（法律史专业论文）《中华民国民法·物权》研究19281949——以法律与习惯的关系为中心.pdf

弋i 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立 进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含 任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出 重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责 任由本人承担。 论文作者签名：日期： 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校 保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被 查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编 入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文 和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 赫一：叫名：毖 山东大学硕士学位论文 目录 中文摘要1 a b s t r a c t “3 弓i 言”l 第一章 中华民国民法物权的立法准备和内容概述3 一大清民律草案物权及民国民律草案物权简介3 二中华民国民法物权的制定背景4 三中华民国民法物权的制定过程及内容简介6 第二章民初民商事习惯调查概述8 一民初民商事习惯调查过程8 二民初民商事习惯调查资料的整理概况8 三民初物权习惯调查成果简述9 第三章中华民国民法物权文本法律与习惯的关系l l 一中华民国民法物权文本吸纳物权习惯的总体情况l l 二中华民国民法总则及中华民国民法物权的理论体系1 4 ( 一) 中华民国民法总则文本中物权法律与习惯的关系1 4 ( 二) 中华民国民法物权理论和体系中法律与习惯的关系1 5 三所有权和占有文本中法律与习惯的关系1 7 ( 一) 所有权1 7 ( 二) 占有2 0 四用益物权文本中法律与习惯的关系2 0 ( 一) 地上权2 0 ( 二) 永佃权2 0 ( 三) 地役权2 l ( 四) 典权2 1 五担保物权文本中法律与习惯的关系2 3 ( 一) 抵押权2 3 山东夫学硕t 学位论文 ( 二) 质权2 4 ( 三) 留置权2 4 第四章 中华民国民法物权运行中法律与习惯关系2 5 一中华民国民法总则及中华民国民法物权通则2 5 ( 一) 中华民国民法总则运行中法律与习惯的关系2 5 ( 二) 中华民国民法物权通则运行中法律与习惯的关系2 6 二所有权和占有运行中法律与习惯的关系2 7 ( 一) 所有权2 7 ( 二) 占有3 1 三用益物权运行中法律与习惯的关系3 2 ( 一) 地上权3 2 ( 二) 永佃权3 3 ( 三) 地役权3 3 ( 四) 典权3 4 四担保物权运行中法律与习惯的关系3 5 麓( 一) 抵押权3 5 _ ( 二) 质权一3 7 ( 三) 留置权3 8 第五章1 ：中华民国民法物权与习惯的关系综述及深层分析3 9 一中华民国民法物权与习惯的关系综述3 9 二中华民国民法物权与习惯关系的深层分析4 0 第六章中华民国民法物权简评4 2 一中华民国民法物权在我国台湾地区的修正情况4 2 二中华民国民法物权简评4 5 结语4 8 _ 参考文献5 0 致 谢“一5 6 攻读硕士学位期间发表的学术论文目录5 8 山东大学硕七学位论文 c o n t e n t s a b s t r a c t 虹c h i n e s e i a b s t r a c ti ne n g l i s h 3 i n t r o d u c t i o n l p a r tit h ep 聆p a n t i 蚰a n db r i e fi n t m d u c no f 3 it h e 嘶e fi 心d d l 】c t i o no fp r o p e 啊l a wo f 6 p a r t t h eb r i e fi n t m d u c t i o no fc i v i ia n dc o m m e k i a is u r v e yi nt h ee a r 虹 r 电p u b i i co fc h i n a 8 imp m c e s so f c i v i la n dc 伽雠i a l