（经济法学专业论文）异议股东股份回购请求权制度研究(1).pdf

中文摘要 异议股东股份收买请求权是指对于提交股东大会表决的公司重大交易事项 表示异议的股东，在该事项经股东大会通过时，有依法定程序要求公司以公平价 格买回股票，从而退出公司的权利。该制度起源于美国，作为现代公司法资本多 数决原则下保护少数股东的一项典型制度设计被推广，我国在2 0 0 5 年修订中 华人民共和国公司法时，也通过新增两个条款，对回购请求权制度做出明确采 纳。股份收买请求权是异议股东的救济权利，平衡了资本多数决原则与小股东利 益的冲突。本文通过对各国股份回购请求权制度的比较分析，对股份收买请求权 进行全面研究，旨在将这一救济权利在我国公司法中全面确立。 本文的内容包括三个部分： 第一部分立足于概念法学，从异议股东股份回购请求权的通识性定义入手， 归纳了异议股东股份回购请求权的法律特征，并以这一特征的分析，在后文推 延出这个特征性的权利所应具备的程序。由于新公司法，特别是关于股份有限 公司的规定，股份有限公司的异议股东股份回购请求权仅仅被作为公司股份回 购制度的确一个情况加以列举，没能足够重视异议股东股份回购请求权应有的 公司法地位，这一地位应从传统公司法原则“资本多数决 的高度加以理 解。 第二部分论述了境外异议股东股份回购请求权制度的比较。写作意旨在于 通过对境外相关立法例的对比，明确一下我国公司立法可以参照借鉴的地方。 第三部分是从国内一个典型的案例入手，结合现行公司立法，分析了我国 新法规定的不足，并探讨完善的建议。 本文写作中较有特色的地方在于： 首先，关于异议股东股份回购请求权的法律特征问题 异议股东股份回购请求权的法律特征很少有专门的论述，似乎大家都去搞 程序去了，对于异议股东股份回购请求权本身的基础理论问题又在不经意间给 忽略了，个别的文献中，虽对异议股东股份回购请求权的法律特征问题有所定 义，但缺乏必要的展开和归结整理，对这一问题只是零星地在论述别的问题时 点到一个作者本人的直接定性。而异议股东股份回购请求权的法律特征是一切 关于该权利保护的制度设计的起点。权利的本质属性决定了权利的保护方式问 题。 其次，关于异议股东股份回购请求权制度与股份回购制度的区别 在研究异议股东股份回购请求权制度中，不可忽略的一个关联性问题就是 股份回购制度。而在各类文献资料中，对这个问题没有明确地说出二者之间的 差别，缺乏二者对比的研究。虽然大家都默认地承认了异议股东股份回购是股 份回购制度的一种情况，但对这二者的区别没有明确。其实，异议股东股份回 ，购请求权制度作为一种制度，与股份回购制度不完全相同，与股份回购制度的 其它事由并不一致。其他回购事由的规制多出于对债权人利益的保护，但异议 股东股份回购的事由则突出的是对少数股东利益的保护。同时，异议股东股份 回购请求权制度是以异议股东为本位的制度设计，这与以公司为主体的股份回 购制度也是不同的。正是这种区别的存在才使得异议股东股份回购请求权不仅 应作为一种制度加以规定，更应作为一种相对独立的制度在公司法中独立成章。 基于以上的认识，对异议股东股份回购请求权的法律特征问题进行了归纳 总结，限于水平，作者的认识非常初浅，但对于作者来说，加深了作者本人对 这一问题的理解。至于异议股东股份回购请求权制度与股份回购制度的区别与 联系问题，本文也进行了一个初浅的比较，这种比较旨在加深对异议股份回购 请求权法律特征的理解、并把握异议股份回购请求权制度对于股份回购大制度 的比较特征，有助于说明异议股东回购请求权作为一种制度应在公司法中作为 独立于股份回购制度的必要性。 关键诃：公司法异议股东回购请求权比较分析 a b s t r a c t t h ea p p r a i s a lr i g h ti sar i g h ti nw h i c hs h a r e h o l d e r sc a nr e q u i r ec o r p o r a t i o nt o p u r c h a s es t o c k sa tar e a s o n a b l ep r i c ei nal e g a lp r o c e d u r ea n dq u i tc o r p o r a t i o nw h e n t h e yr a i s ea l lo b j e c t i o nt os o m ei m p o r t a n tt r a d ea f f a i rw h i c hh a sb e e ng o tt h r o u g ha t t h es h a r e h o l d e r s c o n g r e s s 。i to r i g i n a t e df r o mt h eu n i t e ds t a t e sa n dw a sp r o v i d e db y r e l e v a n tl a w si nm a n yo t h e rc o u n t r i e sa sat y p i c a lp r o t e c t i o nf o rm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s u n d e rt h en o t i o no fm a j o r i t yc o n t r o l 。c h i n ah a sa l s oa d o p t e dt h i sr e m e d yi ni t sn e w l y r e v i s e de d i t i o no fc o r p o r a t el a wi n2 0 0 5b ya d d i n gt w oa r t i c l e s 。a s 跚a p p r a i s a l r e m e d yf o r t h ed i s s e n t e r s ，t h ea p p r a i s a lr i g h ts e t t l e st h ec o n f l i c to fm a j o r i t yr u l ea n d t h ei n t e r e s to fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s 。