（经济法学专业论文）个人所得税法对纳税人生存权保护的研究.pdf

硕士学位论文摘要 摘要 生存权为与人的尊严相适应的最低限度生活权。我国宪法并未直 接规定生存权，因此对生存权宜采用“透过传统自由权之功能开展而 来的社会权”的性质界定，对纳税人生存权的保护应当批判地继承日 本、台湾宪法解释学的生存权保护路径，采用从生存权宪法权利 纳税人一般权利的从应然到实然的保护路径。因此，个人所得税 法对纳税人生存权的保护也具有了法律意义。 我国与税收国家的相容性，要求个人所得税法尤其应注重国家课 税权与纳税人生存权的紧张关系，防止课税的无度而导致对纳税人生 存权的侵害；实质法治国要求个人所得税法必须坚持税法正义，维护 纳税人权利，尤其是生存权；个人所得税作为直接税、属人税，并具 有再分配功能，这要求在课税时必须注重对纳税人生存权的保护。 个人所得税法以量能课税为基本原则，个人所得部分只有超出个 人及其家庭最低生活水准部分始有负担能力。因此，应将与纳税人生 存有关的费用，即物质上的和精神上的个人的和家庭的费用都予以扣 除；综合税制模式能全面考量纳税人收入和负担能力；累进税率体现 了“向富人多征税来救济更多的穷人”的朴素的生存权保障思想；以 家庭为纳税单位能充分考虑纳税人的家庭负担因素；物价指数连动机 制能防止不具负税能力的纳税人因“隐形增税”而被迫纳税。 我国个人所得法对纳税人生存权的保护还存在不足，结合我国国 情，个人所得税法应完善生存费用扣除制度，采取综合所得税制模式 和累进税率；引入家庭纳税单位和物价连动机制；大胆进行理论创新， 引入保护社会弱势群体的负所得税制度。 关键词生存权，个人所得税法，个人所得税 硕士学位论文 a b s t r a c t t h er i g h tt os u b s i s t e n c e a s s o c i a t e dw i t hh u m a nd i g n i t y , i sab a s i c r i g h tf o rap e r s o n t h e r ea r en oi m m e d i a t ec l a u s e sp r o v i d e di nt h e c o n s t i t u t i o nl a wi nc h i n a ，t h e r e f o r e ，i ti sa p p r o p r i a t et od e f i n et h en a t u r e o ft h er i g h tt os u b s i s t e n c eb ym e a n so ft h es o c i a lr i g h t sd e v e l o p e df r o m t h ef u n c t i o n so ft r a d i t i o n a lf r e e d o mr i g h t s t h em e t h o d sa p p l i e di nj a p a n a n dt a i w a nc a l lb ev a l u a b l er e f e r e n c ef o ru st op r o t e c tt a x p a y e r s r i g h tt o s u b s i s t e n c e t h u st h ep r o t e c t i o no fat a x p a y e r sr i g h tt os u b s i s t e n c e e n f o r c e db yt h ep e r s o n a li n c o m et a xl a wi so f s i g n i f i c a n c e n ec o m p l i a n c ew i t ht h et a xs t a t er e q u i r e st h a tt h ei n d i v i d u a l i n c o m et a xs h o u l dp a r t i c u l a r l yt a k ei n t oc o n s i d e r a t i o nt h et e n s i o n b e t w e e nt h et a x p a y e r s r i g h t st os u b s i s t e n c ea n dt h en a t i o n st a x a t i o n r i g h t ，p r e v e n t i n gt h ei n f r i n g e m e n to ft h et a x p a y e r sr i g h tt os u b s i s t e n c e c a u s e db yt h ea b u s eo ft a x a t i o n j u d i c i a l m o n o c r a c yd e s i r e s t h a t i n d i v i d u a li n c o m et a xl a ws h o u l dm a i n t a i nj u s t i c eo ft h et a xl