（经济法学专业论文）公司运作法律规制的完善研究.pdf

内容篱要 f 公司是营利性穆法人组织。为了实现这一目标，必须对其运作 进行有效法律规制夕本文在借鉴国外立法经验的基础上，论述了如 何从j 】部干预机制和外部干预机制两方面相结合去完善我国公司运 作的法律规制，并着重论述了典型的公司诉讼股东代表诉讼制 度的建立。 关键谲：公司运作法律规剌干预视嗣 黢东代辜狮讼写，j _ 季j a b s t r a c t a c o m p a n yi s af o r p r o f i tl e g a lp e r s o n 。f o ra c h i e v i n gt h ep r o f i t 一炉一 i l l ga i m ，e f l l e v t i v e l a w r e g u l a t i o n so nc o m p n r yo p e r a t i o ns h o u l db ep u ti n t o p r a ( t m p ( ) 1 1t h eb a s i so fu s i n gt h el e g i s l a t i ve x p e r i e n c e f o t h e rc o u n t r i e sf o r j r h r t i i t - t h et h e s i sd i s c u s s e x lh o wi oc o m b i n et h ei n t e m a li n t e r v e n t i o n m e c h a n i s mw i t ht h ee x t e r n a li n t e r v e n t i o nm e c h a n i s ma n dh o wt op e r f e c tt h e l a wr e g 、l l a t i o n s l l to u rc o u n t r y sc o m p a n yo p e r a t i o n a saf o c a l p o i n t 、t h e t h e s i sa l s od i s c u s s e dt h ee s t a b l i s h m e n to ft h es h a r e h o l d e r s r e p r e s e n t a t i v e l i t l i o n s y s t e mi h a t i s u s u a l l yr e g a r d e da sat y p i c a lc o m p a n ya c t i o ns y s t e m k e yw o r d sl ：c o m p a n yo p e r a l l o n l a w r e g u l a l i o n s 油ll i t ，h a n i s m s h a r e h h l e t sr e p r e s e l t | a l i v ea c t i o n 公司运作法律规制的完善研究 公司是社会化大生产和市场经济发展的产物。作为营和r 眭的社 会法人 i i l n , ，公司足人类创造更加灿烂的物质文明的工具。在现代 让会，以股份公司为中心的公司形态通过集中大众资本和提供合理 的经营组织，使企业无限成长，经济和社会得以持续发展，公司的上 市，使出资者们找到了一条通过证券市场自由处分股份而回收投资 的有效途径，然后再投向利润更丰厚的企业，从而实现社会资源在宏 观上的有效分配。当然，公司不仅能够增加社会财富，创造就业机 会，有效分配社会资源，而且公司还能实现其社会职能，如加强环境 保护，维护消费者利益，开展慈善、福利事业，从而推动社会向前发 展。 但是，公司的发展也引发了许多问题。由于公司一开始就以营 利为唯一目的，不断追求垄断和经济力量的集中，从而破坏了社会的 分配体系。随着规模的不断扩大，公司影响力也i e i 渐深远，有时甚至 政府也难以左右。它们不仅独占某些社会资源，而且左右社会制度， 至丘z i 法令的制定和修改，使其对自己有利，从而引发全社会不公 i f 局面的j 二生。同时，公司内部矛盾也非常深刻，特别是在大型股份 公司i i , ，股份广泛分散又部分集中，导致公司财产的所有与实际控制 卡f 1 偏离；又因公司权力的滥用，大股东、少数股东和经营者之间也产 生了矛盾冲突。如何最大限度地发挥公司的优点，克服其弊端，是 摆在各国公司法学面前的个重要课题。本文所要探讨的正是如何 完善公司运作的法律规制，消除公司运作的疾患。 公两和公司运件 一= 一# # # 镕口_ # 一一# = # # m # 2 = = 一 一、公司鞫公司运俸 一公司鹣檄念胬类毽 孵漭公凌，大陆法系秘英美凌系对照界定是不鼷的。大陵法系 的公曩觳对公司不没完整鹩、专 l 豹定义性规蓖，有关公司酶界定 多散凳。 ：有关酌浚条中。强3 翔德国黢份公弱法第 条规定：“股份 公蔫建其有疆立法入燮按瓣公嗣。仪泼公瑟黪辫产对谈投入受蠹。 l l 份公薅矮有一翅分戒黢份静基本资本。”第三条畿定：“股份公司被 携 謇筵巍池公嚣，郄楚企池本身不经商”。