a i m i n gt oe s t a b l i s ht h es y s t e mo ft h ea p p r a i s a l r i g h ti nt h ec o m p a n yl a wi n0 1 1 1 c o u n t r y ，t h et h e s i sg i v e sa no v a - a l ls t u d y o nt h e a p p r a i s a lr i g h tb yc o m p a r i n ga n a l y s i s - t h ec o n t e n to ft h ep a p e rc o n s i s t so ft h r e ep a r t s ： b a s e do nt h ef i r s tp a r to ft h ec o n c e p to fl a w ，r e p u r c h a s es h a r e sf r o mt h e s h a r e h o l d e r sr e q u e s to b j e c t i o nt ot h er i g h ts t a r tw i t hag e n e r a ld e f i n i t i o n ，s u m m e du p t h eo b j e c t i o nt or e p u r c h a s es h a r e so ft h es h a r e h o l d e r st h er i g h tt or e q u e s tt h el e g a l c h a r a c t e r i s t i c s ，a n dt h ec h a r a c t e r i s t i c so ft h ea n a l y s i s ，a f t e ra d e l a y t h i st e x tf e a t u r e s t h er i g h t so ft h ep r o c e d u r e ss h o u l dp o s s e s s a st h en e wc o m p a n yl a w ，i np a r t i c u l a r t h ep r o v i s i o n so nt h ec o m p a n y ，i n c s t o c kr e p u r c h a s eo b j e c t i o ns h a r e h o l d e r st h e r i g h tt or e q u e s to n l yb eu s e da ss y s t e mr e p u r c h a s es h a r e st ob el i s t e d i n d e e da s i t u a t i o n ， f a i l e dt oa t t a c hs u f f i c i e n ti m p o r t a n c et od i s p u t et h er i g h tt or e q u e s t s h a r e h o l d e r ss t o c kr e p u r c h a s ed u ec o m p a n yl a ws t a t u s ，t h a ts t a t u ss h o u l db et h e t r a d i t i o n a lc o m p a n yl a wp r i n c i p l e s ”t h em a j o r i t yo fc a p i t a lm u s t ”b eu n d e r s t o o d h e i g h t 。 t h es e c o n dp a r td i s c u s s e sd i s s i d e n t so u t s i d es h a r e h o l d e r ss t o c kr e p u r c h a s e r e q u e s tr i g h ts y s t e mc o m p a r i s o n 。w r i t i n gi n t e n t i o ni st ot h eo u t s i d et h r o u g ht h e c o m p a r i s o no ft h er e l e v a n tl e g i s l a t i o n , t h ec o m p a n yd e a r l yw h a to u rl e g i s l a t u r ec a n r e f e rt od r a wp l a c e 。 i i i t h et h i r dp a r ti sac l a s s i cc a s eo fd o m e s t i cs t a f fw i t ht h ee x i s t i n gc o m p a n i e s l e g i s l a t i o n ，t h en e wl a wp r o v i d e so u ra n a l y s i so ft h es h o r t c o m i n g sa n de x p l o r e s o u n dr e c o m m e n d a t i o n s 。 w r i t i n g i nt h i sp a p e r ， s o m e t h i n g o t h e rt h a nt h ep l a c ei s ： f i r s t ，t h eo b j e c t i o nt os h a r e h o l d e r so nr e q u e s tt or e p u r c h a s es h a r e so ft h el e g a l c h a r a c t e r i s t i c so ft h ep r o b l e m 。 