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中韩一人公司制度比较研究 ( 硕士论文摘要) 专业：经济法学 研究方向：公司法 姓名：金俊镐 指导教师：吴弘教授 在现代市场经济体制下，以追求利润最大化为目的，企业形态随着社会经济的 发展不断发生变化，各种各样的企业形态不断生成、消灭、变迁，在企业形态当中 最具代表的就是公司制度。中国公司类型中可分为有限公司、股份公司两种类型， 其中有限公司占主导地位。韩国公司类型中可分为合名公司( 无限责任公司) 、合资 公司( 两合公司= 无限、有限责任混合形式) 、股份公司( 股份有限责任公司) 、有限 公司( 有限责任公司) 四种类型，其中股份公司占主导地位。 中韩两国在修改公司法( 中国) 、商法( 韩国) 后，才承认了一人公司制度，本文 的目的在于探讨中韩两国一人公司制度。 一人公司是指公司由一人构成的公司。换言之，指仅有一个股东( 或者股东) 持 有全部出资额( 或者股份) 的公司。这种形态的一人公司除按股份集中发生以外，私 人企业者将事业进行法人化过程或者公司企业的营业分离等需要的时候也发生。尤 其是经营中小企业的个人由于企业责任的分散和租税负担的避免等理需要企业的法 人化。这样来看，私人企业最容易设立法人的制度就是一人公司制度。 中国2 0 0 6 年通过公司法修改后才承认一人有限责任公司的设立，韩国2 0 0 1 年通 过商法修改后才承认一人有限责任公司、一人股份有限责任公司的设立。中国通过 公司法修改立法化进行一人有限责任公司的特别规定，对公司法上各种规定的争论 减小；相对地，韩国固然通过商法修改承认一人股份责任公司，一人有限责任公司 的设立而根据商法规定应适用各种规定。不过韩国一人公司设立的承认不是通过商 法上立法化，而是通过删除发起人( 股东) 的最低人数的规定间接承认的，因为没有 对一人公司的全面规定，所以关于商法上公司的各种规定的适用导致很多问题。 正因为韩国的商法上对于一般公司的规制是以复数人的股东( 或者股东) 存在着的， 因此适用于仅有一个股东( 或者股东) 的一人公司会导致很多问题。本文拟以中韩 两国一人公司制度比较为主线，研究中韩一人公司制度的缺陷与完善。 全文共分四章： 第一章为中韩公司制度概况及一人公司制度的现况，主要分析中国公司制度的 概况及中国一人公司制度的现况，韩国公司制度的概况及韩国一人公司制度的现 状。 第二章为一人公司的一般理论，介绍一人公司的概念和特点，一人公司的产生 及发展，一人公司的界定及一人公司的学术争论。 第三章为中韩一人公司立法进程及存在问题，分析中国一人公司立法变迁及现 况、中1 5 1 2 0 0 6 年新公司法修改后一人公司的发展及立法化，韩国一人公司立法变迁 及现况、韩国2 0 0 1 年新公司法修改后一人公司的发展，中国一人公司存在的问题， 韩国一人公司存在的问题。 第四章为中韩公司和一人公司制度比较及完善，探讨中韩公司制度比较、中韩 一人公司制度比较，中韩一人公司制度的社团性比较，以及对中韩一人公司制度的 完善。 关键词 一人公司有限责任公司法股份有限责任公司有限责 任公司 2 c o m p a r a t i v es t u d yo fc h i n a - k o r e ao n e - m a nc o m p a n y a b s t r a c t m a j o r ：e c o n o m yl a w r e s e a r c hf i e l d ：c o m p a n yl a w a u t h o r ：k i l nj u n - h o t u t o r ：p r e s s f e s s o rw u h o n g h lt h em o d e r nm a r k e te c o n o m y , f o rt h ep u r p o s eo fm a x i m u m p r o f i t s c o m m e r c i a l e n t e r p r i s e sa r ca l w a y sc h a n g i n g v a r i o u sn 州f o r m so fe n t e r p r i s e se m e r g e d c h a n g e d , d i s a p p e a r e d c h i n e s ec o m p a n i e sa r ed i v i d e di n t ol i m i t e dc o m p a n ya n ds t o c kc o m p a n y ( c o ，l t d ) l i m i t e dc o m p a n yi sm a j o r i t yi nc h i n aa n dk o r e ac o m p a n y a n di n k o r e a ，c o m p a n i e sa r ed i v i d e di n t ou n l i m i t e dp a r t n e r s h i p ( u n l i m i t e dc o m p a n y ) ，j o i n ts t o c k c o m p l y ( u n l i m i t e