ls u r v e y 8 i i mo i 寥毗俄i o no f d a t ao f c i v i la n dc 0 n 删i a ls u r v e y 8 t h eb r i e fi n 们d u c t i o no fa c h i e v 即：l 朋瞳so fc i 、r i la n dc o m m e r c i a ls u e y 9 p a n t h et e x t i i a lr e i a t i o n s h i po ft h ec u s t o m sa n dt h el 姗o fr e a l 硒g h t 1 l im a b s 0 删o no f c u s t o m so f 胛0 嗍r i g t l t si nt h et e ) ( to f 1 1 i i 觚d 也em e o r y 肌d 咖t i 鹏o f 1 4 i1 1 1 er e l a t i o n s l l i po f1 kc u s t o m s 强d1 kl a wo fr e a li u g h ti n 1 4 i i t kr e l a t i o n s l l i po f1 kc u s t o i 璐趾dn el a wo fr e a ji u g h ti i lt i l em l 的巧锄d 咖c t u r e0 f 1 5 m r e l a t i o 璐l l i po fc u s t o m s 锄dl a w i i lp m e t a d rr i 曲t s 觚d0 c c u p 越i o n l7 ip r 0 砸e t a r yr i 母她1 7 i l0 l c c u p a t i o n 2 0 山东夫学硕仁学位论文 m r e l a t i o 璐l l i po fc 咖傩锄dl a wi n 鹏u 觚t u 哪r i g h t s 2 0 is 咖r i g l l t s 2 0 i ie m p h ) 舵u s i c s 2 0 i e 弱锄e n t 2 1 r i 出o fd i e n 2 1 vm r e l a t i o n s h j po f c u s t o m sa n dl a wi nr e a lr i g h _ t sf o r c 面哆2 3 im o r t g a g e 2 3 i ip l e d g e 2 4 i e n c 啪b r a n c e 2 4 p a r t t h eo p 髓m 嘣r e h 蛐o f t h ec 吣t o 瑚a n dt h el 删o f r 鼢i 砒g h t 2 5 i a n dg e n e f a jm l eo f 2 5 in l er e l a t i 0 璐k po f t h ec u s t o m s 觚d1 1 1 el a wo fr e a l 鼬出i n 2 5 i i t h er e l a t i o i l s l l i po f l kc u s t o m sa i l d1 1 l el a wo f r e a lr i g h ti ng e n e r a lm l eo f i v i ll 删p r o p e n yl a wo f r e p u b l i co f c l l i m 2 6 i it h er e l a t i o i l s h i p0 fc 呶。娜锄dl 删i np r o p r i e t a d rr i 出s 砌d0 c c u p a t i o n 2 7 ip r o p r i 卿r i 对l t s 2 7 i io c c u p a t i o n 3 1 i mr e l a t i o 璐h i po fc u s t 0 i n s 锄dl a w i i lu s 曲眦删r i g h t s 3 2 is 珈琅l c er i 曲t s 3 2 i ie m p h y t e u s i c s 3 3 i e a s e m e n t 3 3 黜g h to fd i e n 3 4 1 1 l ei k i a t i o i l s l l i po fc u s 幻n 塔锄dl a wi l lr e a lr i g h t sf o r c u r i t ) ，3 5 im o r t g a g e 3 5 p l e d g e 3 7 i e n c u m b r a n c e 