（经济法学专业论文）夫妻财产权研究.pdf

内容摘要 当下中国社会，正处于变革而求新的非常时期，诸多思潮风云俱起，各种经济 形式日益繁杂，其中对传统的一些观念去留取舍，又成为诸多领域学者常议常新的 话题。随着市场经济的发展，其夫妻财产关系也呈现出复杂化和多样化的趋势。夫 妻共同财产在数量、种类、结构方面发生了重大变化，因此在婚姻家庭领域，共同 财产问题的一些观念的争论尤为激烈，婚姻家庭是社会的组成细胞，任何一个国家 的当权者都认识到婚姻家庭对社会的极端重要，立法者对各种标准的取舍才会慎之 又慎。如何在法律上规范好夫妻财产关系，已涉及到社会的意识形态及社会的稳定， 本文试尝对我国目前夫妻财产关系进行一些阐述，具体安排如下： 第一部分从分析夫妻财产权的内容入手，一是明确了夫妻财产权的概念，确定 了本文的研究范围；二是分析其特征，夫妻财产关系以男女双方结为夫妻为前提， 必须以共同生活为基础，夫妻财产权具有平等性，而且涉及到社会道德和社会经济， 因而是十分重要的；三是闸述夫妻财产权的内容，即具有财产权的一般属性：占有、 使用、管理、收益、处理等五大内容。 第二部分用比较的方法考察了两大法系夫妻财产制。首先介绍了两大法系几个 主要代表国关于夫妻财产制的有关法律规定，继而用比较的方法考察了两大法系夫 妻财产制的相同点( 即有相同的法律起源与相似的观念) 及不同点( 具有不同的历 史文化传统及立法理念) 。 第三部分对我国夫妻财产制立法规制的现状进行介绍，剖析其存在的弊端与不 足，进而在立法规则上提出了自己的一些肤浅的看法。我国现行夫妻财产制采取的 是法定财产制与约定财产制相结合；目前它在立法技术上有所缺失，在内容上也不 够完整，现有的内容仍存在着很多不合理之处。在前两者论述的基础上，笔者从我 国实际情况出发，从法律角度对规范我国夫妻财产权应有的原则阐述自己的意见， 并提出自己认为在我国当今法律中夫妻财产权问题上部分解决的对策、方法。 关键词：夫妻财产权；法定财产制；约定财产制；立法规则 a b s t r a c l a tt h a tm o m e n tc h i n c s es 碱e t y ，也cj u s t p l a c c di n 龇c h a n g eb u tb e gl a t e l y e x t r a o r d i n a f yp e r i o d ，t l l em 趾yc i 】槲e n tt h eo ft h o u 曲f st h ew i n d s 越dt h ec l o u d sa l lt i s e ， 氇e 豫蠢a 耩se n o 糙耋c 氇。f o f m 主s 攮e 妇c 羚a s 鞋露yc o 氆瘿i c a t e d ，氆ea m o 珏gl h e 攥氆e 垂o s o m et h et r a d i t i o n 缸i d e a sl h eg o i n go rt l l es t a y 哦gt a l 【i n gt h eo rr c j e c t i n g ，a i l dt h c no f t e b e m em 蛆yr e a l l ns c h o l a r st l l ea r g i i m e n ti so f t e nt l l en e wt 叩i c w i t ht l l ed c v e l o p m e m o f 也e 臌牡k e e c o n o m y i t sh u s b 拍da n d 顽f c 组ep p 喇y 摊l a 哟n 赶s op 躺髓括a o o m p l i 黼娃雌锄d 越v e 描e 鼢d s 辕l 蜘a n da n dw i f e 溉m 黼t 勰p f o p c n yt o o 惫p l a c c 睡e 笋a v e n c s si nt h eq u a j l t i t y c a t e g o 睇s t n i c t u r cv 州e t y s or c a h na t t h em a 戚a g cf 锄i l y ， c m n m o np f o p e n yp r o b l e mo is o m ei d e a0 fi s s u ei sv c h e m e n t h cm a r r i a g ef a n l i l y 鑫s 畦撼姆s 氆ee e l l 醺畦玟氇e 扭辨w 嚣s 醴氇e 峨凸。