d ，l i m i t e dm i x i n gf o r m ) ，s t o c kc o m p a n y , l i m i t e dc o m p a n y s t o c k c o m p a n yi sm a j o r i t yi nk o r e a l o t st r yt os e a r c ha b o u to n e m a nc o m p a n y d r a w i n gt h a tr e c o g n i z et h ef o r mr e v i s i o n o fc o m p a n yl a wa n dc o m m e r c i a ll a we a c hi nt w oc o u n t r i e st h a ti sj u s tr e c e n t l yb e t w e e n t h ec o m p a n ys y s t e m t h ec o m p a n yw h i c hh a s o n l yo n es t o c k h o l d e ri sc a l l e do n e - l l l a nc o m p a n y t h i sk i n d o fc o m p a n yi ss e tu pn o to n l yi ns t o c kc o l l e c t i o nb u ta l s oi np r i v a t ee n t e r p r i s ew h i c h b e v ) 0 m e sa r t i f i c i a lp e r s o nt h e na n di nt h eb u s i n e s ss e p a r a t i o n e s p e c i a l l ym a n ys m a l la n d m e d i u mc o m p a n i e sw a n tt or e d u c et h e i rr i s ka n dt a x a t i o nb yt h i sm e a n s o n e - m a nc o m p a n yi sa d m i t t e di nt h ec o m p a n yl a we m e n di nc h i n ai n2 0 0 6a n di n t h ec o m m e r c i a ll a we m e n do f2 0 0 1f o rk o r e a t h r o u g ht h e s em e i k q u r e st h ed i s p u t eo f o n e ，i l l a nc o m p a n yr e d u c e db u tn o ti nk o r e ab c c a n s ea d m i t t i n go fo n e - m a nc o m p a n yi s n o tb yt h ew a yo fl a w m a k i n gb u tb y 锄i n d i r e c tw a yo fc h a n g i n gt h el e a s ts t o c k h o l d e r l i m i t s ot h e r ea r cn oo n c - m a nc o m p a n y so w n r e g u l a t i o n sb u tt oa p p l yt h ep r e v a l e n t r e g u l a t i o n so fa l lc o m p a n i e s t h e r ea r em a n yp r o b l e m si n c l u d i n gt h ec h a r a c t e ro f 3 j u r i d i c a la s s o c i a t i o n t h e r e f o r e , p u r p o s eo ft h i ss t u d yi sw a n tt oc o n t r i b u t eo f i o - n l a nc o m p a n yp o t t e r y m a n u f a c t u r i n go fs e r i o u st w oc o u n t r i e s i no n o - u l a nc o m p a n ys y s t e md e v e l o p m e n t b c t w e e l lt w oc o u n t r i e ss t u d y i n gc o m p a r i s o n t 1 1 i sd i s s e r t a t i o nc o m p r i s e so f f o u rc h a p t e r s ： c h a p t e ro r ef o c u s e so i lt h ea c t u a l i t yo fc o m p a n ys y s t e ma n do n e - m a nc o m p a n y i n c h i n aa n dk o r e aa n a l y z i