3 8 p a r tvt h es u m m a r i 翻t i o na n df u r t h e ra n a 眇s i so fm en i a t i o n s h i po fc 吣t o m sa n d l 删洫n a lr i g h 臼3 9 山东大学硕士学位论文 it h e 驯m m a r 豳i o no f 恤r e l a t i o n s h i po f c u s 幻m s 锄dl a w 证r e a lr i 曲瞳s 3 9 i i 1 1 l e 缸曲e ra i l a l y s i so f t h er e l a t i o n 幽po f c u s t o m s 锄dl a wi nr e a lr i 幽4 0 p a r t t h eb e f 钾a k a 咖no f i 、，i ll 删p m p e r t yl 盈唧o f r e p u b h co f c h i n a 4 2 i1 i l e 缸眦n d m e n to f m a d eb y i 砸w 匝p r o v i n c eo f c l l i 】嘧4 2 i i m 晡e f c v a l u 撕0 no f 4 5 e p i l o g u e 4 8 r e f b r e n c e s 5 0 t h a n k s 5 6 p u b l i s h e dt h e s i sd u r i n gt h ep e o do fs h i d y i n gf o rm a s t e r sd e g r e e 5 8 山东大学硕士学位论文 中文摘要 中华民国民法物权由南京国民政府于1 9 2 9 年1 1 月3 0 日公布、1 9 3 0 年5 月5 日施行，作为我国近代立法史上第一部正式颁布实施的物权法，对其进行回顾和 研究无疑对今日之物权法律建设具有非凡的意义。1 9 1 8 年初，一场席卷全国的民商 事习惯调查开始展开，这场规模巨大的民商事习惯调查发轫于1 9 1 7 年冬，耗时将近 四年，于1 9 2 1 年前后结束，由民国初期北洋政府司法部总负责，组织严密，耗费人 力物力无数，取得资料相当丰富，物权习惯调查作为其重要组成部分，成果也比较可 观。此次民初民商事习惯调查与始于光绪末年，完成于1 9 1 1 年的清末民商事习惯调 查共同构成了2 0 世纪前期的两道绚丽风景线，对当时及以后的民商事立法产生了极 为重要的影响。本文将把研究重点集中在民初民商事习惯调查之物权习惯调查成果部 分，通过对民国物权的研究，分析其在文本和运行方面是如何对待习惯的，进而 揭示物权法律与习惯的关系，然后对民国物权与习惯的关系进行综述，并对其原 因进行探讨。由于民国物权在1 9 4 9 年之后仅适用于我国台湾地区，本文将把研 究范围严格限定在1 9 2 8 年到1 9 4 9 年。在论文的末尾，出于简评民国物权的需要， 也会适当提及民国物权在我国台湾地区的修正情况。 本文共分为六章。第一章对民国物权进行概述，首先指出民国物权是承 接大清民律草案和中华民国民律草案物权编的成果，接着着重介绍民国物 权的制定背景、制定过程及大体内容；第二章对民初民商事习惯调查进行概述，主 要分析了其调查背景、调查过程、调查资料的整理情况，以及民初民商事习惯调查之 物权部分的调查成果：第三章对民国物权进行文本研究，重点分析民国物权 文本吸纳物权习惯的概况，分析时将具体分为理论和体系、所有权及占有、用益物权、 担保物权四个部分，本章所依据的资料包括民国物权的法律文本、立法理由和 1 9 2 8 1 9 4 9 年司法院对民国物权的解释；第四章是对民国物权的运行研究， 重点论述民国物权在1 9 2 8 到1 9 4 9 年运行中是如何处理法律与习惯关系的，本章 所依据的资料主要是1 9 2 8 1 9 4 9 年涉及民国物权的最高法院判例要旨；第五章 将对民国物权与习惯的关系进行综述，并对其原因进行分析；第六章将简述我国 。为了论述方便，正文中便以民国物权作为中华民国民法物权的简称。 山东大学硕士学位论文 台湾地区对民国物权的修正情况，并由此反观、简评民国物权。在结语部分， 本文试图从以上论述中挖掘出民国物权对我国当今完善物权立法的借鉴意义。 