a wa n d g u a r a n t e et h et a x p a y e r s r i g h t s ，e s p e c i a l l yt h e i rr i g h tt os u b s i s t e n c e ， a v o i d i n gt h eh a r m f u lc o n s e q u e n c et ot h et a x p a y e r sc a u s e db ye v i l l a w i n d i v i d u a li n c o m et a x ，a sad i r e c tt a xa n dp e r s o n a lt a x ，h a st h ef u n c t i o no f t r a n s f e ro fp a y m e n t ，w h i c hc a l l sf o rt h ep r o t e c t i o no ft h et a x p a y e r sr i g h t t oe x i s t e n c ew h e nc o l l e c t i n gt a x t h e r e f o r e ，a nu n d e r s t a n d i n go f t a x p a y e r sr i g h t t oe x i s t e n c ec o u l db ee s s e n t i a lf o re f f e c t i v et a x a d m i n i s t r a t i o n i n d i v i d u a li n c o m et a xl a wi sb a s e do nt h ep r i n c i p l eo fa b i l i t y - t o - p a y o n l yw h e nt h ep r o p o r t i o ne x c e e d st h em i n i m u ml e v e lr e q u i r e m e n t sc a n b ec a l l e da f f o r d a b l e h e n c e ，t h ee x c l u s i o no fe x p e n s e s g e n e r a t e d m a t e r i a l l y , s p i r i t u a l l ya n dc l o s e l yc o n c e r n e dw i t hp e o p l ea n df a m i l i e si s n e c e s s a r y t h ec o m b i n e dt a xl e v ym o d e lt a k e sf u l lr a n g eo ft h e a f f o r d a b i l i t y o ft a x p a y e r sa n dt h e i ri n c o m em i x ；t h ea c c r u e dr a t i o e m b o d i e st h et h o u g h tt h a tt h eg o v e r n m e n ts h o u l dl e v ym o r eo nt h eb e t t e r o f fg r o u pt oh e l pp o o r e rp e o p l e t a x a t i o no nt h ef a m i l i e st a k e sf a m i l y a f f o r d a b i l i t yf u l l yi n t oa c c o u n ta n dt h ep r i c ei n d e xr e g i m ec a np r e v e n tt h e i n c o m p e t e n tt a x p a y e r sf r o mb e i n gl e v i e df o r “t h ei n v i s i b l et a xi n c r e a s e o u ri n d i v i d u a li n c o m et a xl a wi ss t i l lf a rf r o mp e r f e c t i nt h e c u r r e n tc h i n e s ec o n t e x t , t h ea u t h o r p u t s f o r w a r dt h ef o l l o w i n g 硕士学位论文 a b 舅限a ( 叮 s u g g e s t i o n s ，s o m ef o o df o rt h o u g h t ：i m p r o v et h ee x p e n s ed e d u c t i o n ， a d o p t i n gt h ec o m p r e h e n s i v ei n c o m et a x a t i o nm o d e la n d t h ea c c r u e dr a t i