法善法典蜣定：“公司 l | | 蕊入或数人遗避契约终定将其财产或技艺集予一共同静企照，以 分享 l 此产生的铡澜秘爨经营鼹褥之科益丽设立。公司得在法僚规 定鹃缡凝下依一入的惑志露设立，股东惫分援镄失的义务。”法国商 事公嗣法对公蠲来下一个怂静概念，只怒在各籍中对各种其体的公 司分剐予以器定。强 在英荧法系。英溪稳美国有关公司的用语、种类和其体制度都有 较大嫠幕。我国公霭法薯述一般将荚涵公司法中的“c o m p a n y ”译 为“公溺”，并 擘为我蓬“公司”一溺的对应词，这是不确切的。因为英 蕊静公司不汉包括戳营幂| j 为主要秘的并按公司法组建的公司，而且 包括不以营稍为主要滔的的经济绥织，如不依公司法成立的合作社。 所以，这样看来，葵舀的“c o m p a n y ”与我国的“公闭”并不完全对应， 其公霭中戳营聱j 为西的并按公茹法创立的公筒与我国的公司概念大 淬镏当。穰键荚圈法及其理论，“c o r p o r a t i o n ”一词的酋要含义是 “次入”，j 三臻分为公法入( p u b l i cc o r p o r a t i o n ) 和私法人( p r t + a t ec o r p o i a t i o n ) 。私法人又分为以营希j 为疆的的( f o rp r o f 1 d 翻不以鹭剥为胬的( n o n p r o f i t ) 的法入，说是“t h eb u s i n e s s c o r i ：o r a i i o n ”和“n o n b u s i n e s sc o r p 0 r a t l 0 n ”。前密被通译为 “商馥公司”，酃与我国的“公司”概念樱当，是指以营刹为目的的淡 入、： 犬陆法系秘l 英荚法系不仅公司概念不网，旃且公司形态也备异。 久黼浚糸陶家纳公司澎次般根据责任性质将公司划为无限责任公 公司运作法律规带l 的完善研究 司、两合公司、有限责任公司、股份有限公司和股份两合公司。但有 些国家如t t 本已废除了股份两合公司。英美法系中，英国公司按其 功能= e 要分为有限保证公司和股份有限公司。有限保证公司是不以 为成员谋求利润为目的而成立的公司，如为社会的、慈善的或准慈善 的目的所成立的公司。股份有限公司是一种以营利为目的并将利润 隆股东巾进行分配的公司。它又分为私公司和公众公司，私公司是 指公训迓东不得超过5 0 人、限制股份转i = 的权利、禁止邀请社会公 众投资0 公司二这种公司以外的公司被称为“公众公司”。美国的公 ，i 唆分为“封闭式公i i j ”( c i 。o s ec o i p o i o t i o n ) 和“开放式公司” ( p lj b i 。i c l y i e l dc o r p o i ar 1 1 i o n ) ，前者是指其全部股份，至少是 有选举权的股份由一个股东或关系密切的几个股东持有的公司，相 当】二英国的私公司。后者是股份由社会公众持有的公司，相当于英 国的公众公司。4 1 我国公司法第三条对有限责任公司和股份有限公司的概念进行 了界定，即“有限责任公司和股份有限公司是企业法人。有限责任公 司，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司 的债务承担责任。股份有限公司，其全部资本划分为等额股份，股东 以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债 务承担责任”。第五条规定：“公司以其全部法人财产，依法自主经 营，一负盈亏。公司在国家宏观凋控下，按照市场需求自主组织生产 经营，以提高经济效益、劳动生产率和实现保值增值为目的”。这说 | j 1 ，我国公司足以营利为同的。简单地说来，公司是依法成立的、以 营利为目的的企业法人。我国公司法采纳了按责任性质划分公司类 型的方法，规定了有限责任公司和股份有限公司两种公司类型，实际 上是采纳了大陆法系国家传统做法，但对大陆法系传统的无限责任 公司、两合公司和股份丽合公司均末作规定。 ( 二) 公司运作 公司运作可以从不同的意义上进行理解。广义地讲，它是指公 f d 为实现营利目标所进行的一切活动，包括公司的设立、变更、终 止和资产重组等行为。具体表现为：公司成立的活动，公司直接面向 市场所进行的物质产品生产和劳务提供的生产经营活动，公司组织 机构的运作，公司的改组，兼并和收购等一系歹| j 7 7 - 为。狭义的公司运 f 1 ：仅指公司内部组织机构的运作以及为实现营利目的，公司对外面 阳市场所进行的物质j 把品生产和劳务提供的生产经营活动。限于篇 幅币行文方便，本文土要取狭义上的公司运作含义。 ( 三) 本文所论及的公司 我罔公司法规定了两类公司即股份有限公司和有限责任公司。 从组织机构上米讲，有限责任公司又分为三种情况：( 1 ) 一般有限责 任公司；”j ( 2 ) 两个以l 国有企业或其他两个以上的国有投资主体投 资设立的有限责任公司；| o ( 3 ) 国有独资公司。