2 关键词：民国物权；物权习惯；物权法律 她髦、田言) 1 1 日翔、伽1 ) 年柏阳 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t i 、，i ll a w p r o p e 啊l 删o fr e p u b l i c0 fc l l i n a w 舔e n a c t e do i ln o v e r n b e r3 0 啦 1 9 2 9a n de n f o r c e do nm a y5 饥1 9 3 0b yt h ec e n t r a j9 0 v e n 脚e n ti nn 锄j i n g a sm ef i r s t o m c i a lp m m u l g a t i o no ft h ep r o p e n ) rl a we r 晌r c e di nt l l el e g i s l a t i v eh i s t 0 巧o fm o d e m c t l i n 钆t 0r e v i e w 锄ds t u d yi tu n d o u b t e d l yi 场6e x 位的r d i n a r ys i g i l i f i c 趾c eo nt 1 1 e c 咖t i o no ft o d a y sp 嗍l a w i i le 砌y1 9 1 8 ，e l e v e ny e a r sb e f o r et l l ee m c 恤e n t0 f ，ac i v i la n dc o n h n e r c i a ls u r v e ya l l0 v e r t h ec 0 1 仃yb e g a n t t l i sh u g es u e yo fc i v i la n dc o m m e r c i a lp m c t i c e sr o s ei nt l l e 、析n t 髓o f 1 9 1 7 ，b e g a ni ne a d y1 9 1 8 ，t o o ka l m o s tf o u ry e a r s 甜l de i l d e di i la r o u n d1 9 2 1 1 1 1 e 跚r v e y w 邪i i lm ec h a r g eo ft l l ej u s t i c ed 印酬【l i l e n to fb e i y 肌gg o v 翎撇眦a tt 1 1 et i m eo fe 州y r 印u b l i co fc l l i n 如t l l es 眦v e yw 私w e no r g a l l i z e d ，c o s tc o n l e s sh l l i i l a n 锄dm a t e r i a l 糟s o u r c 髑，锄do b t a i l l c da b 咖tm a t e r i 2 l l s a s 觚i i i l p o r t a n tp a r to fm es u r v e y ，t h es u r v e y o fr e a lf i g h t sc u s t o m sa l s oa c q 妇d i m p r e s s i v e 陀s u l t s t h ec i v i l 觚dc o m m e r c i a ls u n ，e yi i l m e e a l l yr e p u b l i co f c h i 氓t o g e l e r 诵t hm ec i v na n dc 0 m m e r c i a ls u n ，e yi nt h el a t cq 啦 d y n 舔够，c o n s t i t u t em e 铆og o r g e o u sl 觚d s c a p eo ft 1 1 ee 砌y2 吣c e n t u r ) ，锄dl l a _ v eav e r ) ， i m p o r t 锄ti l l l p a c to nt l l ec i v i la n dc o m m e r c i a ll e g i s l a t i o na tt l l o d 时s 锄dl 砒e r t i l i s 咖d y 砸l lf o c l l so n 龇r e s u l t so f r e mr i g b t sc u 随o m st 0r e v e a lm ea t t i n l d eo f 也e t o w a r d sm em a t e r i a l so fc i v i la n dc o 粼i a ls u e y i nt l 坨e a l l yr e p u b l i co fc l l i i l at 1 1 r 0 u g i lt l l es t l l d yo