n gt h ec h a n g eo f l e g i s l a t i o r c h a p t e rt w oi st h ec o m m o nt h e o r yo f o n e - m a nc o m p a n y , i n t r o d u c i n gt h ed e f i n i t i o n , c h a r a c t e r i s t i c ，d e v e l o p m e n to f o n e - m a nc o m p a n ya n dt h ed i s p u t e sa b o u t i t c h a p t e rt h r e es t u d i e s0 1 1t h ec o m p a n ys y s t e ma n do n e - m a nc o m p a n ys y s t e mi n c h i n aa n dk o r e a , a n dm a k e sa n a l y s i s o c h a p t e rf o u ri st h ec o m p a r i s o no fc o m p a n ys y s t e ma n do n e - m a nc o m p a n yi nc h i n a a n dk o r e a s o m es u g g e s t i o n sa n dm e a s u r e sw e r ea l s om a d eb yt h ea u t h o ra tl a s t 。 k e yw o r d s 0 h e - m a nc o m p a n y ，l i m i t e dl i a b i l i t y ，c o m p a n yl a w , s t o c kc o m p a n y ，l i m i t e dc o m p a n y 4 论文独创性声明 的学位论文中韩一人公司比较研究是我个人在导师指导下进行的 研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其 他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。其他研究者对本研究的启发和所做 的耍献均已在论文中作了明确的声明并表示了谢意。 作者签名玺像鳋日期：加f 【。辟如 论文使用授权声明 本人完全了解华东政法学院有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保 留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有权将本 学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建染位数据库。保密的论文在解密后遵守 此规定。 作者签名；包僚蝠导师签名：日期：, 么c c q 牛、肋 中韩一人公司制度比较研究 导言 中韩两国1 9 9 2 年建交，从1 9 8 8 年的2 笔投资( 投资金额一万美金) 开始每年快速 增长，投资金额至u 2 0 0 6 年9 月通过积累标准增加的投资纯投资数为1 5 ，3 7 2 笔、纯投 资金额为1 ，0 7 4 ，3 8 2 万美金1 。由此可见，两国交流在迅速发展，无论从两国的经 济、政治交流和邻接国家地区特性还是投资环境的改进等方面考虑，两国企业的对 外投资越来越多，因此也需要两国法律制度进行更多的交流。 本文对两国公司法和一人公司制度进行比较，主要探讨两国一人公司制度，希 望对两国之间一人公司制度发展作出一定的贡献。 一人公司制度一直以来是许多国家饱受争议的一种公司形式。中韩两个国家修 订前的公司法( 韩国为商法) 要求公司至少有两个股东，因此，独自创业的创业者就 会拉上自己的亲朋好友作挂名股东，拥有象征性的少数股份，从而成立一家有限责 任公司。中国2 0 0 6 年修订后的新公司法实施后，创业者不需要再拉挂名股东了，因 为他可以自己成立一人公司。韩国自2 0 0 1 年7 月2 4 日旋行的第6 4 8 8 号修改商法允许 有限公司和股份公司设立一人公司。这是公司法的一大进步，以前只有国有独资公 司和外商独资企业，平民百姓是没有权利成立一人公司，现在大家终于都可以享受 国民待遇了2 。但许多学者从一人公司欠缺社团性、承认一人公司将使传统公司法 面临较大冲突、承认一人公司对保护公司债权人利益不利、一人公司极易滥用公司 法人格、社会信用度等方面对承认一人公司进行质疑。因此，本文的目的就是通过 中韩两个国家一人公司制度的比较研究，探讨一人公司承认的必要性和弊端的克 服。 承认一人公司的时间及公司法修改的内容上，两国之间有一定的差距。因此对 两国一入公司的优缺点互相比较考察，能够帮助双方国家。而且韩国在一人公司制 度上的有六年的经验。这虽然与美国、德国等发达国家比较可以说相差甚远，但韩 国一人公司的承认及相关制度，都是在考察当时各国最先进经验的基础上得出的结 论。而且在这个过程中，韩国也根据自己的国情作出了一定的调整。这样的一种调 1 韩国出进口银行：中国海外投资现况，h t t p ：w w k o r e a e x i 札g o k r ( 访问日期；2 0 0 6 年9 月2 日) 2 中国仅承认一人有限责任公司，韩国对一人股份公司和一人有限公司都承认。 