关于国有独资公司， 公司法第6 4 条规定：“国家授权投资的机构或者国家授权的部门单 独投资设立的有限责任公司”，它实际上是我国在建立社会主义市场 经济体制过程中为国有企业寻找出路而设计的一种特殊的公司形 式、，但从公司法理上讲，它实在不能被算作一种公司，因为它不具备 投资士体多元化这一公司设立的根基，从外在形式上缺乏股份的对 象我闰1 1 前的国有独资公司，在没立条件、适用范围、组织机构、运 i i 规则、经营对象、社会功能等方面与传统公司有着太大的差异。沁j 限于篇幅和结构安排，本文将不论述。两个以上国有企业或投资主 体投资设立的有限责任公司因其在设立、运作规则等方面的不同，故 也不在本文论及的范围之内。因此，本文主要论述的是股份有限公 司和一般有限责任公司运作的法律规制问题，而尤以股份有限公司 为重点。这t i 土与股份有限公司在现代各国公司类别中的主导身份相 符合 完善公骨1 运作法律舰制的必要性 二、完善公蠲运俸法律麓翩的必要。陡 ) 完替公司法的必然要求 现行公司法实施浚来，在指导社会主义市场经济体潮酶建立、规 范现代企业制度的创新方酾，发挥了巨大作用。但是由于我阑缺乏 公司法制定懿经验，瓣上传统愚葱观念、思维模式翡束缚，这部公司 法住实践巾也暴露_ n 了诸多问题。就公司运作的诉讼程序保障方面 来 j ，仪强公蠲法繁lll 条蹿t 规定：“毅东大会、董事会秘决浚遗反法 律、行政法规、侵犯股东合法权箍的，股东有权向人民法院提起要求 停e 陔违法行为和 蔗害行为的诉讼”，戴外便再无 壬何骞关条文，可 以说诉讼机制很不完善。同时，公司法关于公司运作的非诉讼机制 保障酶规定更完全是一片空自。这种状况带来的消极瑟栗是纛舔暴 见的。如公司法第1 0 5 条规定：“股东大会会议由董事会依照本法规 定负责召集，由董事跃主持。”，第1 0 4 条规定：“段东大会应当 每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当柱二个月内召开临时 股东大会。( 三) 持有公司股份1 0 以上的股东请求时- ( 五) 监事会提议召开时。”但若董事会拒绝召开股东大会或对该请求 不闻不问时，怎么办? 我国公司法并没有赋予股东或蓝事任何司法 l ：救济的权利，临时股东大会召集请求权形同虚没。 缺乏有效的司法程序绦障机制，公司法便显得欠缺和苍自，不仅 许多权利条款无法落实，义务条款也失去了其应有的强制力。因此， 加强公司运作的司法程序保障也魑完善公司法的必然要求。 ( = ) 克服我国论司运僚的内驱系统法人治理结构的缺陷之 必要 现代公司的有| 擎运作依赖于良好的内部干预机制猢外部于预机 制二内部干预机制主要是镥公司的法入治理结构。 l ，公司法人治理结构的含义、特征及其法理分析 公，d 汝入渝硎缩手，怒拼公司作为一个独立的法人实体，为傈涯 j i l ：常运行，l i i 法律和公司章程规定的丽以股权为基础建立起来的 内部组织系统之间极力分配与制衡的制度体系。 9 公司的治理结椅 公叫运作法件规制的完蕾研究 魁f 1 1 公司的法律地位、产权结构以及多元利益主体结构所决定的，其 中公司的产权结构起蕾决定作用。现代意义上的公司一般是指有限 d i f 【公司干j 1 份有限公司。公司在法律上具有独立的法人资格，拥 彳i 独i z f t 9 财产。公司的财产最初来源于出资者的出资，他们以丧失 所有权为代价换得了股东权，出资者因此成为公司的股东。但股东 们显然不愿放弃对自己财产的监管而任由他人去支配或决定自己财 产的命运，于是组成了议事和表意机构股东大会；通过该机构， 股东委派自己信任的人去对公司进行实际的经营管理，实现自己的 投资同的，这样便产生了公司的执行机构董事会及其聘任的经 理班子；为了使经营管理者能充分有效地发挥潜能，避免其为单纯追 求自己的利益而牺牲股东的利益，股东们又通过其表意机构派出监 督人员对经营管理人员的行为进行约束和督导，这样又建立了公司 的监督机构监事会。公司内部这种围绕着经营者而建立起来的 以权利、利益、责任为内容的各组织机构即股东( 大) 会、董事会、经 理、监事会之f i l l s l 互激励和约束的运作体系就是公司法人治理结构。 公司运作能否有序进行，取决于公司的内在机制是否合理，而最终取 决于法律和股东对公司法人治理结构的设计。 在公司法理上，公司法人治理结构分为三个层次：第一层是股东 ( 大) 会，它是公司的权力机构。第二层是董事会，作为公司的常设机 构，它是股东大会议决事项的执行机构，对公司的日常事务进行决策 和管理。第三层是j i 盆事会，它代表股东对董事会、经理的行为进行监 督。公司法人治理结构的特点表现在：第一，股东大会与董事会之间 n ：j 信仟托管关系。董事足股东的受托人，董事会接受股东的委托后， 姚成为公司的法定代表。股东h - ：f f 随意干预董事会硝公司的经营管 删，在法无规定或没有约定的情况下，对董事会非故意的经营失误也 4 i 能要求其承担经营责任。但在董事会玩忽职守、未尽善管公司义 务j t 二造成公司损害时，股东有权起诉，要求董事会或相关董事对公司 的损失进行赔偿。股东也可通过股东大会投票表决解除对董事的聘 仟；第二，董事会与经理人员之间的委托代理关系。董事会选任公司 完善公司运作法律规制的必要性 一一，=一#e=#=；#拙=2=，#e=225=#53=。#。32一 的经瑶人羹，经翌鍪久爨作为蘧事会黪意定代理人，糖套对公司内部事 务的管理权和商业代理权。