（经济法学专业论文）合同损害赔偿责任研究.pdf

内容摘要 损害赔偿是民法的核心。其涉及诸多问题，本文仅对合同损害赔偿责任作一尝试 性研究。文章由缔约过失责任、违约赔偿责任及后合同责任三部分组成。对于这三种 损害赔偿责任，本文着重对其概念界定、责任性质、责任基础及赔偿的对象和范围进 行了系统研究。把这些问题放在一起研究，旨在确立合同损害赔偿责任制度完整体系 的同时，凸显三种赔偿责任之间的差异，以便全面理解和合理适用因合同而生的损害 赔偿责任问题。 本文的第一章为序说，涉及合同法上的义务群、合同上的利益构造、合同损害赔 偿责任的归责原则、损害赔偿的方法等问题。笔者认为，合同法上的义务群包括先合 同义务、合同中的义务和后合同义务三类；与此相应，作为损害赔偿的利益亦包括信 赖利益、履行利益和实际利益三种。对合同损害赔偿责任的归责原则，笔者认为应实 行过错责任与严格责任的双轨制体系。即缔约过失责任和后合同责任应适用过错责任 原则；违约赔偿责任则应适用严格责任原则。对损害赔偿的方法应贯彻金钱赔偿主义。 谈及这些内容的目的，在于对损害赔偿的一些基本问题作以交待。 文章的第二章至第五章分别就缔约过失责任、违约赔偿责任及后同责任的概念特 征、责任基础和性质、赔偿对象和范围进行了探讨。 首先，文章指出缔约过失责任的概念应包涵产生时间、主观状态、先合同义务的 违反及损害的产生四个关键因素，具有产生于缔约过程中、一方因主观过错违反先合 同义务、给对方造成损害以及弥补功能等特征；在责任基础的问题上，通过对侵权行 为说、法律行为说、法律规定说等反对观点的批驳，指出缔约过失责任的理论基础是 诚实信用原则，其赖以产生的事实基础除了致合同不成立之缔约过失、合同被确认无 效或被撤销之缔约过失外，提出了合同有效情况下缔约过失存在的可能性。受责任基 础的决定，缔约过失责任被定性为不同于违约责任和侵权责任，而是合同赔偿责任体 系中的一部分。本文重点论述了作为缔约过失责任赔偿对象的信赖利益。通过对各国 立法和学说的考察可阻看出，信赖利益在缔约过程中是存在的，它由所受损害和所失 利益两部分构成，信赖利益的范围在违反信赖义务的隋况下应以履行利益为限，在违 反保护义务的情况t , n 不以履行利益为限；本文还对如何计算所失利益提出了方案。 其次，在违约损害赔偿责任的问题上，本文把论述的重点放在了责任的基础和赔 偿的对象这两个问题上。从理解意思自治原则内涵的角度出发，论证了其作为违约损 害嫩嫠责任蓬论萋硝静必然狡；本文对于作为违魏损害赔偿责任事实基础豁预麓违约 和加害给付这两触特殊形态，通过对反对观点和意见批驳的方法，论证了预期违约中 损密赔偿资任存在的优点。通过比较加害给付与瑕疵履行、产鼎侵权责任之间的差异， 褥爨趣害绘村赔偿履行截盏攒失帮鬣有秘薇损失褥耱损失、萎存在赔偿请求援竞台麓 结论。在赂偿对象的问题上，本文详细论述了期特利益的特征和应受保护性。期待利 益损失的内容由获得履行本身的利益、附带损失和利润损失构成。关于确定期待利益 损失莲匿蛉可预见觌曼，应从颈见懿主体、对越、疼寥淡及可预见瞧标准爨个方甏趣 以判断。同时，为了保证本文体系的完整性，亦对违约损害赔偿责任的概念、特征、 注璇作了简要探讨。 第三，后台间责任与缔约过失责任在爨壬懿掇念、綦醚釉瞧质上郝有缀多相似之 处，二者主要的鼠别除了产生的时间不同外，还有理论基础上的一些差异。由于后台 露黉经发雯在台瓣履行宪毕之看，缘子舍弼疆 亍过程中双方形成或遵循静交易习惯亦 会产生附随义务，所以，后合同责任的理论基础应包括诚信原则和交易习惯嚣手中。本 文采用实证分析的方法，对委托合同、技术合同等有名食同终止后的后合同义务进行 了阐述，霉瑗了詹合弱豢任存在粒事实基惑。在合阏法饺艇定了后台霹义务熬蒲嚣下， 如何理解后合同黉任赔偿的对教和范围? 本文对此指出，为达到后合同责任“回复末 被减损对的疆行状态”的目的，其赔偿对蒙应是债权入现实中被减损的实际利益，且 实际刹益操失应以速反爱合越义务实际遭受的损失来确定。 关键词： 损害赔偿缔约过失责任违约损害赔偿后台同责任信赖利盏期待利益 2 a b s t r a c t c o m p e n s a t i o nf o rd a m a g ei st h ec o r eo fc i v i ll a w t h i st h e s i si so n l yc o n c e n t r a t e do n o b l i g a t i o no nc o m p e n s a t i o nf o rd a m a g ea sat e n t a t i v er e s e a r c h t h e r ea r et h r e ep a r t si nt h e t h e s i s ：f a u l t yl i a b i l i t yo ne n t e r i n gac o n t r a c t ，c o m p e n s a t i o nf o rd a m a g eo nb r e a c ho fc o n t r a c t ， a n dp o s t c o n t r a c to b l i g a t i o n t ot h e s et y p e so f o b l