v 嚣珏鑫6 0 纛越| 受n 铡r 魄尊m 蕊a g e 细咀i l yt os o d e t yo fe x t 瑚皿ei m p o r t a n c c ，l a w g i v e rt ov 捌o u ss t a n d a r do fl a k 如go r r c j e c t i l l gw o u l dc a r e f u l l yi ta g a i nc a r c f i l l l y h o wo nt h el a w9 0 0 dh u s b a n da n dw i f c s p r o p e r t yo fn o 珊f e l a t e 幻，h a v ea 王糖a d y 妇询l v e dt kc o n s c i 蹦翎嚣sa p p e a r a n c eo ft b e s o c i c 哆糕dt ks 8 毯l i yo f 氆es o c i e t l e s ，氇i st e x l 蛹e st ot a s | 8 | o 攮co u f u n t 搿c l 】黝鞋y h u s b 柚d 卸dw i f ct h ep m p c n yr c l a t e st o c a 州s o m ee l a b o r a t e ， t b e 咖c r c t e a m n g e m e n ti sa sf o l l o w s ： t 酶_ 呈i z 娃翔蠢搬擞e b c c s 氇e 融臌氇o 建酗娃so f 氆毒鑫茶藤y 蛀c 采基珏两熊d 氆e 鑫鑫d w i f e f st h ep r o p e r t y 戚g h t ，t h eo ni st l l ee x p l i d tt h ec o n c e p to f 协eh u s b a i l da i i dt h ew i f c 譬 p r o p e r t yr i g l l t ，t h em a d es u r ct h et e x t i l a lt h er a 玎g eo fr e s e a r c h ；t h et w oi st h ea n a l y t i c a l i sc h a r a c t e s t i c ，t h eh u s b a n d 强d 幽尊娟f e 也e p m p e n y 咒i a t i o n 呶ew i t l lt l l em e na n d h e w o m 豫b o t h 瞧ep 盎嬲e sh o t 攮ef o fh u s b a 瓣娃瓣w i f c 两rp f c m i s e ，m 醛lt 娃el i v e t o g e t h e ra s 坨f o u n d a d o n h u s b a n da n dw i f e sp r o p e r t yr i g h th 勰t h ee q u a l ，a n di n v o l v e m es o c i a lm o r a l s 仰dt h es o c i e t ye c o n o m i e s ，a sar e s u l ti sv e r yi m p o r t a n t ；讹e 拍r e ej s 疆ec | e 鞋l s 凌采s a y s 糯豳a 翻a n dw i 毫掣印e 移彝痨，强强聂a v 。l h e 芦o p 蝌y | 主疹| l 。 b e l o n gt os e xg e n e 糟l l y ：0 c c u p y ，l l s e ，m a n a g e ，i n c o m e ，h a l l d l ee t c f i v ei n n o rp a l a c e s p e r i l l i t t h es e c o n dp a n 娥v e s 虹g a l st h el w og r e a t e s tm e t h o d st o a s t e nt h eh u s b 蠲da n d 喇f e p p e f | ys y s t e 搬w i 氇t l l e m p a r a l i v e 黼e l | l 酣蠢t 瓣d u c e d 氇el w og f c 采e s 主 m e t h o d st of a s t e nt h er e l e v a ml a wp r o v i s i o nc o n c e m i n gh u s b a n da n dw i f e sp f o p e r t y s y s t e mo faf c wm a i nr e p r e s e n t a t i v e sc o u n t r j e sf i r s t ，s u b s e q u e i l d yh a v ei n v e s t i g a t et 、v o g r e a t e s tm e t h o d sf a s t e nh u s b a n da n dw i f e sp r o 舻f t ys y s t e | 丑o fal i t n eb i ts a m n a m d y 。