其权力范围由法律或董事会授权确定， 趣越极限酌，簧投董漆会鬣濮。董攀会毒教篮督经理入的经营活动， ， ：依据经营业绩对经理人员进行奖励或惩罚。董事会也可以根据需 要按约定薅除对经瓒人员的骋 壬；第三，黢东大会与监察会的委托关 系。董事会向股东大会负责并接受其监督。但在实践中，由于诸多 鞭蠢，使得骚东不镬经常性圭逛对董拳会及经理的经营行为进行监督， 凶而又设立了专门的从事监督的机构监事会。监事会代表股 东，通过对蘸事会蠹l 经瑶工作懿麓餐，缓稼疆公霹莘| 益翻股东利益麓 最终实现；第四，监事会与董事会之间的监督制约关系。监事会有权 依照法定程穿对董攀会的活动遂行蓝餐，对违爱法律鞠章程裁定的 行为进行纠正，并在必要时代表公司对董事进行起诉。董事会有义 务接受篮事会的蓝餐。 公司法人治理结构的根本任务在于明确划分股东、董事会、经理 人员和蓝事会各自静杈稠、责任和葶| | 益，形成饺j 舞：之闻褥效静稠衡撬 制，保证公司制度持续、稳定地运行。因此世界上几乎所有的圈家都 通过制定法律，明确和规范公司各缓织税梅的投翻、义务程责任浚及 池们之闭棚互制约的关系。 2 我国公司法入治理结构及蕊缺陷 我围公司的法人治理结构的组成、职权以及它们之间相互制衡 日0 关系，：i 餮建由中华人涎共和匿公司法( 以下篱称公司法) 凌 范的。其具体规定为：( 1 ) 股东( 大) 会。股东( 大) 会由股东组成，是 公司的权力机构，行使对公司的控铺裰。公溺法第1 0 2 条规定： “股份有限公司出股东组成段东大会。股东大会是公司的权力机构， 依照本法行使职权”。股东通过股东( 大) 会对公司行馥控制投，主要 表现在丽个方面：一是选举和更换董事。董事的任免是体现公司治 娜特征的景祭本的耐度安排，滚权属于滟，准鞔在事实上成为公司的 拄划嚣一1 ：是决定公司的踅要誊项，即决定公嗣的经营方针和投资 汁_ i l j ；审议批准董攀会和l 鬣事会的报告；审议批准公司年度财务预算 蛩裁透终洼襻艇利静瓮嚣秘强 一* = # 一d 二# z = # # # 目# = = # # ；= # ；# # 2 = # ；# # # # _ _ # e # 口一 方案、决箨方褰、铡润分鬣方豢霸豫李 亏攘方索，对公麓增纛箴者藏 少透麓资本、发符公嗣债券佟爨决议；对公瑟合并、分立、瓣散和清算 等枣项绺承决澈；修浚公弼章程等。箴东( 太) 会是遗避决议寒箭馥 其职投懿，羧末( 大) 会酶决议可分为酱瀵淡议裙特别决议。在股份 蠢隈公霹羧东大会的交议形藏上，我溪公司法与蓑、荚、滚、德簿国 公蹋淡的巍定没有仔么本蕊的不篱，酱i 璐决议癸求檑对过半的多数， 酶绢决 义要求鞠对黪绝对多数，瓣不要求遗麾段农大会翡液窳必缀 健表公霹全都黢谂朗多数，鼗餮裳这爨褰际磁潦敝东大会参加表决 的箴救 弋表静“半数”或“绝对多数”。( 2 ) 螫褰会。董事会囊蘩事缓 戚，魑公溺建务捩符翻经营安策税构，菱搴会对股东( 大) 会负责并向 冀报告工作，魏 亏黢东大) 会魏凌议；决定公霹静经薷计鲻帮投资方 案；决定公蘧内部管璎枧构的设鬣；制定公司的基本管理制度；董搿 会薅任裁瓣薅经蘧，竣据经理提名，鞲任线瓣骋戮经理、掰务受责入， 决定英缀戮。( 3 ) 经璃。经璃由蘸事会聘任，对藏事会煎资，主要衍 使下瑙职投：主持公霭瓣生产经蘩镑理王终，缓织实施蘩纂会决议； 缀织实施公蠲年瘦计划和投资方案；制定公词的具体规鬻；公司露程 摹拜董攀会授予抟蕊健黻蔽。( 霹) 蕊搴会。簸事会受股东代表撩逶墨 眈镄酶公司职工代表缀威，其体嗽例由公丽章稷决定。监事会巾的 瓢工代裘出公司职工鼹主逸拳产垒。它蹙公霹的蘸餐橇橡，荦亏傻监 督极，g p 对经营镑理者进行监餐。其职粳主要包摄：检查公闭的财 务；聪蘸枣、经臻魏行公司获努嚣李逐发法律、法戴或者公磷章程的行 为进行靛督；警董事和经理的行为授密公司的利益时，要浓萤攀霸经 琏予以鲤正；提议程器晒对段窳大会；公落零程规定抟其健殴投。 筏丽公司立法邋过上述靓定，构筑了我避公司法人浚理缝橡；捷 公司璐郡各缝缀撬构之闯投蜜龋确，形成激励程约柬摆缝合的撬馘， 蠢效健避了公裁的运营。但愚，我肇公司麴法人浚理结梅奁建交社 会主义赢辏经济酌改革实黢孛瞧暴露舞? 一些闷题。魏姿煎，上枣 的股份公蠲斑谖说是我圃以建立理代企监划发炎取是的企煌改革逑 稷中的辩头兵，受到的鼗餐鞣约寒不霹谓不严，然焉上枣公霹在暴瑗 完善公司运作法律规制的必蛰性 = 一= = 。= = = * = # _ ! 2 # ；= # g = # # = # 2 = ；= # = # # = = 2 = = = = q ；一 其耨的活力豹时候，也暴露出许多不是：不少上市公司耗融资当作难 目的，转换企监经蘩恚毪渊被置于次要地位；资金投向追求短期效 蕊，不按撂黢说明书使用募集资金；有些公司膏舀增资扩段，殷本膨 躲过快；多渺益，少摊戏本；甚至定嬲财务报告失真，盈利预测虚 缀；耋大事矮翡临瓣报告和公告铡度缺乏自律。仅举貌一饿就讶反 映 毽我溺公蜀法久治理结构的诸多问题。毕竟法入治理结构只是法 律或公司章程上的应然规定，是一种理戆状态，其功能的其体发挥有 襁于各投秘主体积极自觉施行使职责和裰利。而各主体间是一种互 动关系，一登出现桷互桶约关系的一方越权，而另一方怠予行使制约 投( 翔盆搴会对藿事会的纵容) ，法人治理结构这种自我约束机制就 易予陷入停滞的状态。