o b j e c t i o nt or e p u r c h a s es h a r e so ft h es h a r e h o l d e r st h er i g h tt or e q u e s tt h el e g a l c h a r a c t e r i s t i c so ft h ef e w s p e c i a l i z e de x p o s i t i o n ，i ts e e m s t h a tw ea l lh a dt oe n g a g ei n p r o c e d u r e sf o ro b j e c t i o nt or e p u r c h a s es h a r e so ft h es h a r e h o l d e r st h er i g l a tt or e q u e s t t h e i rb a s i c t h e o r yh a si n a d v e r t e n t l yn e g l e c t e dt o i n d i v i d u a ld o c u m e n t s ，t h o u g h r e p u r c h a s es h a r e so fo b j e c t i o ns h a r e h o l d e r sr e q u e s tt h el e g a lr i g h tt oa s kf e a t u r e st h a t h a sd e f i n i t i o n ，b u tl a c kt h en e c e s s a r ys t a r ta n dt h ec o n c l u s i o nc o l l a t i n g ，o nt h ei s s u e o n l ys p o r a d i c a l l yd i s c u s s e do t h e rq u e s t i o n si nt h et i m et h ea u t h o rh i m s e l ft oad i r e c t c h a r a c t e r i z a t i o n 。o b j e c t i o nt or e p u r c h a s es h a r e sa n ds h a r e h o l d e r st h el e g a lr i g h tt o r e q u e s ta l lo nt h ec h a r a c t e r i s t i c so fas y s t e md e s i g n e dt op r o t e c tt h er i g h t so ft h e s t a r t i n gp o i i l t 。r i 曲t so ft h ee s s e n t i a la t t r i b u t ed e t e r m i n e st h ew a yt h ep r o t e c t i o no f t h er i g h t si s s u e 。 s e c o n d l y ，w i t hr e g a r dt ot h er e q u e s to b j e c t i o ns h a r e h o l d e r ss t o c kr e p u r c h a s e s t o c kr e p u r c h a s er i g h ts y s t e ma n dt h ed i s t i n c t i o nb e t w e e n s y s t e m 。 t h es t u d yo b j e c t i o ns h a r e h o l d e r st h er i g h tt or e q u e s tr e p u r c h a s es h a r e si nt h es y s t e m ， o n em u s tn o to v e r l o o kt h er e l e v a n c eo ft h ei s s u ei st h es y s t e mr e p u r c h a s es h a r e s i n a l lt y p e so fi n f o r m a t i o ni nt h el i t e r a t u r eo nt h i ss u b j e c th a sn o te x p l i c i t l yt e l lt h e d i f f e r e n c eb e t w e e nt h et w o ，t h el a c ko fc o m p a r i s o nb e t w e e nt h es t u d y 。a l t h o u g hw e a l lr e c o g n i z et h eo b j e c t i o nt ot h ed e f a u l ts h a r e h o l d e r ss t o c kr e p u r c h a s es t o c k r e p u r c h a s es y s t e mi sak i n do fs i t u a t i o n ，b u tt h ed i f f e r e n c eb e t w e e nt h e s et w on o t c l e a r 。i nf a c t ，t h eo b j e c t i o nt ot h er e q u e s to fs h a r e h o l d e r ss t o c kr e p u r c h a s es y s t e ma s as y s t e ma n dt h es y s t e mi sn o ti d e n t i c a lt o r e p u r c h a s es h a r e s ，a n do t h e rs y s t e m r e p u r c h a s es h a r e ss u b j e c ti sn o tu n a n i m o u s 。