整对在历史、传统等方面有很多相似的方面，对于刚刚开始实旌一人公司的中国而 言将会有一定的参考价值。相对的，中国比较新的立法例，对韩国也有借鉴意义。 因此，比较研究两国一人公司制度，有很大的实践意义。 本文的目的以韩国的一人公司制度为中心，运用比较分析的方法，通过两国一 人公司制度的比较研究，考察一人公司制度的问题而互相补充两国一人公司制度的 优缺点，此外为了避免解释上的混乱，在韩国使用的法律用语时，将其译成中国的 法律用语来使用。 2 第一章中韩公司制度及一人公司制度的现况 第一节中国公司制度及一人公司制度的现况 一、中国公司制度的现况 中国公司制度在其所有各种法律制度中是较为复杂的一种，这主要表现为它的 多样性和不稳定性。中国现代法律基本上是吸收了大陆法的内容，但又坚持了中国 社会政治、经济、文化等的客观要求。这使得中国的公司制度融合了西方的传统和 从苏联起始的社会主义模式而形成了自己独特的体系。同时，由于近几年的巨大社 会变革，也使中国公司制度显示出历史上的阶段性和丰富的变化。 中国1 9 7 8 年末改革开放以后，将一惯国家观念的社会主义计划经济体制转换社 会主义市场经济体制以来，2 0 0 1 年“月加入世界贸易组织( w t o ) 等，在世界经济社 会地位提高，而且经济发展速度亦令人刮目相看。还有步调一致这种变革，中国的 公司立法经受了大变化。中国适应社会主义市场经济体制修改宪法( 第七次修改) 的 时候，制定公布了公司法( 1 9 9 3 年) 。 但是，很多旧观念还没有完全澄清，在一些制度的设计上倾向过于保守，随着 改革的深入和市场经济的发展，这些制度越来越不能适应公司制度的发展的要求， 甚至成为进一步发展的桎梏。因而，1 9 9 9 年和2 0 0 4 年分别对公司法进行了两次修 订，但涉及面很窄，仅对少数几条条文的内容作了修改。2 0 0 5 年1 0 月2 7 日，第十届 全国人大常委会第十八次会议通过了新的公司法修订案。新公司法重点针对原公司 法以下几点予以修正：第一，公司设立门槛过高，难以满足社会资金的投资需求； 第二，公司治理结构不够完善，股东会、董事会、监事会，经理层的权利义务需要 进一步明确；第三，对股东尤其是中小股东合法权益的保护机制不够完善，对公司 债权人、其他利害关系人和社会公众利益也缺乏有效的保护手段；第四，关于股份 发行、转让的规定已经不能完全适用公司投融资活动的事迹需要；第五，缺少对公 司以及董事、监事、高级管理人员诚心义务及其法律责任的规定，不能满足建立社 会信用制度、维护交易安全的要求。3 中国公司分类是新公司法第2 条明确规定：“本法所称公司是指依照本法在中 国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。”即承认有限责任公司和股份有限 3g oz h a e z h o n g 著：关于中w z o o s 年修改公司法的检讨，载( s u n - m o n 大学学报 2 0 0 6 年第2 2 期。 3 公司两种类型。 二、中国一人公司制度的现况 1 9 9 9 年公司法未承认一人公司制度，也没有相关规定，但是这次2 0 0 4 年修改草 案及2 0 0 5 年修改公司法引进了一人公司制度的规定。这次修改的主要特征是比一般 有限公司加重了设立条件，禁止了再投资，为了限制滥用，设立公司都是法定化公 司的形态，准备公司的财务监事体系。即，按照1 9 9 9 年中国公司法第2 0 条“有限责 任公司由2 个以上5 0 个以下股东共同出资设立。国家授权投资的机构或者国家授权 的部门可以单独投资设立国有独资的有限责任公司。”的规定，不能承认一人公司 设立。不过按照2 0 0 4 年修改草案及2 0 0 5 年修改公司法第2 4 条“有限责任公司由五十 个以下股东出资设立。”的规定，只删除了1 9 9 9 年公司法的2 个以上的文句， 承认了一人公司设立。 2 0 0 6 年新公司法中特别设专节，规定了一人公司中的一人有限责任公司。但新 公司法中并未承认一人股份有限公司的合法性。相比较于有限责任公司，股份有限 责任公司更具开放性，也承载着更多的社会公众利益，因此，就中国目前的社会经 济发展的状况而言，还不具备承认一人股份有限公司的条件。而且一人公司的特点 与股份有限公司的特点在本质上存在着很多相冲突的地方。因此，世界上只有少数 国家( 包括韩国) 规定了一人股份有限公司。4 第二节韩国公司制度及一人公司制度的现况 一、韩国公司制度的现况 韩国公司广义来可分为两种第一种是物的公司，第二种是人的公司，该两种分 类再分为两种，物的公司是股份公司和有限公司，人的公司分为合资公司和组合公 司5 。韩国四种公司类型都承认。 ( 一) 韩国法人种类的法人数 目前世界各国的经济活动多为资本主义，韩国也不是例外。这样现代化的资本 主义的体制下，经济活动的根据就是公司，这样公司为了追求营利，各种各样形态 生成消灭变迁，其中最代表的是公司制度，其中在韩国数字上或者规模上占绝对 ：赵旭东著： 新旧公司法比较分析 ，人民法院出版社2 0 0 5 年版，第2 9 3 页 5 组合公司韩语用语为“合名公司” 4 比率的公司就是股份有限责任公司。