f st e x ta n do p e m t i o n n e 鸡“sa i t i c l e 谢l la i l a l y z e 舭r e l a t i o n 幽po fm e 吼l s t o m so fp r o p e r 哆r i g h t sa n dt l l el a wo fr e a lr i g h ti nt l l ef i e l d so ft l l et e ，( ta n do p e r a t i o n s e 畔l ya n dd i s c u s st h er e a s 0 i l sw t l y c i v i ll a w p r o p e r t yl a wo fr e p u b l i co fc t l i m h a v ec h o i c e s 锄o n gt h ec u s t o m so fp r o p e r t yr i g h t s a s i so i l l yo p e r a t i v ei nt a i w 肌p r 0 v i l l c eo fc 1 1 i m 蚯e rl9 4 9 ，t h es c o p e o f t l l i s 咖d y 谢l lb es 仃i c t l yl i i l l i t e d 舶m1 9 2 8t 01 9 4 9 h lo r d e rt om “( ea 晰e f 印p r a i s a lt 0 a tm ee n do f t h ep 印“sa r t i c l e 丽n m t o u c hu p o n l e 锄即d m e n to f m a d eb y1 a i w 觚p r o v i i l c eo fc i l i i 地 3 山东大学硕士学位论文 1 1 1 i s p a p e r 、i ub ed i v i d e di i l t os i xc 1 1 a p t e 髂t h ef i r s tc h 印t e rs u i n m a r i z e s ，i ti sn r s t l yp o i n t e dm a t i s 恤o u t c o m ew h i c hl l i i l g e so np r o p e 啊l a wo f 觚d ，t h e ni t 妣u s e so n t l l eb a c k g r o u n d 、t l l ep r o c e s s 锄dm ec o m e n to f ；t h es e c o n dc h a p t e rs 眦皿撕z e st l l ec i v i la n dc o r n m e r c i a ls u r v e yi nm ee 砌y r e p u b l i co fc h i n 如l ef o c u so fn 圮s e c o n dc h 印t e rl i e si 1 1 l eb a c k g r o u i l d 、p r o c e s s 、 o 玛a i l i z a l i o no fd a t a 肌dr e a jr i g l l t sa c h i e v e m e n t so f 也ec i v i la n dc o m l e r c i a ls u r v e yi l lm e e a r l yr e p u b l i co f c l l i 瞒t h et h i r dc 脚腑谢l ls t u d y 恤t e x to f i i ld e t a i l ，t l l i sc h a p t e re m p h a s i 跫s0 nt h ea b s o r p t i o no fc u s t o m so f p r o p e n ) rr i g h t si nt l l et e x to f ，血et i e x t 丽l l b ed i v i d 酣i n t 0f o u rp a r t si n 删y z i n gm er e l a t i o i l s l l i po ft 1 1 ec u s t o m so f p r o p e r t yr i 曲t s 肌dt h e1 a wo f 删r i g h t 锄o r 培t h et e x t u a lf i e l d s ，n l e ya r et h et 1 1 e o 巧觚ds y s t e mo