o ； i n t r o d u c et a xp a y m e n tu n i tb yt h ef a m i l ya n dc o m m o d i t ya s s o c i a t e d m e c h a n i s m ；b o l d l yc a r r yo u tt h e o r e t i c a l i n n o v a t i o na n de m b r a c et h e m i n u sp a y m e n ts y s t e ma i m e da tp r o t e c t i n gt h ev u l n e r a b l eg r o u p s k e yw o r d st h er i g h tt os u b s i s t e n c e ，i n d i v i d u a li n c o m et a xl a w ， i n d i v i d u a li n c o m et a x i i i 原创性声明 本人声明，所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作 及取得的研究成果。尽我所知，除了论文中特别加以标注和致谢的地方 外，论文中不包含其他入已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获 得中南大学或其他单位的学位或证书而使用过的材料。与我共同工作的 同志对本研究所作的贡献均己在论文中作了明确的说明。 作者签名： 童些生 日期：盟年上月一日 关于学位论文使用授权说明 本人了解中南大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留学位论文，允许学位论文被查阅和借阅；学校可以公布学位论文的 全部或部分内容，可以采用复印、缩印或其它手段保存学位论文；学校 可根据国家或湖南省有关部门规定送交学位论文。 作者签名：衄导师 期：三生年月一 硕士学位论文 0 1 研究对象与意义 刖置 ( 1 ) 研究对象 生存权的保护在我国并不是一个陌生的话题。早在革命根据地时期，党的第 一代领导集体就多次强调生存权的重要性。1 9 9 1 年1 0 月我国政府发表中国的 人权状况白皮书中就宣称“生存权是中国人民的首要人权”，之后我国又签署 了经济、社会和文化权利国际公约等等。但所有的这些都是生存权宪法层面 的宏观实践，是一种政治方式的保护。随着市场经济和政治文明建设的发展，物 质文化生活水平的提高，公民的生存权应得到更完善的微观实践层面的法律保 护。而法律实践的缺陷则源于宪法缺乏明确的生存权概念，有关生存权的内容仅 在散落的条文中。 生存权作为一项维持人性尊严和价值的底线保障的人权，对其的保护不能仅 仅停留在宣言式的口号中，应该恢复其法律权利的本来面目，在理论上确定其法 定权利的地位，并置于具体的法制建设中进行保护。这是生存权走向实在化的必 然选择。 但是，目前我国法学界对生存权问题的研究主要限于理论分析，从实践角度 论述生存权法律保护的较少。税法，尤其是个人所得税法，这个直接对纳税人的 财产与自由进行重大限制，“侵权”性质明显的公法领域，对生存权的关注却甚 少，个人所得税法对生存权保护的功能远未得到充分发挥。相关统计表明，被誉 为“良税”的个人所得税不但没能调节已经形成的分配差距，在某种意义上却起 到了逆调节的作用。2 0 0 1 年，尽管人数不足2 0 的富人占有8 0 的金融资产或 储蓄，但其缴纳的个人所得税不足总量的1 0 。税负严重的不均衡，在很大程 度上侵犯了弱势群体的生存权。这些问题的出现也促使我们不得不正视个人所得 税法对人们生存权保护的问题，从更深层次思考个人所得税法下生存权保护的必 要性与普适性问题。 ( 2 ) 研究意义 综上所述，本人选择“个人所得税法对纳税人生存权保护之研究”作为研究 课题，具有以下几个方面的意义： 第一，。生存权是中国人民长期争取的首要人权”，是关系着国家、民族和人 民生死存亡的重要问题，因此对生存权的保护进行研究具有重大的意义。本文试 图从个人所得税法这个与纳税人生存权密切相关的领域探讨生存权的保护问题， 。朱四倍人大代表为公平建言彰显角色归属 d b 0 l 】。h t t p ：n e w s s o h u c o m 2 0 0 5 0 3 0 6 n 2 2 4 5 5 4 5 7 0 s h t m l l 硕士学位论文 是一个崭新的视角，具有一定的学术价值。 第二，所得税的直接税性质，使得国家财政权与个人财产权之间的张力关系 在所得税法上得到了最集中、最全面的展现，税法学的许多基本原理都发端于并 围绕着所得税展开，尤其是个人所得税。因此，本课题的研究，将有利于个人所 得税法乃至整个税法学获得更大的发展空间，具有较强的理论意义。 第三，个人所得税法对纳税人具有市场关联性的所得进行直接干预，保护纳 税人的生存权是个人所得税法不可避免的使命。加强人权视角的分析，将个人所 得税法置身于法治理念下，从法治理念所蕴含的人权原理寻求税法合法正当性的 基础，应当是个人所得税制迸一步完善的可行路径。