i g a t i o no nc o m p e n s a t i o nf o rd a m a g e ，t h i s t h e s i ss t r e s s e so nt h e i rr e s p e c t i v ed e f i n i t i o no f c o n t r a c t ，n a t u r e so f t h el i a b i l i t i e sa n dt h eo b j e c t a n ds c a l eo f c o m p e n s a t i o n t h e s ei s s u e sa r ec o m b i n e da saw h o l ei nt h i st h e s i s i no r d e rt o c o n s t r u c ta ni n t e g r a t e ds y s t e mo f c o m p e n s a t i o nf o rd a m a g e ，t od i s t i n g u i s ht h ed i f f e r e n c eo f t h et h r e e s y s t e m sa n d t ob eb e a e ru n d e r s t o o da n d a p p l i e d c h a p t e ri o ft h et h e s i si sas u m m a r y , w h i c hi n c l u d e so b l i g a t i o np a c ko nc o n t r a c tl a w , b e n e f i tc o n s t r u c t i o no nc o n t r a c t ，d o c t r i n eo f l i a b i l i t 3 , f i x a t i o no nc o n t r a c td a m a g e ，w a y so f c o m p e n s a t i o nf o rd a m a g ea n d e t c i nt h i sp a r t ，t h et h e s i si n d i c a t e st h a t ：t h eo b l i g a t i o n p a c k o n c o n t r a c tl a wi n c l u d e s p r e - c o n t r a c to b l i g a t i o n ，i n n e r - c o n t r a c to b l i g a t i o na n dp o s t - c o n t r a c t o b l i g a t i o n ，c o r r e s p o n d i n g l y , t h e b e n e f i to fc o m p e n s a t i o nf o r d a m a g ei n c l u d e sf i d u c i a r y b e n e f i t ，b e n e f i to fp e r f o r m a n c ea n dm a t e r i a lb e n e f i t t h ed o c t r i n eo fl i a b i l i t yf i x a t i o no n c o n t r a c td a m a g ei sd e e m e da sad u a ls y s t e m ，i nw h i c hf a u l t yl i a b i l i t yo ne n t e r i n gac o n t r a c t a n d p o s t c o n t r a c tl i a b i l i t ya r es u b j e c t e dt ot h ed o c t r i n eo fl i a b i l i t yf o rw r o n g s ，a n do b l i g a t i o n o nb r e a c ho fc o n t r a c ti ss u b j e c t e dt ot h es t r i c tl i a b i l i t y t h ew a y so f c o m p e n s a t i o n f o rd a m a g e i sm o n e t a r yc o m p e n s a t i o n t h ew h o l ef r a m e w o r kw i l ls e tf o r t t ls o m ef u n d a m e n t a li s s u e so n c o m p e n s a t i o nf o rd a m a g e c h a p t e r i it oc h a p t e rvi sf o c u so nt h ec o n c e p t i o n s ，c h a r a c t e r i s t i c s ，b a s e sa n dn a t u r e so f t h