因主要表现在以下几个方面： 1 、缺乏监督制约机制 “传统公司法将政治学中的三权分立思想移植到公司的治理结构中，将 公司权力划分给股东会、董事会、监事会和经理人员，明确不同公司机构的 权力、责任和利益，从而形成四者之间的权力制衡机制，来确保公司各关系 方的利益平衡 。 1 们因此对于传统的公司来说，无论是股份有限公司还是有 限责任公司，都必须设立股东大会( 或股东会) 、董事会及监事会，由三个 机构分别行使公司的意思决定权、业务执行权与监督权，并通过三个机构相 互之间的制衡与监督，进而达到公司内部自治监督的目的，同时也在一定程 度上解决了公司经营管理者可能滥用权力的问题。从防范公司风险的角度来 看，分权制衡机制的作用一方面可以防止公司股东滥用其权力，危害公司利 益，进而危害其他利害关系人的利益。因为这种分权制衡机制将公司的所有 权和经营权分离，使股东对公司的控制由初期的直接控制变为间接控制，可 以防止公司股东通过同公司非法交易等方式转移公司财产或滥用公司独立人 格从事高风险交易等行为，有效地减少了公司的风险。另一方面可以防止公 司经营人员滥用权力。这是因为公司经营人员直接控制着公司，更容易滥用 权力为自己牟利，损害公司和利害关系方的利益，自然需要有效的制约机制。 公司分权制衡机制将董事会的选任权力交于股东会，同时赋予监事会对其经 营行为进行监督的权力，充分体现了对董事会和经理的相关监督与制约。 然而在一人公司中，由于股东的唯一性，使得传统公司的治理结构无法 1 4 哈尔滨工程大学硕士学位论文 发挥作用，权力制衡的局面被打破，传统公司内部组织机构的规定难以实施。 “传统公司法的主要内容为调整股东之间、股东与公司之间以及公司内部组 织机构之间的关系，以保护股东利益为主，而这些条款必须在股东为复数时 才有意义，承认一人公司将使这些条款失去功能而形同虚设。同样，修改公 司法内容以适应一人公司之状态，又会造成公司法内容的异化。川制一人公司 缺乏监督制约机制主要体现在两个方面：一方面在一人公司中不设置股东会， 由股东一人行使股东会职权。因此，一人公司里缺少普通公司中股东互相监 督、互相制约的机制，一人股东常常能够随心所欲，用个人意志代替公司意 志。另一方面一人公司的董事( 会) 与监事( 会) 都由该一人公司的股东指派和 更换，导致传统公司内部三大组织机构之间的互相制衡的机制失灵，三大机 构基本上变成了股东的一人管理，实时的监督无法起作用，因此一旦出现问 题很难被及时发现，等到债权人发现自己的权益遭到公司股东损害时，损失 往往已难以挽回了。 一人公司的特点决定了所有权与经营权在多数情况下是不分离的。在一 人公司中，一人公司的股东往往身兼数职。作为公司的董事、经理，以公司 的名义从事活动，谋求公司的利益，由此而生的债务则归公司享有或承担。 显然，由于欠缺相应的条件，传统公司分权制衡机制在一人公司中几乎没有 适用的余地，自然也就不可能发挥防范一人公司风险的作用。 2 、滥用一人公司的有限责任 公司法承认一人公司合法地位的同时也赋予了一人公司以独立人格，从 而使其股东承担有限责任。“一人公司最具有诱惑力之处就在于其有限责任原 则， 圳我们知道有限责任制度的发明，旨在鼓励投资者的进行投资，促进市 场交易，加快所有权与经营权分离，促使企业管理的科学化。在鼓励投资者 投资方面，有限责任的确提供了投资者一种确定的预期，即投资者可以预先 知道其投资的最大风险仅限于投资损失，这就为投资者划定了投资风险的底 线，刺激了投资者投资的积极性，正如马克思在资本论中评论股份有限 公司时所说的那段话：“假如必须等待积累去使某些单个资本增长到能够修建 1 5 哈尔滨t 程大学硕士学位论文 铁路的程度，那么恐怕直到今天世界上还没有铁路。但是，集中通过股份公 司转瞬之间就把这件事完成了 。嘧1 有限责任制度有效地降低和转移了投资 者( 股东) 的风险，对鼓励投资，促使所有权和经营权的分离，增进了市场交 易，促进公司这一经济组织形式的繁荣起着重要的作用。美国著名法学家巴 特勒在上世纪初就曾断言：“有限责任公司是当代最伟大的发明，其产生的意 义甚至超过了蒸汽机和电的发明 。乜羽投资者之所以青睐一人公司这一形式， 也正是看中了有限责任对公司股东的保护，即股东仅以出资为限对公司的债 务承担有限责任。但是这种制度实际上并没有消除社会中的风险，而是把原 本由股东承担的风险其中的一部分进行外化，转移给债权人承担。正如戴尔 芒德( d i a m o n d ) 所指出的，“希望获得的利润越大，风险也就越大，只有在投 资的预期利益超过预期的风险时，才能促使投资者投资，而预测和减少风险， 就要靠限制责任的办法来实现。 