所以，研究个人所得税法对 生存权的保护，不仅是对生存权的有益探讨，同时也是从人权角度完善个人所得 税法的探讨。它可以促使个人所得税更公平、民主，从而更易被纳税人所接受， 有利于个人所得税更好实现财政收入、调节分配之功能，促进社会福利支出的深 度和广度。 2 0 0 6 新修改的个人所得税法已实施一年，对个人所得税法继续进行修改 的呼声却并没有停止，个人所得税法仍有诸多需要完善的地方。良法是法治的基 本要求，依法治国实质上是良法治国。我国宪法已正式规定“国家尊重和保障 人权”，宪政建设已经起步，用生存权理念指导我国个人所得税法的进一步修改， 用个人所得税法提供对纳税人生存权的保护，具有重大的实践意义。 0 2 国内外研究现状 目前个人所得税法对纳税人生存权保护之研究成果主要集中在以下几个方 面： 第一，西方国家中，日本学者最早提出较为完整的生存权概念，但各学者对 生存权的内涵和外延理解迥异，无法就生存权核心特征达成共识，乃至于生存权 是否是一项法定实体权力都存在异议，导致对生存权的研究仅限于对宪法的注释 上，关于具体法律如个人所得税法对生存权保护的研究很少。二战后的北欧和西 欧各国，以德国宪法理论为代表，不仅将生存权理论阐明为对抗基于1 9 世纪消 极国家观念的国家权力之防御性权利，而且也重视积极实现生存权的价值。目前 学者们对生存权研究多集中于理论分析，从实践角度论述生存权法律保障机制的 较少。 第二，就税法与人权关系的研究，德国以阿尔伯特亨泽尔( a l b e r th e r s e l ) 为代表的税法学者从民众权利角度思考和解析纳税人权利。日本学者北野弘久从 。李龙良法论 蝴湖北：武汉大学出版社，2 0 0 1 ：4 2 硕士学位论文 宪政和人权的角度重新审视税法，认为税法是保障纳税人基本权的权利之法。 2 0 0 0 年9 月7 日于德国慕尼黑召开的国际财政协会全球会议，一致要求应制定 各国纳税人权利保护的最低法律标准，并适时制定纳税人国际公约，纳税人 权利保护已成为一个世界性话题。 第三，我国台湾地区学者近年来开始注重研究税法与宪法的关系以及纳税人 的权利问题，形成一些相关专著，大陆地区能买到的所得税法与宪法( 葛克 昌) 、税务代理与纳税人权利( 葛克昌、陈清秀) 、纳税人基本权利保护( 黄 俊杰) 、税捐正义( 黄俊杰) 等几本法学著作，值得参考借鉴。台湾学者从人 权的视角对所得税法与宪法的关系进行了有益的探索，但其研究中对纳税人生存 权的保护研究散见于书中各章节，没有形成完整具有立法借鉴意义的理论体系。 第四，我国学者对纳税人权利的研究日渐加强，对纳税人权利的理论根据、 纳税人的权利内涵、纳税人权利规范的完善等方面进行了一些研究，一些学者对 纳税人权利的宪法基础进行深层次思考，如甘功仁教授的专著纳税人权利， 丁一博士的纳税人权利保护的最低法律标准种人权的视角，但纳税人 生存权的保障仍不是研究的热点和重点研究对象，各学者都只使用很少的篇幅简 单介绍纳税人生存权的基本内容，对于保护的具体措施及制度构建并无过多涉 及。 第五，个人所得税法的完善上，国内多数学者翻译介绍日本、美国、俄罗斯 等国的个人所得税制度，关于国际比较和借鉴的研究固然很多，但研究中的行而 上学性明显，多进行个人所得税税制的具体设计，少个人所得税基本理论的创新 研究，或“生硬”的借鉴，或过分地强调所谓的“国情”，往往是比较无力，借 鉴苍白。在对我国个人所得税法改革的建议中，简单提到了对生存权的保护，但 没有提出具体的保护原则和保护措旌。 第六，在我国目前最大的期刊搜索网中国期刊全文网上，输入关键词“个 人所得税法”和“生存权”，或者输入关键词“个人所得税法”和“人权”，从 1 9 9 4 年至2 0 0 4 年没有一篇论文，在中国优秀硕博士论文库上检索关键词输入关 键词“个人所得税法”和“生存权”，目前尚没有一篇以此为主题的法学学位论 文。在著作方面，就笔者目前所掌握的资料来看，我国大陆并无一本明确关于个 人所得税法对纳税人生存权保护的专著，其内容散见于一些个人所得税法改革与 纳税人权利保护的法学论文和经济学论文，且都以同样的内容简单概括生存权在 个人所得税法中的内容。 0 3 研究思路及方法 研究个人所得税法对纳税人生存权的保护，主要是要回答以下几个问题：什 3 硕十学位论文 么是生存权? 个人所得税法为什么要对生存权进行保护? 个人所得税法如何对 生存权进行保护? 如何进一步完善我国个人所得税法来更好地保护生存权? 本 文以上述问题为研究起点构架以下研究思路，采用的主要研究方法为比较分析 法、价值分析法和规范分析法等研究方法。 本文第一章着力解决生存权的内涵和外延，并对生存权的性质及其保护路径 进行系统阐述。 本文第二章旨在解决个人所得税法对纳税人生存权保障的理论基础，以税收 国家和法治国家理论为基础，结合个人所得税法属性的价值追求，探讨个人所得 税法对纳税人生存权保护的必要性。 本文第三章探讨个人所得税法对纳税人生存权保护的内在体系，分别从基本 原则和制度构架两个方面进行探讨，将生存权的保护从应然走向实然提供现实路 径。 本文第四章根据前文的理论构架，联系我国实际，从费用扣除、税制模式， 税率规定、纳税单位等方面分析了我国个人所得税法对纳税人生存权保护的现 状，并在生存权保障理念的指导下，提出了具体完善建议。 