et h r e et y p e so f l i a b i l i t i e s ，a n dt h eo b j e c t sa n ds c a l e so f d i f f e r e n tl i a b i l i t i e s f i r s t ，t h et h e s i ss t a t e st h a tt h ec o n c e p to ff a u l t yl i a b i l i t yo ne n t e r i n gac o n t r a c ts h o u l d c o v e rf o u rk e ye l e m e n t s ：t h ee m e r g i n gt i m i n g ，s u b j e c t i v es t a t e ，b r e a c ha n dd a m a g e a n dt h i s t y p eo fl i a b i l i t ys h o u l dc h a r a c t e ri nt h ec o u r s eo fe n t e r i n gac o n t r a c t ，o n ep a r t yb r e a c h i n gt h e o b l i g a t i o n w i t h s u b j e c t i v ef a u l t ，m a k i n g t h eo t h e r p a r t y l o s s e sa n dt h ef u n c t i o no f c o m p e n s a t i o n o nt h ei s s u e s o fl i a b i l i t yb a s i s ，b yc r i t i c i z i n gt o r td o c t r i n e ，l e g a lb e h a v i o r d o c t r i n e ，a n dr e g u l a t o r yd o c t r i n e ，p o i n t so u tt h a tt h et h e o r e t i c a lb a s i so f t h el i a b i l i t yi dg o o d f a i t h t h em a t e r i a lf o u n d a t i o ni ss u b j e c tt ot h el i a b i l i t yb a s i s ，a n dt h el i a b i l i t yn o to n l yi nt h e c i r c u m s t a n c e so fc o n t r a c tc o m i n gi n t oe x i s t e n c e ，b ea n n o u n c e di n v a l i da n db ec a n c e l l e d ，b u t p o s s i b l ye x i s t s o no c c a s i o nt h a tc o n t r a c ti sv a l i d t h el i a b i l i t yi sd e f i n e da sad e p e n d e n t c o m p o n e n ti n c o n t r a c tc o m p e n s a t i o ns y s t e m ，w h i c hi so t h e rt h a nl i a b i l i t yo i lb r e a c ho f c o n t r a c ta n dt o r tl i a b i l i t y t h i st h e s i ss t r e s s e so nf i d u c i a r yb e n e f i t t h ec o m p e n s a t o r yo b j e c t o ft h i st y p eo f s u b j e c t 。i na c c o r d a n c ew i t ht h el e g i s l a t u r ea n dt h e o r i e si nd i f f e r e n tc o u n t r i e s ， f i d u c i a r yb e n e f i te x i s t si nt h ec o u r s eo fe n t e r i n g ac o n t r a c t ，w h i c hi sc o m p o s e d b yd a m a g ea n d l o s s e s t h es c o p eo ff i d u c i a r yb e n e f i ts h o u l db el i m i t e di np e r f o r m i n gb e n e f i to no c c a s i o no f b r e a c h i n gf i d u c i a r yd u t y ，w h i l ei ts h o u l dn o tb el i m