l l 鄙更何况，法律和公司章程对公司法入治理结 构的规定尚有许多空舀，在各权利主体利益相互冲突的情况下，无法 对其进行携调稀规桶，公司运作难免会陷入尴尬和失效的境地。 总之，j 纳超来，我国公司法人治理结构的缺陷可概括为以下几 个力。| l i f ： ( i ) 股东( 大) 会职权的行使缺乏程序保障 我国公司法规定，股东有衩通过股东( 大) 会来选择由谁来行 陵公溺资产权，并且有衩决定如何去行使。股东可以凭借股权的行 使，对董事会以行使公司资产权为内窬的经营权进行制约，以保证自 己投入的公司资产的安全和增值。假是，这种法定的实体权利的实 现在舆体操作上缺乏严格、细密、有效的实施手段或方式，在对经营 筏进行翩约时缺乏应有的力度。由于股东( 大) 会的职权在行使时不 具备程序上的保障措施，因此其职权在很大程度上形同虚设。比如， 股东最为关心的是管理者在日常经营中对公司资产的运用和处鼹， 对公司就公司资产的运作和处置是否违背股东的意志，股东褥知馕 权，那么这种知情权的范围是什么，通过什么方式和程廖来行使这耪 心和，怎样对这种权利进行司法救济，法律上都没有明确的规定。又 女1 ，我国公司法规定的股东年会翔股东j l 盆时会议的召集权均虫董 事会掌握，而持股占一定比例的股东只有召集股东会议的提议权或 公酉j 运作法律规制的完善研究 请求权，而无自行召集权或请求法院强制召集权。如果董事会侵害 股东权益、侵害公司财产或有其他损害公司利益行为时，股东无法及 时仃效地通过e i 已的行为去制止这种情况的发生。尽管在理论上， 监事会还可对董事会进行监督和制衡，但在实践中，监事会的职权也 需程序保障( 下文将要论及) 。面对这种窘境，从程序上保证公司股 东对公司经营者的直接约束，无疑是完善我国公司法人治理结构的 一个重要方面，这种保障体系的建立，可以弥补监事会监督职能的不 足。 ( 2 ) 对小股东权益保护较弱 上文已经分析，公司法所规定的股东( 大) 会职权得不到有效保 障，那么小股东通过股东会制约大股东从而保障自身权益的愿望也 可能破灭。根据股份有限公司资本多数原则，在现实中能够支配和 监督公司经营的股东( 大) 会全体意思的人只不过是在股东( 大) 会中 表决权占多数的意思而已，“公司注定由集中掌握一定数额股份的股 东或董事经理人员控制”。i j 2 因为，法律规定“股东出席股东( 大) 会， 所持每一股份有一表决权”。这样，如果没有正当有效的制度和程序 保障，那么只能意味着少数股东的意愿很难通过股东( 大) 会来表达， 不但小股东权益无法实现，而且在股东( 大) 会中大股东和小股东的 矛盾便不可避免地发生，通过股东( 大) 会保障小股东利益无异于一 句空话。 由于涉及公司的重大选举，经营决策以及利润分配等有关公司 资产或股东权益的重大事项主要是由股东行使表决权通过的，因而 【n i 现出同股同权与股东持股份额不同表决权不同之间的矛盾。为解 决这一矛盾，f 1 ：多国家公司法对大股东权利进行必要的合理限制。 = f ：f j 比之f ，我国公司法则没有这方面必要的合理的限制。例如，我国 公司法对董事的选任和解任采用的足联选多数决制，在选举董事时， 每股对每个董事只有一个投票权。”纠这种投票方式往往造成明显的 多数股压少数股之现象，不利于保护众多小股东的利益。只拥有少 数h 殳权的股东难以选出一个董事代表其利益，不利于小股东对大股 完善公可运作法律规制的必要性 东的裁褥，这不戆不说是我晷黢 分公司法入渗瑾结构酶一个缺陷。 此外，我国公司法也没有关于小股东对大股东的直接诉权进行限制 翡怒定。总之，翔聚不对大羧东豹表决投送行蠢条 譬地限涮，结果磐 然是很难保i j e l j , 股东的权益不受损害。”4 j ( 3 ) 董事会橇构运律豹无穿缝 根据我圈公司法第4 5 条的规定，麓事分为股东蘸事和职工董 事， 表股东的董事囱般东大) 会选举，代表骏王粒董攀交职工大会 选举，董事会对股东( 大) 会负责。但公司法对董事会机构的具体 设置技运行娩刚簸乏科学严密的麓定，翔董事楚专职的，还楚兼职 的；职工董事在遇到职工利益和股东利盎发生冲突时，是对职工负 责，还是对黢东( 大) 会受责；怎群翔强董攀会对藿事长、蘑董攀长执 行职务行为的监督；如何划清公司责任和董事个人的责任的界限等 等，都没有遴行严密的规定。董事是公溺法入治理结褥孛的蘧要一 环，由于设鬣上的缺陷，导致大量无序运作的发生。在许多公司，特 舅是闲家参救、控股或独瓷瀚公司中，予实际工作的专职董事太少， 而对公司事务不闸不问，指手划脚的“名誉”董枣太多；实行集体领 导，民主决策的公西太少，黼搞独断专行，按个人意志运作的公司太 多；决策失误后，公司、股东承担的责任多，董事、经理个人承担的责 任少。这种不健全的董事会运行视制，便公司管理层严重短褫，皮部 阅墙的事情时有发生，经营决策流于随意化。 ( 4 ) l 盅枣会职权缺乏有效傈障和制衡税制 从保护公司和股东利益的角度出发，公司内部的监督即监事会 的躲督应该楚最有力最迅捷的。倦从我豳公司立法和公司运作的实 践看来，监事会在实现其监督职能方面仍然存在着较大的缺陷。主 要表现在：第一，法律将股东大会的召集权赋予董事会，而监搴会则 只享有召开临时股农大会的提议权。