跚“有限责任并不是一种消除企业失败风 险的手段，它只是将风险从个人投资者转移到了公司自愿或非自愿的债权人 身上一是他们承担了公司违约的风险 。汹3 尽管有限责任制度减少了股东的 风险，它并没有减少风险的总量，而仅仅是改变了风险承担的主体。因此， 在有限责任制度中，股东风险的减少必然伴随着其他利害关系人特别是公司 债权人对风险的增加。由于在有限责任制度下，股东的风险是既定的，股东 为了利润的最大化，往往会冒险经营，从事高风险的活动，甚至就是为了从 事冒险的活动或转移自己的风险而设立有限公司。相对于传统公司，一人公 司股东更容易滥用有限责任。因为传统公司内部治理结构有利于将分散的股 东意志上升为公司意志，股东之间的相互牵制可以在一定程度上防止个别股 东滥用股东有限责任原则，损害公司债权人的利益，而一人公司股东的个人 意志往往可以代替公司意志，在其做出投机或高风险的决策时，缺少其他股 东或公司内部机构的制约，股东完全可以依自己的意愿行事，这就容易促使 股东滥用有限责任原则，为获得高额利润而铤而走险。“在一人公司中，其唯 一股东行使着股东会的全部权力，其个人意志能借助法律规定上升为公司意 志，而该股东又往往独掌公司经营大权，行使着传统公司治理结构中董事会 1 6 哈尔滨丁程大学硕士学位论文 的各项权力，使完全代表其个人意志的“公司意志 能够在公司经营中得以 实现，而很难受到其他权力的制约。川蚓由于法律很难对个人意志与公司意志 做出明确判断，因而在客观上为股东混淆个人财产与公司财产提供了空间。 这就为唯一股东在公司经营过程中进行一些私利行为提供了方便，例如将公 司财产挪作私用，给自己支付巨额报酬，同公司进行自我交易，以公司名义 为自己担保或借贷等。这诸多混同使公司债权人难以考察股东投入公司的财 产是否与股东其它财产完全分离，为股东滥用公司法人格创造了条件。 2 4 本章小结 通过本章的分析我们知道由于一个公司特有特征，导致其存在的很大的 风险，既严重危及一人公司债权人及利害关系人的利益，又对整个社会的秩 序构成威胁。因此作为一人公司的制度构架，实质上就是如何进行立法，以 建立完善一人公司的监督约束机制，包括股东权力的限制与监督机构的完善， 以及最后救济措旖的实现，以此减少与降低一人公司所可能带来的风险。在 一人公司中，股东有限责任自身存在的合理性已受到质疑，股东有限责任让 渡给公司债权人的风险，不仅仅是通过一般债权人保护制度( 如信息披露制 度、公司资本维持原则与公司清算规则等) 己经补偿过的那部分风险，而是增 加了一般债权人保护制度所没有涉及到的特殊风险，这集中体现在一人公司 中单一股东缺乏多元股东之间的互相监督机制与公司权力机构之间的分权制 衡机制，而使单一股东滥用公司法人格、损害债权人利益的机会和频率比普 通公司都大大增加。因此，在一人公司风险防范问题上，重点要解决的是， 如何在单一股东的前提下，规制股东个人行为，对其权力进行严格约束，保 证公司的人格独立与财产独立，从而构筑一人公司中股东有限责任合理存在 的基础，使单一股东所享受的有限责任的优惠，不超出法律所允许的范围， 杜绝现实中极易发生的一人公司股东滥用有限责任给公司债权人等利害关系 人带来的严重损害，从制度上有效防范、分散与化解一人公司存在的种种风 险，构筑一个完善的一人公司风险防范体系。 1 7 哈尔滨工程大学硕十学位论文 第3 章一人公司风险防范制度比较研究 鉴于公司法所具有的国际性特点，且各国公司法在很多方面呈现出共同 的发展趋势，后发国家可以借鉴先发国家的立法经验，因此有必要考察域外 先进国际的立法规定，以资借鉴，一人公司在当今世界的经济生活中已经广 泛存在。但是由于其特殊性，传统公司法的规定已经无法适应调整一人公司 的特殊需要。因此，在承认一人公司制度的同时，各国也对其制定了较之一 般有限责任公司与股份有限公司更为严格的规制措施，以有效保护公司债权 人的利益。自从1 9 2 5 年列支敦士登率先以立法的形式规定一人公司制度以 来，世界各国中大多数国家对一人公司都经历了一个由排斥、到默认再到立 法承认的过程。尽管不同国家基于不同的政治、经济、法律文化以及现实需 要，对于一人公司风险的具体防范措施不同，但是都有宽严不同的防范措施， 下面将对主要国家一人公司风险防范的具体措施进行总体的考察。 3 1 外国一人公司风险防范制度考察 3 1 1 列支敦士登 列支敦士登是世界上最早核准设立一人有限公司及一人股份有限公司的 国家。“该国于1 9 2 5 年颁行关于自然人与公司的法律，自此一人公司由理 论探讨正式引入实际立法，使一人公司步入制度化时代，因此该国成为一人 公司制度化之滥筋 。乜力作为第一个承认一个公司的国家，其在承认一人公 司合法地位的同时