fs a 搬el 孵砥孚藏s 勰纛t 酶 蠡ao f 氆el l b 黯s s e s ) a i l dd i 渤t 诞h a v e 蠢瓣f e n lw i 氇 t h ec o m p a r a t i v em c t h o dt t l ec u l t l l r a l t r a d i t i o na n dt h el a w m a m 8 p f i n c i p l e ) 1 m et m r dp a r tc a 娃i e so n 也ei n t r o d u c t i o nt ot h ep r e s e n t n d i t i o no fm eo u r 鼬心邺 h 曲a n da 矗dw i f e sp 糟p e 鸯s y s 姆撤l a 鞭n a 班n g 瑚l e ss 筘把m ，勰a l y z 囊g 氆ei 辩g u l 基蠢耄y a n ds h o 砌g c st h a ti t 髓x i s 耋，m c np u t 眭n gf 6 州a r do w ns o m es u p e r f i c i a lv i e w p o i n to nt l l e l a 砌a k j i l gn l l e w h a tc l l r r e n th l l s b a l l d 卸dw i f c sp m p e r t ys y s t e m o fo l l rc o u d t i ya d o mi s al e g a lp r o p e r t ys y s t e ma n da g r e eo n 也e 弘d p e n ys y s t 鼬t oc o m b i n et o g c t h 钟；c l l r 辑n t l y 蠢矗a s 镪e 洳硝e 礤黼o n 氇el a w 糙a 鞋n gt e c 喙l 姻e ，蛭蠢e n 专e 丑l s 鑫l n 跌e 珏勰零 i n t e 鲥t y t i l ee x i s t 抽gc o n t 叨t ss t i ne x i s t st h ep l a c eo fal o to fa b s u r d i t i e s f o r ct h e f o u n d 删o nt h a tb o md i s c l l s s u p ，t h ew r i t e ri s 咖nl h e o u rc o u n 仃yt h ea c t i l a l c 毒凇黼s a 菇c es e to h ，e l a 蛾。醐o p 越豫t ol 瓤p 凼嘲| 。璩瓣弦e o 强。珏嘲纛姆 h u s b a l l da n dw i f c 譬p r o p e n yr i 醢t 酶o u l dh a v ef f o 撒m cl a w 脯西e ，a n dp u lf o 辩a f dt h e o n e s e l fm i n ki i io u r u n 畸n o w a d a y s1 a wh u s b a n da n dw f et h ep m p e r t yr i 曲tp r o b l e m u p p e rp a nd e f i n i t e l yr c s o l v eo fc o u n t e 印l 姐，m e t h o d k e y w o r d ：t h eh u s b a l l da n dw i f c t sp r o p e r t yi i g h t ；t h el e g a lp r o 刚ys y s t e m ； t h ea 舒站eo nt h ep r o p e n ys y s t e m ；m el 删m a l 【i n gn l l e ； 华中师范大学学位论文原创蛙声硬彝技璃授权说璎 原棚性岩明 本人郑羹声弱：搿爨交靛学霞论文，是本人程譬拜箨导下，独立逶孪亍摒究王棒 艨取褥约研究成果。除文中愁经标嬲零l 耀蠡冬蠹容辨，本论文不毽含鬣何其他个入或 突体已经发表或撰写避瓣研究残果。对本文熊磺究徽出羹靛瓣个人秘集体，均基在 文枣敬璃礁方式蠢餮。零声疆熬法律络巢蘸零入稼整。 储麟筒、锯砂 溉础占冀易匿 学往论文版权使髑授权书 零学使论文终者完垒了辩学校搿美豫墼、使髑学位论文黪艘定，簿：举授誊较 攥蜜势爨鬻塞毒美部门蠛辊麴送交论文瓣蔓窜释耧逛予鞭，兔诲论交羧焱演窝蓿 阉。本人授权华中炜范大学可以姆本学位论文黪念部或部分内嚣壤入有关数摄瘁逡 行检素，霹以采用影印、缩印或扫攒等炭毒4 手段镲存和、挺编本学位论文。 作者舔名：们，苏乞j 譬期细羼参月6 鼹 譬 霹鞋 本入融经认冀阅读“c a l i s 高校学位论文全文数据库发布章程”，同意将本人的 学毽谂文提交“琏l s 褰棱学建谂文全文数撂疼”审全文发鸯，磐霹按“掌瓣”孛翡 栽定享受祸装权益。西懑诠童握窑麓漩基i 鲢兰燕；旦= 生；翻三望送查! 储签名：哪。苏鼬 茸期：毋旗参蜀易商 骺 日瓤白月扩硼 厂 前言 继2 0 0 1 年4 月第九届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议通过修改 婚姻法的决定之后，2 0 0 2 年1 2 月九届全鼠人大常委会第三十一次会议首次审 议孛肇久琵荚窝鬻聚法( 莩寨) ，孛嚣琵渡蹙黪疆嚣撂嚣耀待。在爨法鼙寨孛， 现行婚姻法成为继总则、物枚法、合同法、人格权法之后独立的一编。它昭示 着我国婚姻法将历史性地回! 驹民法典。法熊化的民法编熊无可置疑地成为我国 亲属法域婚姻家庭漩全嚣完善静奖魏。 婚姻家庭关系怒身份关系与财产关系懿统一，财产关系楚婚姻家庭褥黻延续发 展的熬础，也是夫妻必系的核心。夫妻对财产的享有的权益和负担的义务，是夫妻 财产关系的核心内容。随着社会激义市场经济的发展，人身关系开始弱化，财产关 系逐步麴强，困踅，失妻i 懿辩产投薤，越来越受蜀久爨瓣笑 雯窝重稷。 