i t e di np e r f o r m i n gb e n e f i to n o c c a s i o no f b r e a c h i n gp r o t e c t i v ed u t y t h i st h e s i sb r i n g sf o r w a r d a p r o p o s a lo n h o wt oc a l c u l a t i n gl o s s e s s e c o n d ，a s t ot h ei s s u eo f l i a b i l i t yo nb r e a c hc o n t r a c t ，t h et h e s i sc o n c e n t r a t e so nb a s i sa n d c o m p e n s a t o r yo b j e c to f t h i st y p eo f l i a b i l i t y f r o mt h ep e r s p e c t i v eo f a u t o n o m y o f t h e w i l l ，t h e t h e s i sa r g u e st h ei n e v i t a b i l i t yt h a ti ts h o u l db et h e o r e t i c a lb a s i so ft h i st y p eo f l i a b i l i t y a st o i t sm a t e r i a lb a s i s ，t h et h e s i s e m p h a s i z e so na n t i c i p a t o r yb r e a c ho fc o n t r a c ta n di n j u r i n g p e r f o r m ，a r g u e st h em e r i to fc o m p e n s a t o r yl i a b i l i t yi na n t i c i p a t o r yb r e a c ho fc o n t r a c t ，诚也 c o m p a r i n gi n j u r i n gp e r f o r m w i t hd e f e c t i v ep e r f o r m a n c ea n d p r o d u c tl i a b i l i t y t h e nc o n c l u d e s t h a to fi n j u r i n gp e r f o r mc o m p e n s a t i o nc a l lb ec l a i m e dt ob o 幽p e r f o r m i n gl o s s e sa n di n h e r e n t l o s s e s 。a n dt h e r ei sac o n c u r r e n c eo n 搬ec l a i m s o nt h ei s s u eo fc o m p e n s a t o r yo b j e c t 。t h i s t h e s i sc l a r i f i e st h ec h a r a c t e r so fa n t i c i p a t o r yb e n e f i t t h el o s so fa n t i c i p a t o r yb e n e f i ti s c o m p r i s e d o fp e r f o r m i n gb e n e f i t , i n c i d e n t a ll o s sa n dl o s so fi n t e r e s t s t h es c o p eo f a n t i c i p a t o r yb e n e f i tc a nb ed e t e r m i n e df r o mt h em a i nb o d y , t i m i n g c o n t e n t sa n ds t a n d a r d m e a n w h i l e ，c o n s i d e r i n g t h e i n t e g r i t y o ft h ew h o l e t h e s i s ，t h ec o n c e p t ，n a t u r e a n d c h a r a c t e r i s t i c so f c o m p e n s a t o r yl i a b i l i t yo f c o n t r a c tb r e a c ha r ea l s om e n t i o n e d t h i r d ，a l t h o u g ht h e r ea r es o m e t h i n g i nc o m m o ni nt h ec o n c e p t s ，b a s e sa n dn a t t l r e st h e l i a b i l i t yb e t w e e np o s t c