4 硕士学位论文第一章生存权基础理论 第一章生存权：从宪法走向税法 1 。1 生存权之概念探讨 1 1 1 生存权概念之争论 生存权的内涵与外延是什么? 对此众说纷纭，无一定论。概括起来可以分为 狭义、广义和最广义三个层次： 第一，所谓狭义的生存权是指生命权或者生命权与温饱权。例如江平教授即 认为生命权是有生命的主体依法生存的权利，可称依法生存权或生存权。 再如， 我国政府1 9 9 1 年发表的人权白皮书中国的人权状况指出：“没有生存权，其 他一切人权均无从谈起。争取生存权利历史地成为中国人民必须首先要解决 的人权问题。”“人民的温饱问题基本解决了，人民的生存权问题也就基本解决 了。”“虽然中国已经基本解决了温饱问题，但是经济发展水平还比较低，人民的 生活水平与发达国家相比还有较大的差距，人口的压力和人均资源的相对贫乏还 制约着社会经济的发展和人民生活的改善。一旦发生动乱或其他灾难，人民的生 存权还会受到威胁。”o 第二，所谓广义的生存权是指某种层次的生活权。例如日本大须贺明教授认 为生存权是指最低限度生活权，其目的在于保障国民能过像人那样的生活，以在 实际社会生活中确保人的尊严，其主要是保护帮助生活贫困者和社会的经济上的 弱者。固再如，有学者认为生存权包括生命安全权与基本生活条件保障权。 又有 学者认为生存权是指生命安全得到保障和基本生活需要得到满足的权利 ；或者 认为生存权是指公民享有维持其身体必须的健康和生活保障权。o 第三，所谓最广义的生存权是指与生存延续相关的各种权利。有学者认为生 存权是指人的生命得以延续的权利，包括生命权、健康权、劳动权、休息权和获 得生活救济的权利等。o 或者认为生存权包括生命权、尊严权、财产权、劳动权 ( 包括劳动就业权、职业选择权、报酬权、劳动保护权、休息权、交涉权、争议 权、管理决定权、劳动保险权等) 、社会保障权、发展权( 包括受教育权、公职 竞争自由、兼职自由、职级晋升权等) 、环境权( 包括净气权、阳光权、稳静权、 m 江平民法学 m 北京：中国政法大学出版社。2 0 0 0 ：2 8 1 o 徐显明生存权论 m 中国社会科学，1 9 9 2 ( 5 ) ：4 6 - 4 8 o 旧 大须贺明，林浩译生存权论 邮北京：法律出版社，2 0 0 1 ：1 6 ，1 9 ，9 5 ； 日 大须贺明宪法保障中的生 存权问题 c 载：张庆福宪政论丛( 第1 卷) 北京：法律出版社。1 9 9 8 ：4 3 1 。杨庚论生存权和发展权是首要的人权 j 首都师范大学学报( 社会科学版) ，1 9 9 4 ( 4 ) ：4 9 ；侯依成关于人 的生存权的哲学思考 j 滨州教育学院学报，2 0 0 1 ( 3 ) ：1 2 o 王家福、刘海年中国人权百科全书 m 北京：中国大百科全书出版社1 9 9 8 ：5 3 1 o 许崇德中华法学大辞典( 宪法学卷) m 北京：中国检察出版社1 9 9 5 ：5 2 4 o 谢鹏程公民的基本权利 譬 北京：中国社会科学出版社。1 9 9 9 ：7 0 5 硕士学位论文第一章生存权基础理论 净水权、远眺权等) 、健康权、和平权( 包括反战权、反核权、免除核威胁权等) 。 o 1 。1 2 笔者的主张 面对以上外延或大或小的定义，笔者认为首先应当区分生存、生存权以及生 存状态。人要生存与人作为社会的成员应享有生存权这一基本人权，是两个不同 的概念。人类在一开始就在为生存而斗争，生存是人的生理需要，是人的自然本 性；然而生存权作为一种人权则具有社会性，生存就是在人的世界中进行奋斗和 活动。生存并非仅仅是思维，而且还寻求交往；不仅独来独往，而且闲不下来。 生存不是一个行动鬼祟、冷漠疏远地敬慕者，而是一个在光天化日之下公开地追 随者。 其次，应当区别法学概念与日常生活概念或政治概念。“法律不是仅由简 单的日常用语意义即取得其概念，因为法律必须在构成要件中定位、决定以及评 价，亦即，法律必须以当为为基础，因此法律概念经常都会或多或少地表现出规 范意义。” 最后，应当充分考虑劳动权、环境权等已有的或者通识的法律概念， 不能将“生存权概念横跨人身权利、社会经济权利、政治权利等所有权利类别， 几乎无所不包。它是对各种基本人权的同义反复，缺乏自身固有的阵地， 生存权内容的无限泛化和地位的过分强调，必然会挤占生命权应有的地虢和地 位”，这使生存权作为一个独立的研究对象的意义和价值大大降低以免造成不必 要的认识困难。o 综合考虑以上因素，笔者认为将生存权定义为与人的尊严相适应的最低限度 生活权更为适当，其突出优点在于： 首先，与人的尊严相适应的生活权符合已有法源的规定。世界人权宣言 第2 3 条宣布，每一个人都有权享受“符合人的尊严的生活条件”。第2 2 条宣布 “每个人，作为社会的一员，有权享受社会保障，并有权享受他的个人尊严和人 格的自由发展所必需的经济、社会和文化方面的各种权利的实现。”第2 5 条第1 款规定“人人有权享受为维持他本人和家属的健康和福利所需要的生活水准，包 括食物、衣着、住房、医疗和必要的社会服务；在遭到失业、疾病、残废、守寡、 衰老或在其他不能控制的情况下丧失谋生能力时，有权享受保障”。