本文试尝从一魑方面审视现行夫妻财产制，尤其是法定夫妻财产制立法模式与 类型选择；结合中圈社会现状，对夫妻劳动分工和家庭角色进行分析，掇出既有利 于维护夫妻各方合法财产所有权，维护经济活渤中第三人利簸和交易的安全，又注 重对夫粪孛经济髓力较弱一方的绦护，确认家务劳动社会价俊，促进夫蜜家庭逮住 平等、体现性别公碱的立法设想。期望这一尝试，对中国民溅典亲属编炎凑财产制 的完善商所裨益；如若引起立法机关、学界关淀法律的社会性别分析，擞是作者期 蹬之誊。 硕士学位论文 m a s t e r st h e s l s 一、夫妻财产权的内容分析 ( 一) 夫妻财产权的概念 夫妻财产权是夫妻对夫妻财产所享有的权利，其涉及到夫妻各自的、共同的以 及第三人的利益，一直为各国法律所重视，这也是我们婚姻法的中心内容。 所谓夫妻财产权的内涵，是指关于婚姻关系存续期夫妻婚前财产和婚后所得财 产的所有权制度。包括财产的归属、管理，使用，收益、处分以及对债务的清偿， 婚姻解除时财产清算、分割的权利和义务。夫妻财产权与夫妻身份关系有着密切的 关系。夫妻身份关系为夫妻享有夫妻财产权的前提，夫妻财产权是夫妻身份关系的 必然产物，对夫妻身份关系有着重大的影响，即影响到夫妻身份关系的延续或终止。 ( 二) 夫妻财产权的特征 1 、以男女双方结为夫妻为前提 没有结为夫妻关系，也就无所谓夫妻关系，更没有夫妻财产权的存在。同时我 国也承认事实婚姻，将长期同居关系视为夫妻关系处理；在某些国家( 如荷兰) 承 认同性恋的合法性，并以夫妻关系处理他( 她) 们之间的关系，但我国不承认同性 的“婚姻”，故而，在我国必须以男女两性结为夫妻是夫妻享有夫妻财产权的前提。 2 、须以共同生活为基础 我国婚姻法规定，男女双方必须办理结婚登记后，才为夫妻。但都强调当事人 之间的权利与义务的统一。如果男女仅结为夫妻关系，而未共同生活，即没有财产 上的权利和义务的统一。如此时让双方享有均等的财产权，对一方或双方都是不公， 这与民法上的公平合理原则也相违背。故而只有双方在结为夫妻并共同生活后才能 享有夫妻问的财产权利，承担对等的义务。 3 、夫妻财产权的平等性 我国民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系 和人身关系。婚姻家庭关系包括人身关系和财产关系，因而婚姻法属于民法范畴， 其调整的主体也应是平等的。在中国长期文化传统中，一般是女性主内，男性主外， 夫妻之阐存在着收入静差异，存在着表面上瓣不等。但男瞧鲍收入是霞为有妻鸵支 持：帮助丈夫操持窳务，使丈夫鸵安心篼王雩# ，妻静家肉付出也应是满予夫妻共同 财产的。如我国原婚姻法第4 0 条规定，付出义务较多的一方，有向另一方请 求补偿的请求权。也体现了夫妻权利义务的缆一。所以说双方权利和义务在平等的 基确上，夫妻匏羹季产权氇是乎警瓣。 4 、激循公序良俗 公序良俗是法律渊源之一，茭与法律一怒调节入们之阅驰关系，也是法律的辅 瓒工凝，在法霉麓懑之乡 行为，溪蠲道德来平衡鑫己静心，骰到不镰不倚。蟊夫妻 在行使夫妻财产权的时候，不自不顾子女及蒋意第三人的利益。 5 、保护交易安全 家庭是社会静细胞，其行为赢接涉及副襁会豹藕益。夫褰对夫妻薅| 产权鼹行使， 会关系到社会上的其他人的利益，也会影响剥社会的稳定。在市场条件下，夫妻的 财产权不仅对内，而且对外。对步 表现在交易上，其交易行为必然会涉及至第三人 戆裂熬，必了保障交荔安全，辍护簧三大弱合法嚣蓝，夫褰在行霞夫螯魏产蔽瓣， 不能损害他人或社会的利益。 ( 兰) 夫妻财产杈的内容 强何财产权的内容都包涵着权利和义务的统一，夫妻财产权的内容也一样，它 所拥脊的权利及承担的义务，不仅关系夫妻之间的财产关系，而且关系剐夫妻婚姻 外的财产关系。“全露规范夫妻对财产的权利与责任，既怒平簿夫妻棚曩关系的需 要，也是减少秘避免夫妻薅产绸纷懿登要，聪且有莽j 予保护涉及夫妻麓产静民事交 易的安全。”财产权包括占有、管理、使用、收益、和处分，夫妻财产权即是夫妻 对法定财产享有平嚣的占有权、使用权、管理权、收益权和处分权。无论中外的何 秘夫羹黠产裁都毪含这些辫产毅，荠确定夫妻嚣| 产对羚赛强茨涛褛及分裁。薅财产 权的溉种全能，本文在后面将借助法定夫妻财产权给予详细阐述，现仪简单地叙述 一下这五项内容的涵义。 1 、夫妻楚共鸯财产攀鸯平等戆纛袁投 夫妻对财产的占有是夫妻一方或双方财产权的前提。爵有是指权利主体对财产 。蒋兵藩：夫妻的权利鸟义务，法律珏l 版社2 0 0 】年版。 3 的实际管领和控制豹事实。对物的占有是行使蔟蚀权利的前提。占有权掰以在所有 久静鬻意下并不游灭所有权豹自i 疆下荛穗入占畜。否粼为j # 法占有，戳就嚣造成静 损失，由损失人赔偿。夫妻对共有财产的占宥是平等的，也是夫妻行使旗他权利的 前提条件。如购买的家庭用品，为夫妻共有。在法定夫妻财产制中，夫凑对法定财 产瓣鑫存投开始予缝婚，婚姻姿搴入不能鞋终定的方式或茭建方式决定共寿关系嚣 开始。但婚后，当搴入可以以约定的方式或其他方式变更必有关系。 2 、失獭对共有财产察有平等的使用权 筏用是疆特定牧糕主薅辗攒魏产熬魏艉巍孺途，在苓羧舞麓豹本身残冀毪震戆 前提下对财产加以使用。对物的使用是为了满足生活需要，实现权利人的利益。