fr 船l r i g h t 、o w n e r s h j p & o c c u p a t i o n 、u s u f n l c t u a d rr i g h ta n dr e a lr i 曲tf o rs e c u r i 够t h em a t e r i a l s t h i sc 脚) t e ru s e si n c l u d em el e g a lt e x t 锄1 dl e g i s l a t i v er e a s o no f 觚di n t e 印r e t a t i o i l sm a d eb ys 哪锄ec o u no rj 城c i a ly u 孤o ft h e d a y 舶ml9 2 8t 0l9 4 9 t h ef o u n l lc h 印t e r 谢l ls n l d yt l l ep r j l c t i c a lo p e r a t i o no f ，c i v i l l a w p r o p e r 够l a wo fr e p u b l i co fc l l i m a tl e n 舒kt h ek e yp o i n to ft h j sc h 蜀i m e ri st h e a n i t u d et o w a r d sc 戚o m so fp r o p e 啊r i 曲t sd u r i n g 恤j u d i c i a lp r a c t i c eo f 舶m1 9 2 8t o1 9 4 9 ，肌n l a t 嘶a l st h i sc h 印t e r 吣e sa r e t h em a i ni d e 嬲o fj u d i c i 砒p r e c e d e n t sc o n c e n l i n gt i l ep r o p e r t ) rl a wm a d eb ys u p r e r n ec o u n o ft l 斌d a y6 0 m1 9 2 8t o1 9 4 9 1 kf i f i hc h 印t e r 谢u 双朋m a z e 廿1 e 觚a l y z et t 圮r e 嬲o i l s w h y h a v ec h o i c e s 锄o n gm ec 吸o m s o fp r o p e n ) ，r i g h t s ；t h es i x t hc h a i 船诵ul o o k b ka t 趾de v a l u a t ei tb r i e n yt u 曲t l l e 撕e n d l i l 咖o f m a d eb yt a i w a i lp r 0 v i n c eo fc l l i l l a i i lt 1 1 ee p i l o g u e ， t h i sa n i c l e 而l l 仃yt od i go u tt 1 1 er e f e r e l l c e st l l a tc a l lb el l s e df o ro u r 耐e c t i o no f p r o p e r t y l a wn o w 舶m k e yw o r d s ：p r o p e n yl a w o fr e p u b l i co fc l l i l l a ；c u s t o m so fp r o p e n ) rr i 舢；t h el a wo f 砌叛j 田圳 4 日期：伽啤帽闲 山东大学硕士学位论文 引言 民国物权作为南京国民政府时期一部重要法律，是在承接大清民律草 案物权和民国民律草案物权的立法成果基础上完成的，这部法律制定 的水平如何，司法运行的效果怎样，对其进行研究对于我国现今的物权立法具有 鲜明的意义。正如黄宗智先生所述，“在当今中国努力倡导依法治国的情境下， 了解清代和民国的法制可能具有特别重要的意义。当代中国法律所继承的主要是 三大传统：一是清代的旧法制，一是模仿西方的民国法制，最后则是老解放区在 否定前两者之下而形成的法制，也是受乡村习俗以及其公正制度影响较深的传 统。今日要建设具有中国特色的法律制度，必得取源于这三大传统。一当立法 者们面对民初物权习惯调查成果时，他们的选择又是什么? 从物权习惯和法律的 关系出发，对民国物权进行文本和运行研究无疑是个更具挑战性和现实意义 的工作，笔者试图对整个民国物权的法律文本和运行实践进行“鸟瞰式的宏 观研究 ，同时也对其中某些极具代表性的物权法律制度进行微观介绍。 