经济、社会、 文化权利国际公约第1 5 条规定：“人人有权参加文化生活；有权享受科学进步 及其应用所产生的利益i 对其本人的任何科学、文学或其作品所产生的精神上和 物质上的利益，享受被保护之权利，各国应当尊重进行科学研究和创造性活动所 不可缺少的自由。”同时，1 9 4 9 年联邦德国基本法第2 条第2 款规定：“人 。徐显明生存权论 j 中国社会科学，t 9 9 2 ( 5 ) ：4 6 - 4 8 。沈恒炎，燕宏远国外学者论人与人道主义( 第一辑西方国家) m 北京：社会科学文献出版社，1 9 9 1 ：1 8 4 。 德 考夫曼，刘幸义等译法律哲学 岫北京：法律出版社2 0 0 4 ：1 4 9 - 1 5 0 。张斌公民基本权利界限研究 d ： 博士学位论文 武汉：武汉大学。2 0 0 2 ：1 1 4 - 1 1 5 6 硕士学位论文第一章生存权基础理论 人有生存权和肉体完整权。人身自由不容侵犯，这些权利只有根据法律才能进行 干预”。日本宪法第2 5 条规定：。全体国民有享受最低限度的健康而文明的生活 的权利。国家必须在生活的一切方面努力提高和增进社会福利、社会保障以及公 共卫生的工作”。圆我国台湾地区宪法第十五条规定“人民之生存权，工作权及财 产权，应予保障。” 我国法律虽然没有关于生存权的一般性条款，但是宪法 第4 4 条规定，退休人员的生活受到国家和社会的保障；第4 5 条规定，公民在年 老、疾病或者丧失劳动能力的情况下，有从国家和社会获得物质帮助的权利；国 家和社会保障残废军人的生活；国家和社会帮助安排盲聋哑和其他有残疾的公民 的劳动、生活和教育等，都规定一定程度的生活权保护同时，我国签署并批准 加入经济、社会及文化权利国际公约，将我国的生存权与国际人权公约的适 当生活水准权统一起来，与国际人权公约更能相适应。 其次，符合我国现实的法治条件或者国情。人类不仅仅是自由的，而且每一 个都是一个唯一的生命，要求受到与其唯一性相适应的尊重。人性尊严是人作为 类存在区别其他生物体的重要标志。国际人权宪章中提出，人权是“源于人 身固有的尊严。”世界人权宣言开篇第一句话是：“对人类家庭所有成员的固 有尊严及其平等的和不移的权利的承认，乃是世界自由、正义与和平的基础。” 由于不同国家的经济文化不一，因此关于“生存”的标准也不一样。所以有学者 即主张“如发展中国家一般只维持基本温饱的能力，而在发达国家，生存的标准 则可能延伸到健康而有文化的最低限度的生活，也就是符合人性尊严的生活”。固 但是，当下距我国政府1 9 9 1 年首次发表人权白皮书中国的人权状况已逾1 6 载，1 6 年间随着市场化改革不断深化，我国扶贫工作取得了巨大的成就，综合 实力不断攀升。据国家统计局对全国3 1 个省( 区、市) 6 8 万个农村住户的抽 样调查显示，2 0 0 6 年末全国农村绝对贫困人口为2 1 4 8 万人，比上年减少2 1 7 万 人；初步解决温饱但还不稳定的农村低收入人口为3 5 5 0 万人，比上年减少5 1 7 万人。o2 0 0 3 年我国人均国内生产总值首次超过1 0 0 0 美元；2 0 0 6 年我国全年国 内生产总值( g d p ) 实现2 6 8 4 7 0 5 亿美元，人均g d p 首次超过了2 0 0 0 美元，预计 到2 0 2 0 年将达到3 0 0 0 美元。因此，笔者认为考虑到法律的前瞻性，不应再将 生存权保护仅仅定位为生命权与温饱权，定为与人的尊严相适应最低限度生活权 更能体现对人的全面保护。其中“所谓最低限度生活，顾名思义，明显是指 人在肉体上、精神上能过像人那样的生活之意。这是人在社会生活中为确保自我 。杜钢建析生活权与生存权 刀法学探索。1 9 9 6 ( 2 ) ：3 o 北野弘久税法学原论 m 北京：中国检察出版社。2 0 0 1 ：9 7 o 陈清秀著税法总论 m 台湾：植根法学出版杜2 0 0 4 ：5 5 吲剑文，熊伟税法基础理论 劬北京：北京大学出版社，2 0 0 4 ：1 3 8 、t t p ：们c i n i c o r g c n 帆2 0 0 5 1 9 0 8 2 0 0 7 2 2 8 2 9 4 1 h t m l 零特别经济分析一中国人均g 陴达到2 0 0 0 美元意味着什么 n 环球时报， h t t p ：h i b a i d o c o m b u s i n e s s w e e k l y b l o g i t e m 4 0 b 3 9 2 0 f 1 3 8 2 a f e c a b 6 4 5 7 f 2 h t m l 2 0 0 7 0 4 - 0 6 7 硕士学位论文 第一章生存权基础理论 尊严的最低限度生活。所以，这不是指单纯地像动物般生存的、仅仅维持衣食 住等必要物质的最低限度那样的最低生存费，而是指具有一定文化性的生 活之水准”，即“能在社会上保持作为人尊严的最低限度的经济的和文化性 的生活。”o 1 2 生存权之性质探讨 1 2 1 生存权为基本人权 所谓的人权，就是指人作为人享有或者应当享有的权利。生存权是否为基 本人权却存在争议： 有学者认为生存权并不是一项人权，不具有人权的基本属性和基本价值。“众 所周知，经济、社会和文化权利在意识形态和技术两个方面颇有争议。其中有些 并不是真正的权利，而有些则可能甚至优先于公民、政治权利。” 