它 是所有权的核心权利。使用权以对物的占有权为前提，夫粪行使使用权不受他方的 阻碍或l 斥，魄如对夫妻共有斡壤援车，双方窍平等蛇便髑农。夫妻对笑窍财产戆 平等使搦，直接体璃夫或妻在婚姻家庭中静撼位，这与我瀚提倡男女乎镣的精神是 相一致的。我国婚姻法第1 7 条规定，夫豢对共有财产亭有平等的使用权。在 婚姻关系存续期间，对配偶他方的个人财产强一定时间一怒范围内享有使用权，熟 在婚姻存续絮蠢，一方对瑟羁稳方豹赛蓬享蠢嚣往较( 帮使惩毂) 。 3 、夫辫对共有财产率有的平等的管理权 对夫妻共同财产在原则上出夫妻共同管邀，但在现实生活中，当事入在鲁愿的 基穑主，貉商一致，囱一方单独篱理或双方轮流管理。这怒逶为婚姻当渗入在管瑾 能力、管理时间及方式和从事的职业不同。如配偶一方为觅民事行为能力人，另一 方则当然承担管理夫妻共同财产的责任。夫蜜对财产的管理，关系到婚姻家庭的 裂盏。在共翼共秀戆产割下，一般先趣夫妻共鬻财产受撵，不是邦分鸯个久霎| 产分 担。猩分剐财产制下，夫妻以其个人财产对豢庭生活分担。当今，在一髓家庭中， 一方婚姻当事人专门从事家庭事务，无婚后所得财产，但其完成的家务劳动，应视 为对家庭生活费用的负担。在一方代管共有财产时，如管瑷方徽出不利予共同财产 静簿海，配餐 龟方蠢蔽要求管莲方停止季亍为。妇毽管理方豹羧意不当管溅掰遥残静 损失，戚由管理方以个人财产补偿。 4 、失褰对夫妻共同财产享有平等的收益权 投蕊是指对衙有物的占有、使用等取得冀新增稠盏驰权熊，僵笔者认为收益应 。粱慧星著：当前关于民法典编纂的三基慰路，中外法学，2 0 0 1 年第一期。 4 硕士学慷论文 m a s t e 羟+ st h e s i s 包括两方面内容，一方面是正收赫，另一方面成包括负收菔。在市场条件下，夫妻 的财产愈来愈商业化，从丽取得爨多的财产收薇成为可能。夫妻对共有财产的孳息 与秘溺，享骞乎等瓣浚蕊蔽。娥题法第七条裁定夫妻程婚姻关系存绥鬟阕掰 得的财产，归夫妻熬同所有。如夫簧将共有的房屋租赁出去，所得租金为必妻共有。 同时，婚姻关系存续期间的债务，即负收益也成是夫妻财产关系的。它涉及到夫妻 黠产与第三入鹣糕豢关系。在现安生活孛，家熬债务理象较必普遍。蘧羲主义枣场 的深入，家庭债务的数与量都只会增蕊不会减少。为了保护氐事交易安全秘交易耀 对人的含法利益，而要求夫妻对按同债务负连带责任是十分脊必要的。我国最高人 民法院关予适用中点| 皇人民共和躁婚姻法若干阅题的解释( ：) 第2 5 条规定：“婚 姻当事入兹离薅务滚域考入民法获静鬟凌豹、裁定稳、调熬已经发生黪夫妻黠产 分割作出处理的，债权人仍有权髋夫妻共同馈务向男女双方生张权利。”第2 6 条规 定：“夫域妻一方死亡的，生存一方应当对婚姻关系存续期间的共同债务负连带清 偿责任。”夫妻个人联受馕务，盛幽个入财产寐瀵接，但令入财产不足渣楼时，应 由共弼财产来清偿。阉时第2 4 条筑定：“债较入就婚姻关系存续期阕夫妻一方戳个 人名义所负债务主张权利，应当拔夫妻共同财产处理。”这样规定的目的，就是为 了避免婚姻当事人利用财产制逃溅责任。但用头同财产清偿簸，对配偶他方所造成 懿蔹失，蠢蒺失方绘予毒 偿。 5 、夫褰对共同财产攀有平等的处理权 处分是指权利主体对其财产擞事实上和法律上进行处理。处分衩是掰霄投的核 心秘纂零权乖j ，为所霄衩静最高形式。其琶瑟渗实上兹处分翻法律上黪楚分。事实 上的处分是对物的消灭，法律上的处分是对物所有权的转移。夫妻对共同财产的处 分，主臻是为了满足家庭消费，也存在通过交换获得利润。依据现行婚姻法规 定，夫囊鼹共医豺产瓣建分，如鬃跫为了疆碧生活，在鹰一方巷有权处分；翅不是 为日常擞活，进行筑分时，应协商致，否则处分行为无效，由此行为损害共同财 产的，损害人应以个人财产补偿，但不能对抗善意第三人。夫妻在享有权利的同时， 痤负对等的义务，即不能阻碍或于拭配偶他方平等地彳亍使占鸯权、使用权、管理投、 收益毂摹拜处分裰。否燹| l ，配偶毽方可疆爨侵较怒溽或瑷箕德方式要求阻礴方停止不 当行为，恢复其应有的权利。 5 硕士学住论文 m a s t e r st h e s i s 二、两大法系夫妻财产制的比较法考察 夫妻财产制对夫妻双方权益的分配直接决定了夫妻双方在家庭中的地位，因 而，各国立法莫不予以重视。从罗马法历经2 0 0 0 多年到现代法，夫妻财产从古代 社会的普遍不承认，到近代资产阶级各国普遍确认夫妻财产制，从开始简单的夫妻 财产制到曰趋完善的夫妻财产制立法，总而言之，夫妻财产制度在内容和形式上都 经历了沧桑巨变。 ( 一) 两大法系主要代表国对夫妻财产制的有关规定 1 、大陆法系 大陆法系以法国和德国为代表，其有关夫妻财产的立法采用的是法典法主义， 以民法典一个组成部分的形式出现。但由于编制方法的不同，夫妻财产在民法典中 的位置也各不相同。 ( 1 ) 法国 法国是夫妻财产制第一次立法的国家。1 8 0 4 年3 月第一部资产阶级民法典一 一拿破仑法典诞生。这是一部以盖尤斯的法学阶梯为蓝本的民法典，体现 了罗马法和法国地方习惯法的融合。夫妻财产关系规定在该法典第三编第五章“夫 妻财产契约与夫妻间的相互权利”中。该编分三节对夫妻财产作出了全面、系统的 规定。