t h es u b j e c to fo t h e rr e g u l a t o r ys y s t e m r e p u r c h a s em o r ef o rt h ep r o t e c t i o no ft h ei n t e r e s t so fc r e d i t o r s ，s h a r e h o l d e r so b j e c ti s i v t h es u b j e c to fr e p u r c h a s es h a r e so u t s t a n d i n gi st h ep r o t e c t i o no ft h ei n t e r e s t so f m i n o r i t ys h a r e h o l d e r s 。a tt h es a m et i m e ，s h a r e h o l d e r ss t o c kr e p u r c h a s eo b j e c t i o nt o t h er e q u e s tf o rt h es h a r e h o l d e r so ft h es y s t e mi so b j e c t - b a s e ds y s t e md e s i g n ，a n dt o t h em a i ns t a k ei nt h ec o m p a n yt or e p u r c h a s es y s t e mi sd i f f e r e n t 。i ti st h i sd i s t i n c t i o n t h a tm a k e so b j e c t i o nt ot h ee x i s t e n c eo ft h es h a r e h o l d e r s r e q u e s tt h er i g h tt o r e p u r c h a s es h a r e sa sas y s t e ms h o u l dn o to n l yb cp r o v i d e d ，b u ts h o u l d ，a sar e l a t i v e l y i n d e p e n d e n ts y s t e mi n d e p e n d e n t a sa c h a p t e ri nc o m p a n yl a w 。 b a s e do nt h ea b o v eu n d e r s t a n d i n g ，t h eo b j e c t i o nt or e p u r c h a s es h a r e so ft h e s h a r e h o l d e r st h er i g h tt or e q u e s tal e g a li s s u ef e a t u r e ss u m m a r y ，l i m i t e dt ot h el e v e lo f t h ea u t h o r su n d e r s t a n d i n go fav e r yr u d i m e n t a r y , b u tt h ea u t h o r ，t h ea u t h o rh i m s e l f h a sd e e p e n e dt h eu n d e r s t a n d i n go ft h i si s s u e 。a sf o rt h eo b j e c t i o nt ot h er e q u e s to f s h a r e h o l d e r ss t o c kr e p u r c h a s es t o c kr e p u r c h a s es y s t e ma n dt h ed i s t i n c t i o nb e t w e e n s y m e ma n dl i n k a g e s ，t h ep a p e ra l s oc o n d u c t e dar u d i m e n t a r yc o m p a r i s o n ，t h e c o m p a r i s o n t o d e e p e n o u r u n d e r s t a n d i n go f t h e o b j e c t i o nr e p u r c h a s e s h a r e s c h a r a c t e r i s t i c so ft h el e g a lr i g h tt or e q u e s tu n d e r s t a n d i n ga n dg r a s pt h eo b j e c tr e q u e s t s t o c kr e p u r c h a s es t o c kr e p u r c h a s er i g h ts y s t e mf o rt h er e l a t i v e l yl a r g es y s t e m f e a t u r e so b j e c t i o nt ot h er e q u e s to fs h a r e h o l d e r st h er i g h tt ob u yb a c ka sas y s t e m s h o u l db ei n d e p e n d e n to ft h ec o m p a n yl a wa st h en e e df o rt h es y s t e mr e p u r c h a s e s h a r e s 。 k e yw o r d s ：c o r p o r a t el a wa p p r a i s a lr i g h tc o m p a r i n ga n a l y s i s v 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工怍2 乏取得的 研究成果。据我所知，除了文中特别加以标往和致谢的地方外。论支e e 不包台- 其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得或其他教育 机构的学位或证书而使用过的材料，与我一同工作的同志对本研究所徽的任何 贡献均己在论文中作了明确的说明并表示谢意。 