o n t r a c ta n df a u l t yo ne n t e r i n gac o n t r a c t ，t h e r ea r ed i f f e r e n c e so n t h e a s p e c t so ft h e o r e t i c a lb a s e sa n de x i s t i n gt i m i n g p o s t c o n t r a c tl i a b i l i t ya r i s e s a f t e rc o n t r a c t p e r f o r m i n gi n a c c o r d a n c ew i t ht r a n s a c t i o nu s a g e 。s o ，t h et h e o r e t i c a lb a s i so ft h i st y p eo f l i a b i l i t ys h o u l d i n c l u d ed o c t r i n eo f g o o df a i t ha n dt r a n s a c t i o nu s a g e t h o u g h p o s i t i v ea n a l y s i s ， t h et h e s i sc l a r i f i e st h em a t e r i a lb a s i so f p o s t c o n t r a c to b l i g a t i o no f c o m m i s s i o nc o n t r a c ta n d t e c h n o l o g yc o n t r a c t h o w t ou n d e r s t a n dt h eo b j e c t i v ea n ds c o p eo ft h i st y p eo fl i a b i l i t y ? t h e p o s i t i o no ft h et h e s i s i sa sf o l l o w s ：t or e a c ht h ev e r yp u r p o s eo fr e v e r t i n gt ou n d a m a g e d p e r f o r m i n gs t a t e , t h ec o m p e n s a t o r yo b j e c ts h o u l db et h ea c t u a l l yi n j u r e d b e n e f i to f o b l i g e e a n dt h ea c t u a lb e n e f i ti o s ss h o u l db ed e t e r m i n e di na c c o r d a n c ew i t ht h ea c t u a ll o s sc a u s e db y b r e a c h i n gp o s t c o n t r a c to b l i g a t i o n 。 k e y w o r d s ： c o m p e n s a t i o nf o rd a m a g e ，f a u l t yl i a b i l i t y o ne n t e r i n gac o n t r a c t ，c o m p e n s a t i o nf o r d a m a g eo n b r e a c ho fc o n t r a c t ，p o s t - c o n t r a c to b l i g a t i o n , f i d u c i a r yb e n e f i t , a n t i c i p a t o r y b e n e f i t 2 月u吾 合同损害赔偿责任是民事责任体系的重要组成部分。因其关系到交易双方的意思自 由与合法权益保护两种价值的平衡，故为民事立法及理论界关注的重点；因其平衡的结 果直接决定着新技术开发及其实际应用者的得与失，故其左右着一个社会进步的速度； 因其涉及每个人的切身利益，亦为实证研究的广阔领域，故它为普通百姓、学者和法律 工作者所普遍关注。所有这些，都引起我的研究兴趣和理论思考，从而成为本文产生的 机缘。 论文写作的过程，是一个认识逐步深化和表述日益缜密化的过程。如果说发现问题 即属不易，那么解决问题便难于发现问题十倍乃至百倍。我时常感到自己选择了一个跨 度太大，难以完整论述的题目，但是鉴于硕士学位论文答辩日期的日渐来临，换题已是 不可能，也来不及，我只得在这一前提下于有限的时间内苦熬。压力往往也是动力，我 在放弃写作与继续写下去的思想斗争中，始终不倦地占有和爬疏着资料，终于草成了这 篇体系上还算完整的论文。 从事学术研究，须兼具明敏和通方。研究者一方面应勤奋努力，另一方面还应具有 相应的天分。尽管笔者在整个研究与写作过程中一直力求以勤补拙、慎守忠实，但终因 知识匮乏和天资有限，文章难免会谬误百出、挂一漏万。尚乞专家见谅赐教，以便来日 补正。 引言 传统民法将契约责任的发生定位在相互负有契约权利义务关系的当事人之间。