第一节“通则”，规定了各种夫妻财产制下应遵循的一般性规则：第二节“共 同财产制”，是该章的中心章节，分为法定的共同财产制和约定的共同财产制，并 分别对两种财产制度下夫妻共同财产的范围，双方的权利义务及共同财产制的解除 等问题作了规定。在第三节，规定了与共同财产制度并行的奁产制。 拿破仑法典中确立了以共同财产制为中心，奁产制度并行的夫妻财产制， 实行的是婚后共同财产制。拿破仑法典在继承和发展罗马法的基础上( 如第三 节奁产制即是对罗马法嫁奁制的完全继承) ，第一次实现了婚姻家庭关系的世俗化 和法律化。在法典中，夫妻财产关系单独成章，共1 9 4 条，占据法典总法条近9 ， 由此可见在当时立法者心目中夫妻财产制度的地位。法典第1 3 9 1 条第一款“夫 与妻得笼统表示依照共同财产制或奁产制结婚”的规定和第1 4 0 l 条规定，”夫妻 于结婚时所有的财产及于婚姻关系存续中因任何名义归属于夫妻的财产所产生的 。罗结珍译：法国民法典，中国法制出版社1 9 9 9 年1 0 月第1 版。 6 硕士毕住论文 m a s t e r st h e s i s 财产”可以看出拿破仑法典中对夫妻财产制的法律倾向。 在形式和实质上，拿破仑法典并未做到夫妻平等。虽然规定了夫妻可以自 由选择夫妻财产制度，但又规定在没有约定的情况下，就应当适用法定的夫妻财产 共同制度( 第1 1 4 0 条之规定) 。而按照后一种制度，丈夫不仅有权管理共同财产， 而且就对第三人而言，他还有权作为共同财产的所有人，出卖、让与或抵押这些财 产，而不以其妻作为当事人的一方。并且对妇女权利有诸多限制。可以看出，拿 破仑法典依旧确立了夫( 父) 作为一家之主的地位，妻子处于从属地位。相比于 罗马法中的婚娶赠与制度、嫁资制等制度对婚姻中夫妻财产权利的平衡，拿破仑 法典并未有更多制度上的进步。 法国大革命时期，契约论的兴起促使夫妻财产制度从身份到契约的转变：契约 内在包含的“平等、意思自治”等因素反映在夫妻财产制度上，就是婚姻的逐渐世 俗化，民事婚姻开始成为主流。在契约论下，夫妻之间作为平等的主体自然享有平 等的权利和义务。夫妻财产制的演变是夫妻之间关系从不平等一形式平等一实质 平等的过程。女方在家庭中的地位经历了基本无权利一形式上的平等权利一实质 上的平等权利的变迁。拿破仑法典虽然将婚姻视为契约，实现了婚姻的世俗化，但 男女在形式和实质上都未做到平等。 ( 2 ) 德国 以严谨而著称的德意志民族自古以来就对形式上完备的罗马法情有独钟，主张 继受罗马法。比之于法国对罗马法体系性、原则性的继受方式，德国对罗马法的 继受是整体性的。从形式上也采用优士丁尼学说汇纂模式。在德国民法典 。中，有关夫妻财产制的内容规定在第四编“亲属法”的“婚姻”一章中，这一章 在第六节设“婚姻财产制”一节，以1 4 5 个条文三个小节对夫妻财产制作出了详 细的规定，重视程度不亚于拿破仑法典。其第一小节“法定婚姻财产制”，规定 了在德国法定的财产制为婚姻财产增值共有制：第二小节“合同婚姻财产制”，分 为三部分，第一部分是“一般规定”，明确了婚姻双方有自由选择婚姻财产制的权 利、限制：第二部分是“婚姻财产分割”，规定开始分割婚姻财产的条件；第三部 分是“婚姻财产共有制”，内容包括一般规定及夫妻对共有财产的权利和义务；第 三小节“婚姻财产制登记簿”，规定了办理财产登记的相关程序。 德国法定的财产制为婚姻财产增值共有制，并对这一财产制的范围、婚姻双方 对财产的权利、权利的限制、婚姻关系终止时婚姻财产增值补偿的补偿方式等作了 。李浩培等译：拿破仑法典，商务印书馆1 9 9 7 年版。 。薛军著：略论德国民法潘得克吞体系的形成，中外法学，2 0 0 3 年第一期。 。郑冲、贾红梅译：德国民法典，法律出版社2 0 0 1 年版。 7 明确规悫；德圈民法典第1 3 6 3 条第( 2 ) 款规定：“丈夫的财产和妻子的财产不 成为婚娲双方的莛同财产；诧瓣定氇适用于婚姻一方在结婚之瑟取得的舞| 产。”第 1 3 6 4 条规定：“婚姻的每方独立管理其财产；但是各方在管理其财产时依照下列 瓶定受至a 隈裁。”条文串定义豹婚姻秘产增蓬翻本质上就是与象破仑法典逮舜 的分别财产制。拿破仑法典规定的婚后共同财产制中形式上男女不平等的弊端 壤褥馥鲻正，瓣粥女投髑熬限翻瞧减少。分鞠辫产潮静优点之一，楚充分肯定了鑫 婚妇女的个人财产权利，就反对夫权而裔具有积极的意义。但就实际情况而言，妇 女戆经济牧入大多诋予舅子，弱瓣女方袭家庭垒活孛往往承整饕较多煞义务， l 露在 法律上男方仅负扶养责任，这就可能造成实质上的不平等。所以说，德国民法媳 瓣夫妻财产到熬壤定选潦寒臻完游。 ( 3 ) 日本：东方特色的夫妻财产制 日本是亚洲第一个划定民法典懿国豢。曩本民法典。鞋德国民法典第一攀寨 ( 1 8 8 8 年发表) 为蓝本丽制定，于1 8 9 8 年7 月1 6 网正式施行。在第四编“亲 鼹”中露二章“婚姻”蛇第二节，以8 个条文慰夫妻黠产制作了规定，该节分舞 部分，第一部分对夫妻财产制的适用原则、财产关系的变更、夫褰财产契约的对抗 要件等佟了规定；第二部分为“法定财产制”，规定了婚姻费用的负担，日常家搴 债务的造带责任，以及特有财产的相关内容。 。1 8 9 8 年的网本民法典具有大量的男女不平等条款，歧视女性倾向严重。