学者m 克兰 斯顿特别提出确定人权的三个标准，即实用性，最重要性和普遍性，认为经济、 社会和文化权利不符合这些标准，因而不能包括在人权内，至少不是同一种意义 上的权利。国由于生存权主要是要求国家积极行为的权利，承认生存权的人权性 质必然会对主权产生一定的限制。为此，实践中很多统治者仅仅把生存权作为一 个政治概念，生存权往往会成为政治的牺牲品。在一些亚洲不发达国家，以提供 生存权保障为起点，在政治意义上帮助穷人改善自身的经济状况，旨在以生存权 来赎买和交换公民的政治权利，这也导致公民陷入贫困或失去政治自由的两难选 择。 我们认为，“权利不应该是一个政治概念，许多人权和民权事业之所以遭到 巨大的政治阻力，是因为非政治化的人权概念和民权概念被人为过度的政治化 了。其实，人的权利必须还原为中性和人性的范畴。只有这样，才能有利于心平 气和地，并且价值中立地探讨权利问题，也才能对权利的贫困提出比较客观的分 析和评价。” 主张生存权不是人权的观念早已经不起推敲，认为生存权实现是乌 托邦式的幻想，在物质上不可能实现的想法是幼稚的，世界上存在着供养每一个 人的足够的食物；饥饿和营养不良的广泛存在，并不是由食物的物质性匾乏造成 的，而是由食物的政治决策造成的。“正义是社会制度的首要价值，正像真理 是思想体系的首要价值一样在一个公正的社会里，平等的公民自由是确定不 吖日 三浦隆，李力、白云海译实践宪法学 m 】北京：中国人民公安大学出版社，2 0 0 2 ：1 5 3 1 5 8 o 夏勇人权概念起源赦利的历史哲学【岫北京：中国政法大学出版杜2 0 0 1 ：1 6 6 o 国际人权法教程项目组国际人权法教程( 第一卷) m 北京：中国政法大学出版社。2 0 0 2 ：1 0 o 沈宗灵二战后人权学说的演变 j 中国社会科学1 9 9 2 ：6 5 。庸钧社会政策的基本目标：从克服贫困到消除社会排斥 j 江苏社会科学，2 0 0 2 ( 3 ) o 美 杰克唐纳利王浦译普遍人权的理论与实践 m 】北京：中国社会科学出版社，2 0 0 1 ：3 2 8 硕士学位论文 第一章生存权基础理论 移的，由正义所保障的权利不受政治交易和社会利益的权衡。”生存权的价值不 仅体现在它是人权体系中的一项具有人权属性，符合人权构成要件的一般人权， 更在于在人权系统中，它是涉及至人的基本属性和终极价值的基本人权。生存权 的人权性质突出表现在它是为所有人权主体普遍享有的不可取代、不可剥夺的具 有母体性和基础性的权利。正如马克思主义理论所强调的，包括人权在内的上层 建筑是由社会物质条件决定的，因此我们强调生存权为一项基本人权是确定无疑 的。 1 2 。2 生存权为透过传统自由权之功能面向的社会权 所谓社会权是指公民依法享有的要求国家对其物质和文化生活积极促成及 提供相应服务的权利。 社会权与传统自由权的区别在于，自由权具有防卫权的 性质，主要是要求国家消极的不作为，为国家权力划定不能介入的范围；而社会 权要求国家权力的积极干预，为国家权力划定其应该做的范围，并要求建立某种 福利制度，并提供各种必要的服务，使得人民能够享有符合人性尊严的最起码生 活条件，进而能追求其人生的幸福与快乐。 关于自由权与社会权关系问题，我们可以参照德国公法学家耶律耐克的“地 位理论”予以探讨。耶律耐克认为人民与国家之间关系，可以以其所处的四种 地位进行解释：第一种是被动地位。这是指人民居于应该服从国家统治权力之地 位，也就是产生人民义务，故这种被动地位又可称为服从地位。第二种是消极地 位。人民在由上述被动地位所产生之义务范围外，拥有一个可以获得国家承认( 公 权力不干涉) 之自由范围。这范围内，人民可以自由地行为以及自主地来满足自 己的目标。这种消极的未受到拘束的地位，又称为自由地位。因此，被动地位和 消极地位呈反比关系。人民之义务范围愈大，其自由范围即显得愈小。第三种是 所谓的积极地位。系指国家承认并给子人民法律上的资格，可以为其个人利益， 请求通过国家有关制度，藉国家权力来达成其愿望之地位。这是针对人民系国民 身份，故亦可称为国民地位。依这个积极地位，人民获得请求国家积极作为之权 利，并且，为了达到该目的，也同时拥有提出起法律救济之程序权利。第四种是 主动地位，这种地位是指人民有资格可以参与国家意见之形成，易言之，就是参 政权的肯定。耶律耐克的这四种地位理论，适用到比较社会权与自由权的差异时， 可以发现公民自由权属于上述理论的第二类地位，即消极地位。自由权在性质上 是一种防卫权。而公民社会权，则是属于第三种积极地位，是人民可以请求国家 积极行为的一种权利。 。 美 罗尔斯，何怀宏等译正义论 加北京：中国社会科学出版社。l 驰8 ：卜2 。龚向和社会权的历史演变 j 时代法学2 0 0 5 ( 3 ) 。 台 许志雄现代宪法论 岫台湾：元照出版公司。1 9 9 9 ：1 7 9 。陈新民德国公法学基础理论( 下册) b i 山东：山东人民出版社，2 0 0 1 ：6 9 3 9 硕士学位论文 第一章生存权基础理论 在资本主义类型宪法中，使生存权作为社会权正式获得基本权利地位的是 1 9 1 9 年德国魏玛宪法。魏玛宪法在第一篇第一章( 共同生活) 及第五章( 经济 生活) 中，罗列了不少与生存权相关的社会基本权利条文。