即，韩国公司的利用实际情况来看，给职员授 予有限责任的优点的物的公司比人的公司偏爱，其中股份有限责任公司在全体公司 数字中占着9 1 大多数。 股盼公司 台资：婀 组鲍淘匍程公司 非朔 眭人 岁 国从 钳 s b 出n t 嘲u 曲蝴h t 血e dn o n - f o r d g n t o 咖 c c x , v 哪 内m 啷却n 由时面 k 崎酊瑾d - 螂 c o 吼 1 9 9 81 8 1 8 3 51 5 5 ，4 6 2 4 ，9 5 6 9 9 66 ，6 5 61 2 ，8 1 79 4 8 1 9 9 92 0 6 ，3 5 4 1 7 9 ，0 1 9 5 1 1 4 l 。0 2 56 ，8 9 31 3 ，2 9 51 ，0 0 8 2 0 0 0 2 4 2 6 5 22 1 4 ，2 4 8 5 0 0 8 1 ，0 2 07 。6 9 71 3 ，5 3 21 1 4 7 2 0 0 l2 8 6 ，3 5 2 2 5 8 6 6 8 4 1 1 58 5 0 8 7 4 91 2 ，7 9 11 ，1 7 9 2 0 0 23 1 7 ，1 5 4 2 8 9 ，3 8 64 ，0 2 7 8 7 4 9 ，4 2 81 2 2 7 41 1 6 5 2 0 0 3 3 3 0 ，1 8 73 0 0 ，8 6 03 8 9 7 8 2 6 1 0 ，0 2 91 3 ，1 3 21 ，4 4 3 2 0 0 4 3 4 1 ，8 6 63 1 1 2 0 53 ，7 9 7 7 8 1 1 0 ，8 2 71 3 。6 8 51 5 7 1 ( 二) 韩国资本规模法人数 看这些公司的规模实际情况，虽然能知道前几年之间资金的规模大型化的趋 势，但资本金有1 0 亿韩元( 8 百万人民币) 以下的法人数全体公司当中占9 2 3 ，中小 规模的股份有限责任公司占着大多数。 5 千万韩币以下5 千万韩币以上l 亿韩币以上1 0 亿韩币以上1 0 0 亿韩币以上 合计 ( 4 1 万人民币)( 4 1 万人民币)( 8 2 万人民币)( 8 2 0 万人民币)( 8 2 0 0 万人民币) 1 9 9 8 7 ，3 5 37 5 。0 1 38 4 ，7 1 01 2 ，4 4 8 2 3 1 1 1 8 1 8 3 5 1 9 9 91 1 0 1 7 7 3 ，0 7 81 0 4 ，7 9 4 1 5 1 1 4 2 ，3 5 12 0 6 ，3 5 4 2 0 0 01 1 9 4 9 8 1 ，7 2 81 2 7 ，6 9 8 1 8 ，8 1 62 4 6 1 2 4 2 ，6 5 2 2 0 0 1 2 6 ，1 2 98 4 ，3 8 1 1 5 1 ，3 7 92 1 ，8 3 7 2 ，6 2 6 2 8 6 ，3 5 2 2 0 0 27 5 0 3 17 8 。1 0 91 4 0 ，3 7 12 1 ，0 6 72 5 7 63 1 7 1 5 4 2 0 0 3 1 3 4 ，5 7 7 5 0 ，4 6 6 1 2 2 ，0 0 52 0 ，3 0 6 2 。8 3 3 3 3 0 ，1 8 7 2 0 0 41 1 0 6 6 35 4 ，3 5 7 1 2 7 ，6 4 12 1 0 2 3 3 0 9 3 3 1 6 ，7 7 7 ( 资料来源：2 0 0 6 年国税统计年报) 6 注：增加股份公司有限公司形态的法人占有率的趋势 非营利法人包括有收益事业的社团、财团等和组合法人 5 其中相当数量的公司是事实上私人公司成立为法人的情况，只挂股份有限公司 的名字经营的情况很多。私人公司以股份有限公司设立的原因就是为了享受股份有 限公司的社会信用和公司债务的优点、税制的利益。一人为股东的一人公司亦股东 控制公司，是享受这种股份有限公司的利益的公司形态。 二、韩国一人公司制度的现况 韩国一人公司制度实质上是个人企业以股份公司或有限公司的形式存在，从而 回避无限责任而享有有限责任，多为以分散责任的手段来利用。个人企业超过一定 规模时，存在按照较高累进税率缴纳高额税金负担，尤其是个人企业人因高龄死亡 情况的遗产税缴纳的负担。但是，一人公司对比个人企业的所得税其税率累进程度 低，降低因缴税负担的企业资本的流失，并按照一人公司的解散法取消法人资格而 减少缴纳遗产税的负担。 除此以外，为降低比个人企业相比的经济负担，取得对外的信用；在一人经营 数种事业情况，为避免一个经营项目的风险影响到其他经营财产，相互独立经营而 将个人企业独立法人化；为免除某个人的债务，投资自己的资产成立公司的情况， 常有利用与合名公司，合资公司，有限公司因欺诈行为不取消设立制度的一人公 司。7 还有，在公司企业的情况，一人公司主要发生在母子公司的关系中。母子公司 是根据资金投入，经营全部转让，经营的责任，年劳的供给，产品的销售等而形成 。在母予公司关系中一人公司的形成是由母公司所有予公司的总股份，形成母子公 司的完全支配关系，子公司取股份公司的股份率1 0 0 的一人公司状态。此外，在二 个以上国家从事母子企业活动的国际性结合的多国企业中也可以看到。 在韩国，由上述类似条件形成的大多数的公司是小规模的一人公司，期待原本 公司技能很困难，在小规模公司中的部分公司有不断增加滥用物性公司的特权等弊 端。