当然， 这与国家的历史传统、社会习俗紧密相关，制定后经过3 0 多次的修改，特剐怒经 过二战后1 9 4 7 每的修改，日本民法典焕然一新，对男女两性的民事权利义务实现 了彻底静平等。 日本当今法典中规定的是以婚后共同财产制为中心的夫妻财产制度。根据日本 瑟法典第7 8 2 祭甄定，“( 一) 夫妻一方予婚嚣掰有豹麓产及婚姻中虢自己名义取 得的财产，为其特有财产；( 二) 夫妻间归属不明的财产，推定为共有。”与法国法 糊涯。辩予婚姻赞露静努捷，法典7 6 0 条魏定“夫妻瘦考纛各螽豹资产、浚入及 其他有关情事，分担婚姻费用”。这是一条具有人文关怀的规定，是为实现夫妻财 产关系麸影式平等蘩实袋乎等瓣窍蔻探繁。嚣秀在黄统上鑫本家蹇是“勇主努、 女主内”模式，如若要求夫妻平均分担婚姻费用，对女方实为不公。 o 王书江译：日本民法典，中圜法制出版杜2 0 0 0 年版。 o 日】大术雅夫著：比较法，范愉译，法律出版社1 9 9 9 年版。 8 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 2 、英美法系 英美法系以英国和美国为代表，这两个国家关于夫妻财产的立法采用的是单行 法主义，有关夫妻财产的立法以一系列的单行法规的形式出现，同时司法判例在实 际案件的处理中占据十分重要的位置。 ( 1 ) 英国 作为普通法传统的国家，英国有关夫妻财产的立法主要以两种形式出现：。其 一是判例法。判例法是英国法律体系的基础，由普通法和衡平法两部分构成。这两 种法律都是通过法官的审判活动而发展起来的，以“遵循先例”为原则，上级法院 的裁判对下级法院有拘束力。它在处理夫妻财产关系方面所创立的一系列规则，不 仅成为下级法院裁判案件的准则，而且也已成为议会立法和修改法律的依据。其二 是制定法，制定法或称成文法是指经议会制定的法律。在英国，有关夫妻财产的立 法，并非规定在一部统一的夫妻财产法中，而是根据调整对象的不同由不同的法律 进行规范。这些法律的历史跨度很长，最早可以追溯至1 8 世纪，除了被修改或为 新的法律取代外，仍然可以在司法实践中运用。就从一些收集到的资料来看，英国 有关夫妻财产制的单行法规主要有：已婚妇女财产法、婚姻住宅法案、住房 法案、婚姻诉讼和财产法、婚姻家庭法案、住所和婚姻诉讼程序法案、继 承法案、婚姻家庭和财产法案、养老金法案、英国家庭法等。这些法律只 是针对夫妻财产中的某一方面问题作出规定，而对整个夫妻财产制所应包括的内容 则缺乏完备、系统的规定。就其所规定的内容而言，则不仅包含了处理夫妻财产关 系的实体性规范，也包含有许多程序性的规定，同时在适用时还必须结合司法判例， 参照相关法规。因此，如果不借助律师的帮助，普通英国人对此是很难了解、掌握 的。在处理夫妻财产关系时，虽然“制定法高于判例法，它可以推翻、修改或补充 判例法，也可以将判例法整理编纂后，使其转化成制定法。”但“英国法律体系的 基础，仍是判例法。大量的法律规则，都包含在无以计数的判例之中。因此，不仅 法律工作者不能离开判例法，即使是制定法，也不能脱离判例法而单独存在，因为 许多制定法仅仅是判例法的原则成文化而已，所以制定法的内容要靠判例法来补 充，制定法的运用也要依靠对相关判例的解释和适用。” ( 2 ) 美国 在美国，早在殖民地时代，许多地区就适用普通法。独立以后，许多州的婚姻 家庭法都是以英国为其主要的渊源。但由于两国的社会历史条件不同，英国早期的 。何勤华著：英国法律发展史，法律出版社1 9 9 9 年出版。 9 法律中某些封建传筑黉没有为美国法所继受。在原殖民地时代适用法匿和西班牙法 律静魏区，罗骂亲瀛法豹影嚼较大，特爨是巍搿产裁度上。美国是联邦麓蓬家， 就夫褰财产法而言，根据家庭关系例外原则，婚姻家庭法属于各州立法范畴，除特 殊情况外，联邦立法不涉足该领域，所以在美圈的五十个州中，都有自融的婚姻家 庭法灞整婚翅家庭关系。由予苦燃蹲霆姻家滤荧系静囊定露瘊不嚣，造成 法律适 用上的冲突不断增多。9 为了解决这一矛盾，猩1 8 9 2 年成立了美国“州法律全国统 一委员会”，致力予各州法律的统一工作。在家庭法领域，该委员会先脬制定了许 多重瑟的法律，分别对离婚时夫豢财产的分割原则、法律概念的一般定义、配偶闻 熬义务、嚣婚鬃舞| 产协议菘交簧本法效力、鬣稻赡产嚣分类、管理和赡分、赠与第 三人的婚姻财产、配偶间财产的转移、债务、保护与配偶交易的善意购买人、婚姻 财产协议、财产所商权和生存者所有权的不吼形式、人寿保险单及收益的分类、延 麓藏渡裂盏豹分类、混合黠产、瓣偶阕豹赔镶、无效婚娌、嫒姻磐除弱懿强死亡时 财产豹处理、配偶众部共享财产以及适用与解释的规受i j 和统一性婚前协议和财产酌 定义、婚前协议的形式、内容、效力、变更和撤销、执行、婚姻无效时的处理、诉 讼限制、适用和解释等作了规定。但这些统一法律并无法律约束力，是褥采纳主要 取决予各建匏意愿。溺辩，在美圈，司法舞镪对夫妻簧| 产豹立法纛司法墩趋着指导 作用。但在处理判例法与制定法的关系上，鼓然同为判例法国家，英美两国却存在 着很大的差异。正如一位学者所商；“从法律的编制方法肴，美国早期的家庭法受 荚晷鼹遥法豹影鸦，麟定法与判镄法著列，毽楚在魂戴，裁定法已取代了刿餐法豹 地位，成为家庭法的主要构成部分。各五| 的家庭立法构建了家庭法的结构、体系、 重要制度和基本内容，可以说，荧国的家庭法是由一系列的单行法规构成的。