但是， 对于在现实生活中，于缔约之际、特别是缔约过程中一方当事人的过失侵害另一方当事人 的合法权益时，应依契约法或侵权行为法判定当事人的责任，法律是不明确的。现代民法 认为，此时应依契约法原则判定当事人的责任。德国法学家耶林认为，在契约成立以前， 在特定条件下缔约当事人己进入一个具体的，而且可以产生权利义务之债的关系，其责任 标志应依当事人所订立或所欲订立的契约来决定。1在实务中，德、日等国的学说及判 例是透过诚实信用原则的运用，建立先契约的附随义务群，从而形成了“侵权行为责任契 约责任化”及“契约责任扩张化”的现象。2 在英美法系，合同法中“信赖利益”理论 1 对传统“约因”理论的修正，为“缔约过失责任”的确立奠定了基础。契约责任的扩张 还表现在预期违约责任、加害给付责任和后契约责任的确立。即在合同中的义务已不限于 约定的给付义务，还要求债务人为履行作出必要准备、不应破坏债权人的期待利益；尽必 要注意以保护相对人的人身、健康、财产等法益的附随义务；在合同终止后，当事人仍负 有通知、协作、忠实、保密等义务。违反这些义务的当事人均应承担相应的民事责任。我 国合同法对这些理论不同程度地加以引进，并作出了相应规定。为在合同前、合同中以及 合同后一方当事人给另一方当事人造成损害的救济问题提供了依据。但这些理论产生以 后，随之而来也出现很多争议的焦点，如何对它们进行完善则成为问题的另一方面。缔约 过失责任、后合同责任的理论基础是什么? 性质如何? 是属于侵权责任、违约责任还是其 他责任? 是将其纳入合同责任体系，还是将其作为独立的债发生的原因之一? 预期违约的 赔偿责任，加害给付的赔偿责任，与违约损害的赔偿责任是什么关系? 缔约过失责任、违 约损害赔偿责任和后合同责任以什么样的事实为基础? 它们的赔偿对象是什么? 赔偿范 围是什么? 它们各自的概念如何界定? 又存在一个什么样的体系? 对这些问题，法学界虽 然众说纷纭，却始终没有一个统一的研究。这引起了笔者的浓厚兴趣。因此，本文带着这 些问题，尝试对合同损害赔偿责任的理论作一个系统的整理和说明，以期对我国的法学研 究和立法、司法有所裨益。 h a r t s d 0 1 l e 法学上的发现，载王泽鉴：民法学说与判例研究第4 册，中国政法大学出版社、1 9 9 8 年版，第1 0 页。 2 参见刘春堂：民商法论集( 一) ，( 台) 三民书局1 9 8 5 年版，第3 5 6 3 5 7 页 3 ( 美) l l 富勒小戚廉r 帕迪尤：合同损害赔偿中的信赖利益，载粱慧星主编：民商法论从第7 卷， 法律出版社1 9 9 7 年版，第4 1 0 负 i 第一部分合同损害赔偿责任序说 一、合同法上的义务群 在传统的合同法理论上，合同义务即当事人约定的义务( 给付义务) 。但在现代合同 法理论上，为了强调债权目的的实现，履行过程中的义务己不限于约定的给付义务，而是 基于诚实信用原则和交易习惯，由近而远逐渐发生从给付义务，以及其它辅助实现给付利 益及维护对方人身和财产上利益为目的的附随义务，组成了一个庞大的合同义务体系。现 代合同法的发展，在一定意义上可以说是在诚实信用原则的推动下，合同关系上义务群不 断发展和扩大的过程。这个义务群包括哪些内容昵? 本文立足于整个合同法的角度分述如 下。 ( 一) 先合同义务 先合同义务是指当事人为缔约而相互接触磋商之时，基于诚实信用原则而产生的各种 协力、告知、保护、照顾、保密等义务。我国合同法第4 2 条、4 3 条对此已作出了规 定。另外，合同法第2 8 9 条规定“运输人不得拒绝旅客的合同运输要求”的强制订约 义务也是根据先合同义务理论作出的规定。 先合同义务具有以下特征：第一，先合同义务是法定义务。先合同义务无须当事人约 定，也不允许约定排除，而是法律为维护交易安全和保护缔约当事人的利益，基于诚实信 用原则，对缔约当事人课加的义务。第二，先合同义务是一种附随义务。先合同义务随着 债的关系的发展而产生，其目的在于促成合同的成立和保护缔约当事人的人身、财产权利。 只有缔约当事人尽到了先合同义务，合同才能有效成立，达到当事人的目的。因此，先合 同义务是一种附随义务。1 第三，先合同义务的违反产生缔约过失责任的损害赔偿请求 权。先合同义务违反后，权利人不得诉请强制履行，只得诉请损害赔偿；而且，权利人不 享有同时履行抗辨权。5 ( 二) 合同中的义务 合同中的义务可分为给付义务和附随义务两种。给付义务又可分为主给付义务和从给 付义务。所谓主绘付义务是指合同关系所固有的、必备的，并用以决定合同类型的基本义 务。如买卖合同中出卖人的交货义务：买受人的付款义务等。所谓从给付义务，是指不具 有独立意义，仅具有补助主给付义务功能的义务。其存在的目的，不在于决定合同的类型， 4 房绍坤等：民商法原理( 三) ，中国人民大学出版社1 9 9 9 年版，第3 0 2 页。 5 道父：“试析合同法上附随义务”载法学1 9 9 9 年第1 0 期a 2 而在于确保债权人的利益能够获得最大满足。如汽车的出卖人应交付必要的文件，名马的 出卖人应交付血统证明书等。合同中的附随义务亦可分为合同履行期限到来前的附随义 务和履行过程中的附随义务。基于诚信原则，合同履行期前，合同一方要进行必要的履约 准备，并且不要使对方的期待落空；台同履行过程中，合同一方要尽必要注意以保护相对 人的人身、健康、财产等法益。