民国时期对民国物权进行论述的著作中，比较有代表性的有胡长清先生 的民法物权和中国民法总论、刘鸿渐先生的中华民国物权法论和史 尚宽先生的物权法论、郑玉波先生的民法物权、刘志敫先生的民法物 权编等。1 9 4 9 年之后，台湾学者对民国物权的资料整理和具体论述比较 详细，最具代表性的便是王泽鉴先生的民法研究系列丛书，以其民法总则和 民法物权为典型。相比之下，国内学者对于民国物权的研究比较薄弱， 主要工作还停留于整理、校勘民国时期学者们的著作上，对于民国物权的研 究只是零星地夹杂在国内学者的相关著作或论文中，如：张生老师的民国初期 民法的近代化以固有民法与继受民法的整合为中心和中国近代民法法典 化研究( 1 9 0 l 一1 9 4 9 ) 、朱勇老师主编的中国民法近代化研究、李显冬老 师的从( 大清律例) 到( 民国民法典) 的转型兼论中国古代固有民法的开 放性体系、孟祥沛老师的中日民法近代化比较研究以近代民法典编纂为 o 【美】黄宗智：法典、习俗与司法实践：清代与民国的比较，上海书店出版社2 0 0 7 年1 月中文版， 序。 山东大学硕士学位论文 视野、孙宪忠老师的中国物权法总论( 第二版) 。在论述物权法律与习惯的 关系时，梁治平先生的清代习惯法：社会与国家和黄宗智先生的法典、习 俗与司法实践：清代与民国的比较各自以其独特的论述角度、精彩的论述过程 和翔实的资料依据赋予了本文新的灵感。尤为出彩的是，两部著作都以翔实的史 料作为实证基础，且选取在习惯和法律关系领域中最具代表性的部分进行了论 述，梁先生所依据的资料主要有：民事习惯调查报告录、清代司法档案、清 代民间契约文书，其研究领域集中在婚姻、析产与继承、“永佃”及“一田二主”、 典与卖、典与押、找贴、会、中人等部分；黄先生所依据的资料主要是：清代及 国民党的法典、案件档案记录、日本满铁调查、最高法院1 9 1 2 一1 9 2 8 年间及司法 院1 9 2 9 1 9 4 6 年间应下级法院的请示对法典中的条款所作的诠释与说明、最高法 院的案例判决、北洋政府司法部民国初对民间习惯的调查，其研究领域集中在 典、田面权、债和赡养部分。 为保证结论的可靠性，本文在写作时搜集了大量翔实的资料并把研究结论建 立在对这些史料进行筛选和整理的基础之上。在物权习惯方面，本文所依据的资 料为民事习惯调查报告录( 上册) 和中国民事习惯大全( 影印版) ，对民 国物权进行文本研究时，本文所依据的资料为民国物权法律文本、立法理 由、1 9 2 8 1 9 4 9 年司法院对民国物权的解释。对民国物权的运行进行 研究时，本文所依据的资料为1 9 2 8 1 9 4 9 年涉及民国物权的最高法院判例 要旨。另外，史料的搜集，即便再仔细也不免遗漏，故本文部分资料也来自网络。 本文的主体部分所运用的研究方法主要是文本研究和实践研究，在文本方 面，主要是对民国物权法律文本和民事习惯调查报告录、中国民事习 惯大全中的物权习惯文本进行对比研究，进而分析物权习惯和物权法律的关系； 在运行方面，主要是通过对1 9 2 8 1 9 4 9 年关于民国物权的最高法院判例要 旨进行梳理、分类来讨论物权法律与习惯的关系。 国【美】黄宗智：法典、习俗与司法实践：清代与民国的比较： ，上海书局出版社2 0 0 7 年1 月版，第8 页。 2 山东大学硕士学位论文 第一章l ：中华民国民法物权的立法准备和内容概述 一 大清民律草案物权及i ：民国民律草案物权简介 在民国物权制定之前，中国近代曾有两次物权立法活动，所形成的立法 成果便是大清民律草案物权和民国民律草案物权。：民国物权是 在承接以上两部物权立法成果之上完成的。 大清民律草案是清朝于覆灭前编纂的一部民法典草案。其编纂始于1 9 0 6 年，1 9 1 1 年9 月完成之后即由修律大臣进呈清廷，可因清王朝随后即覆灭，此草 案上奏以后没有核议，也没有正式颁行。在大清民律草案编纂期间的1 9 0 7 年到1 9 1 1 年，清政府进行了一场席卷全国的民商事习惯调查，取得了极为丰富翔 实的调查成果。物权部分位于 ( 下册) ，中国政法 大学出版社1 9 9 9 年9 月版，第9 0 3 9 0 4 页 3 山东大学硕士学位论文 民国民律草案，是民国时删匕洋政府制定的继大清民律草案之后的 第二部民法典草案。中华民国成立后，新的政府并没有采用大清民律草案， 而是继续使用了清末现行律的民事部分，“结果是一部自称为刑法典的大清刑 律中的民事部分被出乎意料地当做民国民法典使用了将近二十年。 为了改 变无法可依的现状，也为纠正大清民律草案过多移植国外法律的弊病，1 9 1 8 年7 月民国政府设立了修订法律馆，在全国进行了大规模的民商事习惯调查，并 于1 9 2 5 到1 9 2 6 年制定了民国民律草案。