司法 判例虽然仍是家庭法的重要组成瓤分，但只是对各州已有的规范予以完蛰或是对尚 未矮凳继需要簇决鹃翊题予鞋 宠。 ( 二) 两大法系失妻财产制的比较 、鬟鸯稻霹戆立法法源 罗马法存在市民法上的夫妻财产制和万民法上的夫妻财产制。市民法时期。所 谓市民法，是罗马早期专门适用予罗马市民的法律。在市民法时期实行的是有夫权 踅黎，在该婚姻铡发下，夫妻之阙实嚣豹是统一财产秘。该簿麓妻子遗嫁嚣与女鑫家 。韩德培主编：国际私法，高等教育f f 版社、北京大学出版社2 0 0 0 年8 月第1 版。 。夏吟兰蒜；美国现代媾姻家庭制度，中辫敢法丈学 l 版社1 9 9 9 年出版。 i 0 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 脱离法律上的亲属关系，成为夫家的家子。妻子婚前婚后的一切财产都归丈夫所有， 一切家庭费用由丈夫负担。在离婚时，虽然具有继承权( 与其子女按照人数平均分 配) ，但是丧失了对自己婚前财产的返还请求权。 市民法时期。十二表法后，罗马逐渐通行无夫权婚姻，该时期实行的是分 别财产制。出嫁女子不再处于夫家的家长权之下，而仍和未结婚一样，依旧处在其 生父的家长权下。该时期妻子保持已有的财产权利，以及管理、处分财产的能力。 在离婚时，对于其婚前财产，妻子可以要求返还。在万民法下妻子的财产权利增加， 个人婚前财产得以保护，在家庭的地位得到了改善。 不仅如此，善于法律制度设计的古罗马人又以另外两项制度来体现他们心中对 夫妻财产制度的理念：一是嫁奁制，亦称嫁资制。罗马古代的嫁资是妻子或第三方 对夫的赠与，它的所有权属于丈夫，婚后丈夫不负有返还的义务。到了共和国末年， “无夫权婚姻”通行，此时，嫁资变成妻子带到夫家补助家用的财产，在婚姻关系 解除后夫就负有返还嫁资的义务。至优士丁尼时期，又采取了一系列措施保证嫁资 的返还，甚至规定妻子对丈夫在嫁资以外的全部财产有法定抵押权，嫁资无论是在 婚前还是婚后设定，都视为是结婚之日设定，优士丁尼这些对妻子财产保护的措旌， 已经到了破坏男子信用的程度。二是婚娶赠与制度。共和国后期，无夫权婚姻盛 行，在丈夫死后，妻子没有继承权。婚娶赠与制度就是为了平衡夫妻财产关系，以 弥补妻子交付嫁资而对丈夫却没有继承权的不公平状态。到优士丁尼时，明文规定， 父母有为儿子设定“婚娶赠与”的义务，并且规定婚娶赠与必须与嫁资等额。 嫁资制和婚娶赠与制度分别从家长和夫家的角度出发对女方财产权利予以保 护，这种对女方保护的倾向性在优士丁尼当政时期表现的最为明显，以至于到了破 坏男子信用的程度。古罗马人可以说是穷尽智慧，以他们天才的法律创制才能体现 心中对夫妻财产关系的理念。 两大法系的夫妻财产立法尽管在模式、内容、风格等许多方面存在着很大的不 同，但从立法的法律渊源上讲，都是受到罗马法的影响。罗马法中虽然没有成文化 的夫妻财产制度，但其中鲜明特色的夫妻财产习惯法与现代的夫妻财产制度相比虽 有极大的区别，现代各种夫妻财产制仍都不可避免地受到了其有影响，并在现代法 律夫妻财产制中处处可见其影。 如法国在制定民法典以前，南部的成文法地区一直适用着罗马法，其所制定的 民法典仿效了罗马法的法学阶梯体系，被称为罗马式的编制法。在夫妻财产的 立法中，1 8 0 4 年的民法典所采用的嫁资制就直接来源于罗马法的规定。而德国，自 古以来就主张继受罗马法，为了使其继受合法化，德国人甚至提出了德意志人的神 1 1 硕士学住论文 m a s t e r st h e s i s 圣罗马帝国乃是罗马帝国再世，德国皇帝是罗马皇帝的继承人的理论。所以比之于 法国对罗马法体系性、原则性的继受方式，德国对罗马法的继受是整体性的，其方 式正如一些学者所说的“与其说是通过有学识者所制定的法律规定，不如说是依靠 罗马法的精神对德意志司法所作的根本性变革而完成的，。”英国作为普通法 传统的国家，虽然受罗马法的影响较小，但其婚姻家庭法却深受罗马法的影响，在 夫妻财产制方面这种影响更是明显。如在罗马法中曾实行过的财产并吞制，在l l 世纪时就被英国采用过；英国现在实行的分别财产制，有学者认为也是源自罗马法。 美国大多数州的婚姻家庭法虽然源于英国的普通法，但在实行共同财产制的州，受 罗马法的影响则较大。 相同的法源，加之彼此之间在发展过程中的相互借鉴与吸纳，使大陆法系、英 美法系尽管对夫妻财产制的规定各不相同，但在规范夫妻财产制的发生根据上，不 外乎采法定财产制与约定财产制两种形式；在确定夫妻财产制的内容上，也始终是 围绕共同财产制或分别财产制而进行。 2 、在婚姻和财产的观点上均注重人性 无论是在大陆法系和英美法系国家，都经过了资产阶级生产力充分发展阶段， 在资产阶级革命之初，都普遍接受了婚姻是一种契约的观念。特别是近现代社会强 调人格独立、自由、平等，这种观念体现在夫妻财产关系上表现出法律对婚姻家庭 关系的调整越来越从注重身份转向为注重身份中具有独立人格本位的人的权利和 利益。所以传统的亲属身份法内容不断减少，而尊重当事人的意思自治的倾向越来 越明显，在夫妻财产制中也给予约定财产制有优先于法定财产制的效力。同时，两 大法系都认为财产权是所有公民权利中最神圣不可侵犯的权利，是一种完全的私有 权，而维护财产权是社会契