对合同中义务的违反，给债权人造成损失的，债务人应负 违约的赔偿责任。 ( 三) 后合同义务 所谓后合同义务，是指当事人在合同权利义务终止后仍应遵循诚实信用原则，根据交 易习惯履行通知、协助、保密等义务。后合同义务与先合同义务相比较有很多相同之处： 二者都是法定的附随义务；都是在合同有效期限以外阶段上的义务：义务的不履行都要承 担非约定的合同责任。该责任既不是违约责任，又不完全等同于侵权责任，而是由违约责任 与侵权责任竞合而产生的一种非约定的合同责任。二者的区别除了存在的阶段不同外，还 突出表现在履行义务的动因和目的不同：先合同义务履行的动因是以订约双方的信赖关系 为依托，相互间的信用程度决定了义务履行的深度和广度；后合同义务履行的动因是以原 合同条款和法律规定为依据，标志着成熟信用关系向合同终止后的转化，是方向另一方 表示出的义务行为，其义务的基础除诚信原则外还有交易习惯的存在。先合同义务的履行 目的在于追求合同的成立，实现订约双方当事人预期的经济目的；后合同义务的履行是为 了追求合同终止后因合同所取得的利益效果而得到有效、持续性保护。违反后台同义务所 产生的后合同责任与缔约过失责任一样，只有损害赔偿一种方式，不产生强制履行的请求 权。 从上述三个阶段可以看出，合同法实际上设置了一个以合同中的义务为核心，向前扩 张为先合同义务，向后扩张为后合同义务的含同法上的义务群。有了这样一个义务群的存 在，就会产生相应体系的合同责任。本文所要探讨的合同损害赔偿责任问题，即是在此框 架体系内展开的。 二、合同上的利益构造 ( ) 大陆法上的合同利益构造 在大陆法系各国的合同法律中，存在着履行利益、信赖利益和维持利益的概念。履行 利益( f i r 纳1 l u n g s i n t e r e s s e ) ，指法律行为( 尤其是契约) 有效成立，债权人就其获得 债务履行所存之利益，即因债务入不履行债务，致有效成立的法律行为的效力未获实现 所生的损害5 。例如买卖合同订立后，出卖人履行合同，买受人因而可获得的利益。对履 行利益的确认和保护，在于使未履行的合同如同被履行一样。信赖利益( v e r t r a u e n s i n t e r e s s e ) 指当事人相信法律行为有效成立，而因某种事实之发生，该法律行为( 尤其 是契约) 不成立和无效而生之损失，或者即使合同有效，因缔约一方的过错使对方额外 增加了负担而生之损失。对信赖利益的确认和保护，在于使双方的合同关系回复到未曾发 生的状态。履行利益和信赖利益的存在，各有其目的和依据，“前者着眼于损害原因事实， 表现出的方法是由损害原因事实根据因果关系加以确定；后者乃是着眼于应回复什么样 的财产状态。”8 “前者是作为履行的替代，是债权人因此而回复适当履行如果没有作出 它所应处的状态；后者则意味着信赖利益，因此使债权人回复至如果没有加害行为所应 处的状态。”9 维持利益( e r h a l t u n g s i n t e r e s s e ) ，亦称为固有利益和完全性利益，是指 债权人享有的不受债务人和其他人侵害的现有财产和人身的利益。此处所称的现有财产是 指履行标的物以外的财产，或称为履行利益以外的财产利益。完全性利益与信赖利益、履 行利益不同，它表现为对合同标的物以外的合同债权人的财产发牛的现实的损害。 ( 二) 英美法上的合同利益构造 英美合同法保护三种利益：期待利益( e x p e c t a t i o ni n t e r e s t ) 、信赖利益( r e l i a n c e i n t e r e s t ) 、返还利益( r e s t i t u t i o ni n t e r e s t ) 。期待利益是指当事人依合同规定有权 期望通过合同的履行而实现的利益，包括当事人在合同得到正常履行时本来可获得的利 润。信赖利益是指一方当事人基于对另一方允诺的信赖而改变了自己的经济地位，当另一 方违背其诺言时，为使信赖方回复到原有的经济地位而赋予该方的权益。“简言之，即对 由于信赖允诺而遭受的损失，要求保护的请求权。返还利益，即要求对方返还已给他的利 益的请求权。“比如，当一方当事人不但因信赖合同而改变了自己的处境，而且通过比如 作出部分给付或者依合同提供了服务而给予了对方当事人某种好处，那么，法院就可以要 求该对方当事人交出它所受领的好处并返还给对方，通过这种方式所保护的利益被称为 “返还利益”。 ( 三) 作为赔偿对象的利益一种比较法分析 。参见史尚宽：债法总论，( 台北) 1 9 9 0 年自版，第2 7 8 页。 7 王泽鉴：民法学说与判例研究第5 册，中国政法大学出版社1 9 9 8 年版，第2 1 2 2 1 3 页。 8 ( 日) 高桥真：“履行利益信赖利益”裁加藤一郎、米仓明编：民法。争点i ib 第3 0 页。转号l 自韩世远：违约 损害赔偿研究，法律出版社1 9 9 9 年版，第1 6 1 页。 9 ( 目) 椿寿夫右近健男：ff 债权法总论，日本评论社1 9 8 8 年版，第4 7 页。转引自韩世远：违约损害赔偿研 究法律出版社1 9 9 9 年版，第1 6 1 页。 ”参见王军编著：美国合同法，中国政法大学出版社1 9 9 6 年版，第3 3 3 页。 ”参见沈这明编著：荚美台同法引论，对外经济贸易大学出版社1 9 9 3 年版第6 1 页。 4 如限于合同法领域，比较而言，大陆法的履行利益与英美法的期待利益相当，其作为 违约损害赔偿的对象，救济的结果均是使当事人达到合同完全履行时的状态。而大陆法上 的信赖利益与英美法上的信赖利益相当，其作为缔约过失责任赔偿的对象，救济的结果是 使当事人达到未曾信赖缔约行为( 允诺) 之状态。英美法上的返还利益虽然有与信赖利益 相等的可能，但通常说来它要小一些，因为它不包括基于信赖支出的费用中没有使对方得 到任何好处的部分。返还利益通常是在合同无效场合发生的，鉴于合同无效亦属缔约过失 之情形，其应被包括在信赖利益范围内。大陆法的完全性利益是指履行利益以外的其它权 益，被确定为发生违约责任与侵权责任竞合的加害给付责任的赔偿对象。对后合同责任的 赔偿对象，根据它所造成的实际损害，笔者将其定名为实际利益，下文中予以详述。 三、合同责任中归责原则的二元化 ( 一) 缔约过失责任、后合同责任的过错责任原则 在缔约过失责任和后合同责任中，应当适用过错责任原则，我国合同法第4 2 条 规定缔约过失责任的条文中，使用了“恶意”、“故意隐瞒”、“违背诚实信用原则” 的表述。这些表述的含义，就是要求承担缔约过失责任的当事人，应当具备故意或者过失 的主观要件。这正与缔约过失责任中的“过失”二字相吻合。因此，缔约过失责任是完全 的、彻头彻尾的过错责任。如果不适用过错责任原则，将与立法本意相悖。合同法在 第5 8 条后段规定致使合同无效的损害赔偿责任时规定：“有过错的一方应当赔偿对方因 此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”这里亦明明白白地将致 使合同无效的损害赔偿责任规定为过错责任。在后合同责任中，合同法没有作出具体 规定，但是与缔约过失责任相对应，其适用过错责任原则，则是理所当然的。其主要原因 在于，后合同责任在实质上与缔约过失责任相同，属于违反法定义务的责任，在这一点上， 它与一般侵权责任相近而与违约责任不同，因此，亦应实行过错责任原则。 ( 二) 违约损害赔偿责任的严格责任原则 1 适用严格责任的合理性 严格责任原则不仅为英美法系国家所采用，而且也为国际公约所采用。联合国国际 货物销售合同公约、国际商事合同通则以及欧洲合同法规则均采纳了该原则，以 至有的学者指出严格责任是合同法的发展趋势。”为此，我国合同法亦放弃过错责任 原则改采严格责任原则。 2 粱慧星：“从过错责任到严格责任”载民商泣论丛第8 卷，法律出版社1 9 9 7 年版第4 5 页。 5 众所周知，我国在合同立法上长期以来坚持过错责任原则。例如1 9 9 3 年的经济合 同法第2 9 条规定：“由于当事人一方的过错，造成经济合同不能履行或者不能完全履行， 由有过错的一方承担违约责任，如属双方的过错，根据实际情况，由双方分别承担各自应 负的违约责任。”这种归责形式正如有的学者指出的那样，已深深地渗透到人们的观念中 去。”那么，新合同法以严格责任取代过错责任是否有其合理性呢? 对这个至今尚存在争 议的问题，笔者持肯定态度，理由如下： 第一，严格责任原则更符合合同责任的本质。合同责任的基础在于违反了合同，而台 同从本质上讲是双方合意的产物，也是当事人允诺的一种体现。因而，违约行为并非如侵 权行为那样违反了法定义务，而是违反了自己与他人约定的义务。这种义务是当事人自愿 同意为自己设定或创制的，其理应受其允诺的意思表示的拘束。合同责任作为违反这种义 务应当承担的法律后果，理应比侵权责任更为严格。在民事责任领域，“本应出现的有秩 序有规则的图像是：合同责任是严格责任，而侵权责任则基于过错。”“ 第二，严格责任更能发挥合同责任的功能。合同责任作为保障债权实现和债务履行的 重要措施，其主要功能在于补偿性，即保障债权人能从债务人的财产中获得或尽可能获得 因债务不履行所遭到的全部损失的补偿。过错责任原则在合同法上最大的缺陷即在于给违 约者提供了较多的免责机会，使得债权人难以得到救济。而严格责任原则排除了过错要件， 限制了责任人的抗辩事由，使责任易于成立，从而使债权入得到侧重救济，也使得合同责 任的补偿功能得到了最大限度的体现。 第三，过错责任的客观化使得严格责任的存在更具合理性。尽管两大法系国家在合同 责任的归责原则上存在着差异，但正如有的学者所指出的那样，从实施结果看，二者在构 成要件上的差异并非如其表面那样深刻，其在解决违约责任时的做法正在趋于一致。过错 责任的客观化是这种情形发生的一个重要原因。这种趋势主要表现在以下几个方面：第一， 尽管大陆法国家都把当事人主观上的过错作为确定违约责任的个前提，但基本上都实行 过错推定，当事人除非提出法定的免责事由，通常并不能以自己主观上无过错为由而主张 免除责任。例如，法国民法典第1 1 4 7 条规定，凡债务人不能证明其不履行债务是由于不 应归其个人负责的外来原因时，即使在其个人方面并无恶意，债务人对其不履行或迟延履 行债务，如有必要仍应承担损害赔偿责任。这样，在大陆法系国家，当事人为寻求违约救 济时所处的地位，与其在英美法系国家可能处的地位基本上是相同的；第二，在具体认定 ”崔建远：“严格责任? 过罐责任? ”载民商法论丛第1 1 卷，法律出版社1 9 9 7 年版