倘蓬事会怠于行使召集权或恶 意“不作为”，则监事会无法及时将董事及其委派的经理损害公司及 股东权益的行为告知全体股东，并对不法侵害行为进行制止，临时股 东大会的召集提议被刚不过是写在纸上的权利而已，并无实际意义。 公r 造怍法律舰制的完善研究 第二，监事会不享有以自己的名义对董事、经理的起诉权，丧失了通 过诉讼程序对抗董事会、经理的能力。第三，根据公司法，董事、经 s i l ! i | , j j 7 为损害公司利益时，监事会虽有权予以纠正，”5 j 但若董事、经 理肆意妄为，不予纠三时，则监事会也只能是束手无策。第四，监事 会没彳j 7 j 展监督。【作的经费保障，从理论上讲，该经费应该列入公司 财务预算， 虹公司章程或股东大会作出决定，但我国公司法对此未予 规定，设若公司章程没有规定或股东大会决议也未作出规定，则监事 会就会因经费问题无法开展工作。第五，即使以上问题都不存在，由 于受传统观念和思维模式的束缚，中国的很多公司的监事们似乎已 习惯于沉默。除了在每年一度的股东大会上例行公事发发言外，其 余时间便是“默默无闻”地工作。真所渭是监事不监“事”甚至不知监 何事。如报载，上海有一上市公司管理层违规将本应由发起人配售 的股份“转让”给发起人所在单位的职工。事情披露后，该上市公司 迅即召开总经理办公会议，责成公司监事会抓紧调查并提出处理意 见，并将办公会议内容写入公司中期报告，令很多投资者一片哗然， 时竞不知到底谁“责成”谁，淮监督谁。【i6 j 更有甚者，在私利的驱逐 下，董事会或经理与监事会达成默契，沆瀣一气，损害公司或股东利 益。这种情况在现实生活中也是屡见不鲜，这就涉及到对“监督机 构”进行监督制约的问题，也是公司监督机制亟待完善的一个重要方 面。 公司法人治理结构是公司法律制度的一项重要内容，甚至是公 司制的核心，。7 它的完善与否直接关系到公司的一系列内在机制能 甭真正形成。现代公司的有序、高效运作取决于内部干预机制l i l j l 、 部f 预机制的相互协凋、棚得益彰。但内部干预机制( 主要是法人治 理法构) 的完善是保障公司有效运作的首要出发点，因此，各国都注 意在不断完善公司法人治理结构的同时，建立外部干预机制。 ( 三) 经济生活的现实要求 法总是根源于一定社会的物质生活条件， l 引它是对社会生活的 反映和凋整。尚待完善的我国社会主义市场经济不可能让具有现代 完善公司运作法律规制的必要性 企业制度的公司从天而降，极需发展的社会主义市场经济也要求列 公司的运作进行法律规制。1 9 9 9 年在上海举行的世界财富沦坛，排 出了世界各国企业5 0 0 强座次，中国八家企业榜上有名。刘此，应该 有清醒的认识，国外著名企业如通用公司、丰h j 公司都是在长期的优 胜劣汰的竞争中不断成长壮大的，反观我国入围企业多是靠政府政 策支持，资本支持，甚至是“拉郎配”，硬生生地将渚多企业捆绑在一 起组成航空母舰而建立的，以便在中国“人世”以后能与世界著名企 业抗衡。但实际上，我国公司的内外运作机制都不很健全，在现有的 法律环境下，其能否良性运作，实在令人担忧。即便象四通、方j j ：、联 想这样的由高科技人才组建的高科技公司也因为公司法人治理结构 的缺陷而引起管理层内耗，从而在1 9 9 9 年秋天爆发了“四方联”事 件，【l9 】其中尤以联想集团解聘集团创始人之一、原总工程师倪光南一 事为甚。联想集团控股公司董事会在发布的声明中透露：自1 9 9 3 年 初，倪光南持续不断地向国家各级领导机关控告联想集团主要领导 人在经营活动中存在着重火问题。有关部门在对这些问题进行凋查 之后，认为“没有发现个人有违法违纪问题”。但倪光南置此调查结 论于不顾，继续宣扬联想集团重要领导人的“重大问题”，给联想集团 带来巨大损失，集团遂决定将其解聘。3 作为联想汉卡和联想微机的 主要研制者，著名学者倪光南确实为联想的第一次腾飞作出了重大 贡献。但他和总裁柳传志的分歧，给联想带来了重大损失，包括造成 北京联想向香港联想注资整合工作推迟了半年多时间，也给联想未 来的发展造成了一定的损失。 但深究起来，“四方联”事件不是简单的人事冲突而是深层的体 制危机，它是由公司运作机制的缺陷所造成的。一些人认为，中国企 业包括一些很优秀的企业之所以老是内耗，病根在于没有建立现代 企业制度，没有按照资本议决的程序来处理不同意见。在这些公剐 中，由于没有真正意义上的股东，因此处理问题时不是站在股丰义意志 的角度，而是站在经营者的角度。有了问题时，要么是大家不说话尤 其是不说违背经营者意愿的话；要么乱说话，把正常意见看作是“够 公司运作法律规制的完善研究 不够意思”的价值判断。要根治这些毛病，必须建立起我国公司运作 内部干预机制和外部干预机制，首要的是必须完善公司的法人治理 结构。 公司法人治理结构的完善 三、公司法人治理结构的完善 传统的公司法人治理结构，基本是按照权力分工和制衡的理念 建立起来的；我国公司法人治理结构的完善也应该建立在这一理念 基础之上。当前应采取的法律措施主要有： ( 一) 完善股东( 大) 会的运行规则 健全的股东( 大) 会运行规则能够充分、合理反映股东意志。使大 股东和小股东的利益得到均衡的保护。