例如：国家应特别保 障婚姻、家庭及母性( 第1 1 9 条) ；国校学费的全免( 第1 4 5 条) ；国家应资助中 下收入者能就读中等以上之学校( 第1 4 6 条) ；国家经济制度应保障每个人皆能获 得合乎人类尊严的生活( 第1 5 1 条) ；国家应特别保障劳动之权利( 第1 5 7 条、 第1 5 9 条) ；国民有获得工作及失业救济之权( 第1 6 3 条) 等等。魏玛宪法上述 众多条款，规定人民应获得教育权、生存权、工作权等基本权利。其目的是通过 国家的积极作为，促使这些社会权利的实现，从而使人民获得合乎人类尊严的生 活( 即魏玛宪法第1 5 l 条所规定的目的) 。 但是必须特别强调的是，我国宪法并没有对保障公民生存权进行直接规定， 其相关规定体现在我国宪法第1 3 条对公民私有财产所有权的规定圆以及宪法第 4 5 条公民享受社会福利保障权利 的规定。前者国家处于消极地位，本质上属于 自由权范畴，而后者国家处于积极地位，应当属于社会权范畴。如何在生存权问 题上实现两者的和谐统一? 笔者认为，可以参照德国宪法解释的做法，将对生存 权采用“透过传统自由权之功能开展而来的社会权”的性质界定来实现其统一， 即在社会国原则( s o z i a l s t a a t s p r i n z i p ) 这个宪法基本原则的基础上，透过对于基 本权( g r u n d r e c h t e ) 功能的多面向开展，使得基本法底下各基本权除了传统防御 权的功能外，也具备要求国家积极作为的面向，如组织及程序保障功能、保护义 务功能等等，借以保障个人得以充分发挥其自由的条件，帮助个人实现真正的自 由。 1 2 3 生存权为具有层次性、递进性的权利 如前所述，笔者将生存权定义为与人的尊严相适应的最低限度生活权。对生 存权进行深刻剖析，可以发现生存权是一具有层次性、递进性的权利。参考日本 学者大须贺明的观点，笔者认为生存权包含着三层步步递进的层次性的内涵： 第一层为“最低限度生活”层次，即作为个体的每一个人维持生存所必需的 一定数量的食物、衣物和居室等物质条件； 第二层为“健康的最低限度生活”层次，即个人要维持的最低生活，不能仅 。张庆福宪法学基本理论( 下) m 北京：社会科学文献出版社1 9 9 9 ：6 0 7 。我国宪法第1 3 条规定：。国家保护公民的合法的收入、储蓄，房屋和其他合法财产的所有权。国家依照法 律规定保护公民的私有财产的继承权。” 。我国宪法第4 5 条规定：“中华人民共和国公民在年老、疾病或者丧失劳动能力的情况下有从国，求和社会 获得物质帮助的权利。国家发展为公民享受这些权利所需要的社会保险、社会救济和医疗卫生事业。国家 和社会保障残废军人的生活，抚恤烈士家属，优待军人家属。国家和社会帮助安捧盲、聋，哑和j 他有残 疾的公民的劳动，生活和教育。” 印矗盯h 曲e r l e g r u n d r e c h t e i r a l e l s t u n g s s t a a t , i n ：w d s t r l 3 0 ( 1 9 7 2 ) , s 4 3 f f = 6 9 f f ；j o r g l u c k e , s o z l a l e g r u n d r e c h t ea l ss t a a t s z i e l b e s t i m m u n g e nu n d g c s c t z g e b u n g s a u f h - a g e , i n ：a o r1 0 7 1 ( 1 9 8 2 ) ，s 1 5f t ，3 0 蓖；h a n s d j a r a s s b o d op i e c o t h , g r u n d g e s e t zf u rd i eb u n d e s t e p u b l i cd e u t s c h l a n d ：k o m m o r l l r , 7 a u f l 2 0 0 4 ，v o r b v o r a r l i r n 5 8 转引自 台 黄舒苋社会权在我国宪法中的保障 j 台湾：中原财经法学2 0 0 6 ( 6 ) 1 0 硕士学位论文第一章生存权基础理论 仅像动物那样单纯的维持生命和存续下去就行了，而必须在肉体和精神方面，均 具有一定的健康水平； 第三层为。健康且文化性的最低限度生活”层次，即个人要维持的健康的最 低限度生活，还要具有一定程度的文化性。这一方面是个人能够保持应有的自我 尊严的需要，另一方面是提高个人劳动能力的需要。 因此，生存权在税法上的体现，不仅包括个人生理上的衣、食、住、行费用， 更包括精神上最低文化生活所需之费用；不仅包括纳税义务人本人物质及文化最 低生活水准，还包括纳税义务人扶养的家庭在内。因为符合人性尊严的生存基础， 需要仰赖家庭，“此乃受宪法上人性尊严、婚姻及家庭之保护，所有权之保障以 及民生主义的社会国家所保障”回此外，该内容随着时代、地域、年龄不同而 变化，还是一个变动的概念。以个人所得税法费用扣除制度为例，对生活费性质 的宽免额设计，主要体现的是生存权最低限度生活层次的要求，而特许费用的扣 除，则是生存权健康且文化层面的要求。 1 3 生存权的宪法、