物权部分位于民国民律草案第三 编，总共九章，计3 1 0 条，各章节分别是：第一章通则；第二章所有权，分为四 节：第一节通则，第二节不动产所有权，第三节动产所有权，第四章共有；第三 章地上权；第四章永佃权；第五章地役权：第六章抵押权，第七章质权，分为四 节：第一节通则、第二节动产质权、第三节不动产质权、第四节权利质；第八章 典权；第九章占有。与大清民律草案相比，民国民律草案的物权编删去 了“担保物权 一章，将“抵押权 和“质权 各单设一章并将典权作为第八章 予以专门规定，全编比大清民律草案物权编少了2 9 个条文。 民国物权是南京国民政府于1 9 2 9 一1 9 3 0 年制定完成的，大清民律草案 和民国民律草案的物权编为民国物权的制定和施行提供了充足的理论准 备、奠定了坚实的实践基础。 二 中华民国民法物权的制定背景 在政治方面，蒋介石于1 9 2 7 年发动“四一二 反革命政变之后，在南京成 立国民政府，否认武汉国民政府并与之相对抗。南京国民政府成立以后，经过将 近半年的艰苦战争和斡旋，基本实现了国家形式上的统一。因此，与清政府和民 国北京政府相比，南京国民政府具有更为坚固的政治基础和统治能力，这就为其 制定和实施全国统一的民法典提供了条件，但南京国民政府政治仍然不稳定，就 内部而言，国民党内部各派系争端不断，就外部而言，国共长期交战，这种不稳 定性在1 9 3 7 年日军侵华之后表现得更加明显。另外，南京国民政府依然面对收 回治外法权的压力，加上各级法院审判案件均缺乏统一的标准，各地的传统习惯 国黄宗智：法典、习俗与司法实践：清代与民国的比较，上海书店出版社2 7 年1 月版。第3 页。 4 山东大学硕上学位论文 迥异，极大地影响了国民生活的安定性，为了稳定社会秩序，加强中央政权的统 治，也为了加紧收回治外法权，南京国民政府开始着手制定全国统一的民法典。 在经济方面，由于连年战争并且财政支出面临偿还对外赔款或贷款的巨大压 力，南京国民政府的经济状况始终比较紧张，这种状况在1 9 3 7 年日军侵略之后 更加严重。尽管如此，南京国民政府从1 9 2 7 年开始仍然采取了一系列积极的经 济政策和财政措施，努力为建立和发展垄断资本主义开辟道路。从1 9 2 7 到1 9 3 7 年，中国的工业、农业和商业都有了较大幅度的增长，成为南京国民政府时期发 展的高峰期。“据统计，1 9 1 2 1 9 4 9 年民国经济的增长率为每年平均递增5 6 ， 而1 9 2 6 1 9 3 6 年南京国民政府时期的增长率为8 3 ，这说明，南京国民政府建 立初期的经济增长速度还高于1 9 1 2 1 9 4 9 年的平均发展水平。在工业方面， “1 9 2 7 年至1 9 3 7 年，工业平均年增长率为8 4 ，1 9 3 6 年全国工业品总产值达 一百二十二亿七千四百万元，比1 9 2 7 年的六十七亿零一百万元增加了8 3 2 。 中国民族工商业在这一时期得到快速发展，资产阶级的力量也有所壮大。在农 业方面，“历年的农业收成，虽有起伏，但除去大灾之年外，总的趋势是不断增 产。1 9 3 6 年重要谷物收成的价值达法币五十六亿元，比1 9 3 3 年至1 9 3 5 年的平 均值高出十七亿元。一 南京国民政府时期农业依然在国民经济中占主导地位， “粗略地看，1 9 4 9 年之前的中国经济可以看做两部分组成：一个很大的农业( 或 农村) 部分，包括大约7 5 的人口，和一个很小的非农业( 或城市) 部分，以半 现代的通商口岸城市为主要基地。中国农村出产占全国产出量6 5 的农产品。 不过经济快速增长的趋势没有持续很长时间，随着日军侵华、资本主义国家向 中国转嫁经济危机，南京国民政府的经济状况每况愈下。 在社会生活方面，南京国民政府时期，超过7 5 的人口居住在农村，虽然城 市人口的增长速度较快，但城乡比例并没有任何重大的变化，总体来说，城市化 率还处于相当低的水平。根据当时的人口统计来看，“1 9 2 8 年总人口为4 6 5 亿， 城镇人口4 1 0 0 万，仅占总人口的8 9 ” ，“1 9 3 8 年，人口5 万以上的城市共有 鲤：丛坦凹! ! 翊：塑艘：业世型g ! l q 垒! 1 2 2 q ：b 塑塾，2 0 1 1 年3 月8 日最后访问。 张宪文主编：中华民国史纲，河南人民出版社1 9 8 5 年1 0 月版，第4 1 4 页。 铺张宪文主编： 中华民国史纲，河南人民出版社1 9 8 5 年1 0 月版，第4 1 4 页。 o 【美】费正渍著，杨品泉等译，张小颐