因此，各国都建立了完善的 股东( 大) 会运行规则，主要有： i 、通过股东( 大) 会实现股权对经营权制约的制度 ( 1 ) 股东提案制度 股东提案制度是为了克服资本多数决定原则的缺点，弥补小股 东弱者地位，保证公司股东( 大) 会正常运营而由公司法赋予少数股 东提出股东( 大) 会议案的权利。它可以纠正在大股东支配下的董事 会x - t j j 股东权益的漠视，使小股东的权益在股东( 大) 会上得到真正 反映。 f 本商法典第2 3 2 条之二( 提案权) 规定：“自6 个月前起连续集 有已发行股份总数l 以上的股东，或集有3 0 0 股以上股份的股东， 可以于开会日6 周前，以书面请求董事将特定事项作为全会议题。 但是，该事项非全会应决议的内容时，不在此限”0 1 2 2 德国股份法第 1 2 6 条规定：代表公司资本5 的股东或股份票面价值为1 0 0 万德国 码克的股东，可以请求把一些附加事项列入普通大会的议程o p - 3 1 英、 美等国也制定了比较完善的股东提案制度。 我国公司法规定股东( 大) 会“审议的事项”应由董事会提出，而 未提及股东如何提出议案。公司法第1 1 0 条规定了股东有权对公 司经营提出建议或质问，即“股东有权查阅公司章程、股东大会会议 i 已录和财务会议报告，对公司的经营提出建议或者质询。”但是，对什 么是经营，如何提h 建 义，建议的范围有多大，提出建议的股东资格 受i 限制，公司法均未加以限定。由于股东提案制度旨在保护小股 尔仪益，他小股东亦有机会与公司的经营管理者沟通，从而促进大股 公司运俸法律筑 ；l | 静竞番帮 琵 _ = ! = = = = _ ! ! = = = 2 = = = = = = # = = = = # # = 口= ；# # # = g = 一# = = # 口# e ? = _ = = “# = = = # = 一 一 东与小股东的权益均衡，因丽是保障股东( 大) 会有序运行的重要规 则。但我国公闭法把股东( 大) 会所癸审 义的事项的提出权利只交给 了董事会，即使股东有意见，也没有提案权，除了按照公弼法第1 0 4 条的规定请求韬开临时股东大会以外，再无任何救济手段。这不能 不说是静遗憾。因此，为完善段东( 大) 会的运行规则，应确立股东 提案制度。 ( 2 ) 委托代理投黎制度 现代公司的股权极度分散，各股东由于路途遥远，投资目的各 髯，掰搏股份数量有限以及其他原潮，不愿或无法参嬲股东大会，导 致了委托投票制度的产生。在这方谳，小股东的情况尤为明显，因为 委托投票制度的立法旨意更多地是为了像障小股东的权盏，当然也 便利了全体股东参加股东大会，因丽能更好地促进股东大会的运行? 如我国套湾地送“公逶法”第1 7 7 条规定：“般东怒弓二每次股东会，出 具公司印发之黉托书，载明授权范围，委托代理人出席股东会，除信 孛毛事业终，一人阕时受二人以上黢东委季乏聪，其代埋之表决奴不缮超 过已发行股份总数表决权之百分之二，超过之表决权不予计算。一 黢东以缝具一张委托书著以委托一人为限，应二j ：黢东会开会五基慈 到达公司。委托书有道复时，以最先送达者为准；但声明撤销前委托 者不在就限”。我蕃淡 l 缝嚣粥对委季乏投裴懿委托人俸了一定豹限 制，“股东得委托另一股东、配偶、童系血亲卑亲属或直系血亲尊亲属 代理出壤羧东会，为戥，该毅东须签署一份皴圭蒜毯主露之蕴涵，佟 为意定代理之文书；但章程另有规定者除外”，【2 4 而我国公司法对委 托投蘩仅幸# 了漂羽性规定：“殷东霹以委托代理人凄席羧东大会， 弋 理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使袭决 权”。汹舔未作出委手毛投票制度的具体巍藏，公司法有必要对就进行 详细规定。而且，由于委托代理投票制度的发展，已使股东大会决议 转移到对委托征求书的决议上来。闲诧，对于 歪求委托书，公司法应 进行严格的、科学的制度化管理方酾的规定。 ( 3 ) 黢东质询衩翻度 公司法人治理结构的完善 正是公司法赋予股东就股东大会议程中的事项向董事和监事提 _ i 质i 自j n , j 权利。它的有效行使可以充分表达股东参加公司重大决策 的意愿，同时也可以纠正董事经营失误，侵害部分股东合法权益以及 他们违反忠实义务侵害小股东权益的行为，因而是公司良好运作所 必需的。当然，股东质询权离不开知情权。所谓股东知情权是指股 东获取公司有关经营信息方面情况的权利。只有了解有关情况，股 东才能更好地进行质询。 世界上许多国家公司法都规定了知情权，质询权，如日本商法典 第2 3 7 条之三第二款规定：“股东开会前相当期问内，以书面通知了 要求在全会上说明的事项时，董事及监察人不得以需要调查为理由， 拒绝说明”。但我国现行公司法对股东知情权、质询权都规定得比较 简单和模糊，仅第1 1 0 条规定：“股东有权查阅公司章程、股东大会会 议记录和财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。”此外，便 再无相关内容。我国公司法将来修订时，在股东知情权范围问题上， 应借鉴r 、美公司立法例，采用非限定说，即尽量地扩张公司帐薄查 阅权限的对象范围，凡是能够反映公司财务经营管理现状的会计帐 薄以及制作会计帐薄所依赖的各种会计文件( 如会计原始凭证、传 票、契约书、纳税申报书、电传、书信、电话记录、电文等) 都应列人可 查范围之内。