对忽视法规而存在的多数小规模公司怎样规律化问题上能否克服法规和现实之 间的偏离，提出疑问并为寻找答案的讨论持续不断。讨论过程中主要分为一是如何 严格规范这种一人公司性质的小规模公司，维护法制的权威和二是如何对最小限制 性规则下，认可一人公司性小规模公司，让它们积极成长。但是前一个严格的规则 7k i ld o - b e e ：关于一人公司的研究，梨花女子大学2 0 0 3 年硕士论文，第1 3 1 4 页 6 方法不但不能缩小法制与现实的偏离，反而更加加剧这种现象，故通常都选择后一 种方法。所以目前在很多国家( 包括中国) 对一人公司的成立都用法制化来解决。 在韩国，依据2 0 0 1 年修订商法将发起人的最少人数规定从第2 8 8 条和第5 4 3 条中 删除。这种对发起人数规定删除，认可一人公司设立的开始是2 0 0 0 年修订的支援小 企业及小商工的特别措施法。此法规第8 条的2 中认可了有限公司性质的小企业变更 转化为股份制公司，设立小企业性股份公司时，可以忽略商法第2 8 8 条及第3 2 9 条第 l 款的规定，允许一人以上的发起人，投资金为伍千万元左右条件下允许设立一人 发起人的一人公司。在这种影响下，在2 0 0 1 年修订商法中修正第2 8 8 条和第6 0 9 条l 款，认可了一人公司的设立。 但是，修订商法是没有具体的对一人公司相关内容，只是在商法第2 8 8 条中没 有限制股份公司设立时的发起人数，在商法第5 4 3 条中没有限制有限公司设立时的 股东数。所以在适用对一人公司商法或很多部分的适用商法规定出现不少的问题。 韩国股份公司的发起人数原来的规定是7 人以上，在1 9 9 5 年1 2 月2 9 日公布的修 订商法第2 8 8 条中减少n 3 人以上，在2 0 0 1 年7 j q2 4 日公布的修订商法第2 8 8 条中删除 里最少人数规定。这种商法修订是本着对企业组织的法规的完善和与欧盟等其他外 国的法规接轨的目的。各发起人要转让股份，要履行转让的出资，所以依照2 0 0 1 年 修订商法取消设立股份公司时的股东人数的最少限制法律规定。设立有限公司时股 东人数要求原来有2 人以上，在2 0 0 1 年7 j q 2 4 日商法修订第5 4 3 条第l 款中删除了2 人 以上。设立有限公司的情况也是取消了最少股东条件要求。修订理由是跟股份公司 的情况相同。同时在2 0 0 1 年7 月的修订中取消了“有限公司的一人股东时”内容。6 第二章一人公司的一般论 第一节一人公司的概述 一、一人公司的概念 一人公司，( o n e - m a nc o m p a n y ) ，是指由一名股东( 自然人或法人) 持有公司的 全部出资或者所有股份的有限责任公司或者股份有限公司，9 也就是说公司的股份 8 k i md o - h e e ；关于一人公司的研究，梨花女子大学硕士论文2 0 0 3 年，第1 7 2 0 页。 朱慈蕴箸：对一人公司立法与规制的思考，商事法论集第5 卷，第4 0 页。 7 或者出资归属于单一股东的公司。”自从公司的最早形式无限公司产生以来， 商人逐利的本质驱使他们尽可能做到承受最小的风险而获得最大的利益回报，于是 股份有限公司、有限责任公司等各种形式的公司都应运而生。在这其中，有一种特 殊的形式，那就是一人公司。它以其特殊的形式和特点受到了很多投资者的青睐， 而又因为其对传统公司法理论带来的冲击而在法律和理论上受到了很多争议。然 而，无论从法律上是否给一人公司以一席之地，承认其合法地位，一人公司都迅速 地发展着，因此理论界也一直都没有停止对一人公司的研究。 二、一人公司的特点 一人公司作为公司的一种类型，有着公司的一般特征，即一人公司享有独立法 人资格，作为一人公司的唯一股东享有有限责任的优惠。但是，相比于其他类型的 公司，一人公司有着自己特殊之处，表现在： 第一，单一股东。一人公司仅有一个股东，即便对于实质一人公司而言，公司 的真正股东仍然是对公司享有实际控制权的单一股东。 第二，所有与经营不分，治理简单。一人公司没有传统公司中的制衡机制 股东会、董事会和监事会，在一人公司中，特别是自然人一人公司，“所有”与 “经营”多数是不分离的。一人股东通常都身兼数职，同时兼任公司的董事、经 理，实际经营管理公司的运作。作为公司的董事、经理，他以公司的名义从事活 动，谋求公司的利益，由此而生的权利、义务归公司享有或承担；作为公司的唯一 股东，他仍拥有公司股东大会的所有权力，可以作出符合他自身利益最大化的各种 决定。“正因如此，各国公司法中都对这种特殊的公司作特别规定，以防止公司独 立人格和有限责任被一人股东滥用。 第二节一人公司的产生和发展 公司最早的形式是无限公司，如中世纪意大利的康孟达( c o m e n d a ) 、德国的索 赛特( s o c i e t a s ) 、英国的合股公司( j o i n ts t o c kc o m p a n y ) 等。股东对企业债务负 无限责任，企业的破产倒闭不仅意味着股东的投资“血本不归”，还可能导致投资 者的倾家荡产，从而大大抑制了投资者的投资积极性。为了大规模积累巨额资本， ”王灭鸿著：一人公n 1 制度比较研究，法律出版社2 0 0 3 年第1 版，第1 页。 ”贺宝银；试论一种特殊有限责任公司人公司，载法学与实践( 哈尔演) 1 9 8 8 年第3 期 8 进行社会化经营，分散和化解投资者的投资风险，并保证其他出资者、交易者及利 害关系人的利益，股份有限公司和有限责任公司的形式应运而生。传统公司法正是 通过有限责任制度和由多数人契约结成社团法人来达到这一目的，此时各国公司法 都对公司设立阶段的发起人的最低人数作出严格的限制，以使发起人之间能够相互 牵制，并在特殊情况下承担连带责任。而且要求发起人必须购买股票，在公司成立 后成为当然股东，并且把公司成立后的公司股东人数减少的情况作为公司解散的原 因。 二战以后，随着经济的迅速发展，各国中小企业数量激增，并且在社会经济生 活中扮演者重要角色，其中利用公司形态又逐渐占据多数，尤其在日本，个人企业 法人化的情况尤为突出。随着产业的发达，个人资本力量的增强，个人开始有能力 单独投资实业，投资者都希望利用有限责任公司的形式使自己得到公平竞争的机 会，而且一些大型企业开始通过兼并的方式壮大自己的力量，扩大自己的规模，他 们希望通过设立全资子公司的形式为自己的企业发展开辟更广阔的发展空间。这一 切迫使政府从搞活经济，促进社会发展等方面对投资者的要求予以考虑，对设立一 人公司给予政策和法律上的认可。 一人公司因其与传统的公司法概念相悖，与资本社会化、管理民主化的公司本 质相抵触而不被立法所承认。为避免造成公司无谓之损失，一般投资者都采取了拉 人头凑齐所需之“法律股东”( 德国称之为s t r o h m a n n g r u n d u n g ；日本称之为“槁 人形”；英、美等国称之为“稻草人”s t r o w m a n ) 方式”规避立法。因此初期的一 些一人公司仅是实质意义上的一人公司，是以一种事实形态而非法定的公司形态出 现的。但自1 9 世纪后半叶开始，一些国家的法院判决逐渐承认一人公司的有效性。 如1 8 8 8 年，德国对矿业中取得全部股票的事件作出了肯定的判决，并成为指导以后 同类案件的根据之一”。而1 8 9 7 年英国衡平法院对萨洛蒙诉萨洛蒙有限责任公司案 ( s a l o m o mv s a l o m o mc o m p a n yl t d ) 的判决，则确立了一个重要的法律原则，即 只要依照法律设立的公司，公司就具有独立法律人格，即使公司的股份实质持于一 位股东手中，即实质意义上的一人公司亦具有独立的法律人格”。而1 9 2 5 年列支敦 士登1 1 月5 日制定了关于自然人与公司之法律( 1 9 2 6 年1 月2 0 h 颁布) ，对大量 客观存在的一人公司，不再采取回避的态度，而是从立法上明确了一人公司的地 ”赵德枢著：一人公司详论，中国人民大学出版社2 0 0 4 年版第l 版，第1 0 l l 页。 ”李彦芳；一人公司对传统公司社团性理论的挑战，载山西财经大学学报2 0 0 t 年第2 3 卷。 “王天鸿著：一人公司制度比较研究 ，法律出版社2 0 0 3 年版，第1 7 页。 9 位，它规定股份有限公司和有限责任公司都可由一人设立，并可由一个股东维持公 司的存续，而股东不承担个人责任。自此，很多国家比如美国、日本、欧盟诸国等 都通过立法承认形式意义上的一人公司。 第三节一人公司的界定 一、一人公司的基本特性 在韩国商法修订之前，部分韩国学者将一人公司定义为“不论自然人或法人， 一人的股东设立公司后占有公司发行的所有股份，即构成的人员为一人的公司”。 “其实，这是由于2 0 0 1 年商法修改前，理论上认为公司是一个社团而要求其成立 时须有复数股东”，另外要防止股份公司复杂的设立步骤被利用为犯罪的方法，从 而确保公司设立的确定性并且分清参与设立的相关人员的责任”；法律上，韩国商 法只承认设立后股东仅剩一人之公司的存续。但2 0 0 1 年商法的修改无论是股份公 司还是有限公司，都承认一人公司的形式，因此有必要重新定义一人公司的概念。 所谓一人公司，又称独资公司、独股公司( o n e - m a nc o m p a n y ) ，是指公司股份 或出资额由一个股东持有。就其真实涵义而言，一人公司可以分为形式意义上的一 人公司和实质意义上的一人公司。形式意义上的一人公司，也被称为狭义上一人公 司，是指公司无论形式上还是实质上，具有股东名义的都只有一个人；实质意义上 的一人公司，也被称为广义上一人公司，是指形式上股份或出资额的持有者为复 数，但实质上股份或出资额的真正的所有人只有一人，即真正的股东”，其余的股 东则是与“真正股东”形成的借款、信托等法律关系的名义股东( n o m i n a l s h a r e h o l d e r ) 或称为傀儡( d u m m y ) ”而已，就名义下的股份或出资实际并不享有权益。一 人公司是公司的一种特殊形式，集传统有限公司和无限责任公司( 在中国是个人独 资企业) 于一身，但又与这两者存在着明显不同，其特点具体表现为： 1 、股东的唯一性，即公司全部股份或出资由一个股东持有。这一点与传统有 ”崔摹元著：新公司法论，博英社2 0 0 0 年版，第4 3 页；郑东润著； 公司法，博英社1 9 9 9 年版，第1 3 页；李哲松著：公司法) 博英社2 0 0 0 年版，第3 4 页 “前引崔基尤著第4 3 页。 ”粱东锡著：大小公司区分入法论 ，博英社2 0 0 0 年版，第9 3 页。 ”中国台湾学者将其译为“诚实股东”，参见刘兴善；论公司人格之否认 ，载商法专论集1 9 8 2 年 版第2 9 4 页。而中国犬陆学者则认为b o n af i d e 有“真正的”和“诚实的”两种涵义，而此处成取“真正 的”之义，参见朱慈蕴：公一j 法人格否认法理与一人公司的规制，载 的制度刨新 ，北大法律信息两， h t t p ：a r t i c l e c h i n a l a w i n f o c o m a r t i c l e u s e r a r t i c l ed i s p l a y a s p ? a r t i c l e i d = 3 1 3 7 5 。( 访问日期 2 0 0 6 年1 1 月2 3 日) 1 9 得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足； 其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三 万元。新公司法的一大进步就是改严格的法定资本制为折衷资本制，股东可以分期 缴纳出资，而且将有限责任公司的注册资本最低限额降低为三万元人民币。从新公 司法对于一般有限责任公司和一人公司在资本制度方面的不同规定可以很清楚地看 出，新公司法对于一人公司的要求要比一般的有限责任公司的要求更严格，这是为 了规避一人公司本身所固有的一些弊端而引入了最低资本制，并加强了资本充实制 度，体现了中国对于一人公司承认时的谨慎态度。其之所以这样规定，主要是考虑 到与一人有限责任公司交易的债权入的利益。因为如果公司设立成本过低，可能会 导致一人公司的滥设，导致公司信用缺失，这样同一人公司交易的债权人的利益就 无法得到充分保护。因此为了保证公司的基本运行，防止股东滥用公司人格和有限 责任原则，保护债权人的利益，有必要规定最低资本制度。” 2 、禁止再行设立一人公司 中国2 0 0 6 年新公司法第五十九条第二款规定：一个自然人只能投资设立一个一 人有限责任公司。这样限制自然人设立一人公司的数量可以防止自然人将自己的资 产无限制的进行细分，从而以较小的资本承担较大的经营风险，滥用有限责任的优 势。因为投资者很容易利用多个一人公司实施关联交易、规避合同义务或转移侵占 财产，进而损害债权人的利益，妨碍交易安全，或者通过有限责任的保护，一人股 东仅承担很小的风险，而将更大的风险转嫁给债权人甚至是整个社会。同时，新公 司法还禁止一人公司转投资设立新的一人有限责任公司，以防止出现一人公司的连 锁结构。新公司法这样的规定对于降低一人公司的风险，防止投资者滥用一人公司 规避风险，损害债权人和社会公共利益会起到积极的作用。 3 、投资人公示制度 公示制度是指将一人有限责任公司的有关情况向社会公开宣示，使相对交易人 与之往来时能够知道自己的交易风险。”新公司法箍六十条规定：一人有限责任公 司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。登 记制度的规定有利于与一人有限责任公司交易的相对人真正了解一人公司的状态， 提醒交易相对人在与其进行交易时及时规避风险。这有利于保护交易相对人的利 ”徐晓松：论公司资本的法律管制及其改革 ，载王保树主编：全球竞争体制下的公司法改革 ，社会科 学文献出版社2 0 0 3 年版，第5 5 页。 。周友荞著：新公司法论，法律出版社2 0 0 6 年版，第6 5 0 页。 益，也有利于提高一人公司的信用度，鼓励一人公司的股东更好地按照诚信原则开 展交易。 ( 三) 引入公司法人格否认制度，禁止公司法人格滥用 一人公司股东单一，内部治理结构简单，所以，一人公司股东可以实际上控制 公司，将股东个人财产与公司财产混同，很容易发生一人公司股东滥用有限责任原 则进行违规行为，甚至违法的行为，损害债权人乃至整个社会的利益。而这一点往 往是单凭加强公司立法无法完全避免的。为了保证公司制度的健康发展，确保交易 安全和社会经济秩序的稳定，新公司法借鉴了外国的公司法发展出来的揭开公司面 纱的理论，在第二十条引入了公司人格否认制度，即“公司股东滥用公司法人独立 地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承 担连带责任。”此外，第六十四条专门针对一人有限责任公司情况下的公司人格否 认进行了特别规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于自己的财 产的，应当对公司债务承担连带责任。”这是通过事后规制对一人公司的滥用行为 加以矫正。这种特定条件下的“推定混同”制度将证明股东个人财产与公司财产相 分离的举证责任施于一人公司的股东，减轻了债权人的举证责任，因为作为一人公 司外的第三人来说，债权人很难真正、全面了解一人公司的情况，举证往往存在很 大困难。这种“推定混同”就避免了债权人举证困难的问题，可以使得新公司法的 这一规定具有可操作性，从而有利于切实保护债权人的利益。 ( 四) 对于一人公司的内部治理结构的规定 传统的公司内部组织结构是建立在股东多元化的基础之上的“三会一体”制 度，即股东会一董事会一监事会并立存在，这种组织结构兼顾了公司、股东和债权 人等各方利益，具有一定的科学性。但是，在一人公司中，不存在这种分权与制衡 机制的基础_ 股东的一元化结构不适合传统公司的组织机构发挥作用。但是，由 于一人公司本身所存在的种种弊端，加