旧引在此基础上，对质询权进行界定，譬如对股东持股数 量、身份、质询范围和期限进行限定。 ：甲衡大股东和小股东权益制度 ( 1 ) 大股东表决权限制行使制度 股东表决权乃股东权利之一种，它体现了股东对公司管理的权 利，其表现形式为同意或反对股东大会之议案。简言之，它是指股东 通过对股东大会议案的同意或反对而参与形成公司意思的权利， 2 7 1 表现为每一股份有一个表决权。 一股一权原则体现了股东平等原则对它的直接要求，即每一股 汀厅持的每一股都有且只有一个表决权，不能因股东的不同而有所 蔗砰，这亦为各国公司法所肯定。如美国标准公司法规定：“发行 公，d 运佟法律怒静l 的宠藩蕊 一一= 一 羟辨驳份，不沦属秘类剃，每牧有个表决杈”。n 8 j 我国公司法规 定“股东出席股东大会，所持每一股份有个表决权”。股一权原 则又体魂了资本乎等壤则，鞠投资于公司的姻弱纷颓的资本具有槲 同的表决力，每一资本份额决策力即表决力相同。诚然，资本平等是 公霹运终应该奉行静项鬟要原则，它是分配公司内郝权力的基础 原则。但资本平等原9 并刁：排除股权内容的不问，享有不同殷权的 羧表程持有不强股份簇鳇股东，不可能享有同等黪权利，承担同等醵 义务。1 在普通法中，法官可以援引判例法认为：多数股东无权粗暴 蘧铡少数黢东。嚣薅，大黢东懿决汉可熊是无效鲢。凌大魅法巾， 德国股份法第1 3 4 条第款规定：“对于一名股东拥有数股的情 彩，在不上市公秀，章程露以蘧遗勰定一个最裹金额或规定等级，对 表决权进行限制”。我国台湾地区“公司法”第1 7 9 条规定：除特别规 定浚外，如采一般股东持有已发行股份总额豹3 0 以上，应该在章程 中对其表决权加以限制。 概括超寒，实践中各国公司对大黢表表决投送荐限潮主要分三 种情形：其一，大股东利用优势表决权更改公司章程或变更股东权 刺；其二，公霭对箴东觞错误行为撬超潺淦霹，羧东行使否决较；其 三，在公司中滥用表决权。这也是限制股东表决权的最主要的原因。 我国公司法规定了股东段箕掰持股份行使表决校潮废，却没有撬定 对大股东表决权限制的制度，这在现实中已经显露出许多矛盾。若 要真正贯彻阏殷丽被的原鲻，必须对大鼗东表决投进行限澍，以形式 上的不平等换取实质上的公平，这也是法的价值的体现。具体来说， 可以俸如下规定：第一，在大股东救益与小股东权益发生冲突时，大 股东不褥以其票数优势形成对自已单方有利的决议。第二，法律应 对大胶东侵犯小股东权益的具体事项作出规定，未尽攀顼霹税定提 交有关部门认可。第三，当大股东强行行使投票权而损害小股东的 权益时，小股东有权请求法院宣告该决议无效。1 3 e ( 2 ) 累积投票制度 这种表决制是指股东大会选举董事时，每一股份有与应选董事 公州汝人瀹理结构的先蒋 人数橱嗣鹃表决较，可以集中选举一入，也可以分开选举数人，出得 票较多久当选董事。翔菜公霹发行黢份l 黢，其中一大股东持 有7 0 蔽，其余3 0 黢由数个股东持有，现公司要选出董事3 人，则大黢 东的表决投为2 1 0 ( 7 0 3 ) 票，其余股东的表决投是9 0 票( 3 0 x3 ) 。设 若众小黢东将搿有表决权都投予一人，羽找人必当选。 3 滋为大股东 表决票最多哭能确傈两入的票数能超过9 0 桑，氇郅是只能控制弼 个董事人选。 累秘投票制是与态接投票制榻对应的投票铺凄。在巍接投梁制 。f ，其肯简举多数的股东便能保涟对藿事会人员组成的绝对控制，然 陪扎巍岽移 藜渊”f 哥以傈疆夺殷东赢得董事会一个或多个席位，因为 小股东可竣将傀们所有的投票权集中在一个人或凡个候选人上，为 候选入进入藿事会提 熊了可能性。 我国公司法对董事选任和解任采用的是戡接多数决制度，每股 对每个董事只有一个投票权。滢l 程这种投票制下，少数股东永远也选 不出自己意志和币| j 益的代言人进入董事会。这就给大股东利用其优 势地位损害小股东利益留下了机会。为了保护小股东和益，实现董 事会成员之公平代表性，我国应弓l 迸累积投票制度。但在立法制度 t ，学界存在着陌种观点。一种观点认为：累积投票制度之设立应采 敬强制立法主义o 3 3 因为，目前，我国正进行着股份制改革，急需吸纳 社会公众资本投入，设立累积投票制度有利于维护小股东的利益，激 发公众资本投入参与公司管理的热情，促进公众资本投向公司的信 心。粥种规点则主张采取许可主义立法例。因为，我国目前的改 革是以“效率优先，兼顾公平”为指导原则的，过分强调小股东在经营 t 对大股东的制约是不合适的，它不利于提高企业的效率，也不利于 提高企业的竞争力。在此情况下，可考虑许可主义立法，允许公司章 程确定累积投票制度。至于是香确定，则由公司控制者根据公司具 f - t ：情况而定。笔者认为，m 于我闼公司规模普遍较小，效率低下，竞 争力不强，i 目此急待扩大规模，提高效率，以迎接中国人世后所丽临 的挑一代，需要人力吸收公众资本，吸纳更多的社会闲散资金。为维护 公嗣运作法撺舰制的究薄讲究 投资卷信心黎激发其投资热情，我晷容采取海i 虿主义立法铡。 3 毅东邂罐黢东大会法定人数制度 我灏公弼法只援寇了表决上瞧泼定多数铡，瓣没奄建立般衣浅 露股东大会的法