靴敝储铭：；少绎特魄力砷7 和月可目 学但d 2 - 论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解 有关保留伊用学位呛文的规定 有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论戈被壹闻 和借阅本人授权 可以将学位论文鳙全部或部分内客编入f i - 关数掘j 百： 进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论绯糕孝：多砂睇 签j 害b 铎? 书每 o 羚弘 导师簦名： 侈多彬 签字日期：矽扩7午卜月z 毛嗣 工作单位：安激建工集团有限公司电话：13 l55 1 9 6 15 2 ，0 55 卜2 8 6 5 ) 通讯地址：安徽省台肥市芜湖路3 2 5 号建工大厦【4 楼国内工程公司 邮编：23 0 0 0 1 引言 引言 “退出通道修问题一直是我国投资者心中永远的痛。我国投资者的退出通 道如同喇叭口，入口很大，出口很小，一旦进来，就很难出去。新公司法 承认了有限责任公司股东的“退出机制”：新公司法第7 5 条规定了在公司 连续五年盈利但不分配红利、股东对公司的合并、分立、转让主要财产以及不 解散公司的决定投反对票的情况下，反对股东可以请求公司按照合理的价格收 购其股权。并且规定，如果“异议股东与公司不能达成股权收购协议的，股东 可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼一。但遗憾的 是，新的公司法对于异议股东的股份回购权的行使仍有诸多问题仍未加以 规定，这使得这个重要的退出通道虽设立，却未能有效通畅，给实践留下了空 白。 例如早些年的“郑百文”公司重组中作为保护少数异议股东权益的尝试采 用了异议股东股份回购请求权方案，但是由于缺乏具体的实体和程序规定，使 得该方案的实施没有能遵循异议股东股份回购请求权的制度机理，相反造成了 多数股东滥用其权利、自主决定股份的价格，从而使得该制度的尝试成为了排 挤少数股东的工具。 异议股东股份回购请求权制度蕴涵了英美法系对不同利益之间的达到平衡 的追求。目前不仅英美法国家，属于大陆法传统的德国、意大利、日本、韩国 及我国台湾地区公司立法都在不同程度上借鉴吸收了该项制度。由于各国历史 传统、文化背景和公司治理观念方面的不同，具体制度的设计也各有特色。 异议股东股份回购请求权制度是对少数异议股东利益保护的一种有效机 制，对该制度的研究对我国而言更具有现实的借鉴意义。该制度体现了一种利 益的平衡，即少数异议股东权利的保护和公司重大决策顺利实施之间的平衡。 少数异议股东通过行使股份回购请求权退出公司，从而既保证了“资本多数决 这一公司法基本原则，又避免了该原则衍变为“多数资本的暴政一。同时，作 为一种精巧的制度安排，与其他中小股东权益保护制度相比，异议股东股份回 购请求权制度具有一些自身的优点。比如说，异议股东提起股东会大会决议无 林晓： ， h t t p ：_ w t a k e l a w c o m i n f o n e w s d e t a il a s p ? i d = 4 5 5 一 异c 义股东股份h 购请求权制度何f j ，c 法律从经济发展的稳定性和股东期待的合理性为出发点的，因为在经济发展过 程中若经常发生公司这种不正常的终止，无疑会给社会经济的法律带来巨大的 影响，降低了经济发展的效率。而在股东共同出资设立公司时，除明示的公司 终止原因外，各股东并不希望公司不j 下常终止，因此让公司继续存续并经营是 股东的预期，而通过异议股东股份回购请求权足可实现对异议股东的救济。 异议股东股份回购请求权制度是股份回购制度下的一个小的制度，但这个 制度与股份回购制度又存在明显的差别，下文拟对二者区别进行初步的探讨， 以更加明确的理解和把握异议股东回购请求权比较特征，从而进一步明了将异 议股东回购请求权制度从股份回购制度中独立出来，作为一种单独的制度加以 设计的必要性。 ( - - ) 异议股东股份回购请求权制度与股份回购制度 异议股东股份回购请求权制度从结果上来说导致的是公司股份的回购，而 从实践来看，股份回购容易滋生不少弊端，如违反资本维持原则、股东平等原 则及导致股份不公正交易等。因此针对这些弊端，异议股东股份回购请求权制 度的行使必须受到一定的规范。这些规范一方面应当体现股份回购的共性，另 一方面也应当针对异议股东股份回购请求权制度所具有的特性。 l 、股份回购的功能分析 股份回购( s t o c kr e p u r c h a s e ) ，是指出于特定目的，公司通过一定途径 将己发行在外的股份重新购回的行为。对股份回购的功能的正确认识决定了股 份回购立法的价值取向。一般认为，在一个成熟资本市场股份回购具有以下功 能： ( 1 ) 通过股份回购，调整财务杠杆，优化资本结构 现代公司资本结构理论始于诺贝尔经济学奖获得者美国莫迪利安妮 ( m o d i g l i a n i ) 和米勒( m i l l e r ) 提出的公司资本结构与市场价值不相干理论 ( 简称姗定理) ，但是姗定理是在不考虑的所得税、破产风险、资本市场效率 以及交易成本等因素影响下推演出的，并不切于现实，因此后人不断放松假设 条件予以逐步修正，提出了资本结构平衡理论，即由于债务利息可计入公司成 本，而免交所得税，所以与股权融资相比，债务成本较低，较高的资产负债比 6 一、异议股东股份| 口j 购请求杖的理论举础 例可以为公司带来税收庇护利益，然而公司破产风险成本也随资产负债比例的 升高而增大，所以在公司目标函数和收益成本的约束下，欲使公司的融资总成 本最小，实现公司价值最大化，最优资本结构是处于边际税收庇护收益等于边 际破产风险成本的平衡点。公司发展周期和外部环境变化决定公司必须审对度 势，动态调整资本结构，与新股发行、举借外债不同，股份回购是一种股本收 缩的调整方法，通过减少对外发行股份，提高资产负债率，发挥财务杠杆效应， 实现公司价值最大化。 ( 2 ) 通过股份回购，调节股票供应量，实现股价的价值回归 股票价格决定于股票内在价值和资本市场因素，通常在宏观经济不景气时， 股市进入低迷状态，持续低迷引发股票抛售，导致股价下跌，流动性减弱的恶 性循环，公司在本公司股票严重低估时，积极进行回购：一方面，收购价格传 递公司价值的信号，具有一定示范意义，另一方面减少每股净收益的计算基数， 在盈利增长或不变情况下维持或提升每股收益水平和股票价值，减轻经营压力。 在市场过度投机的情况下，释放先前回购形成的库藏股进行干预，增加流通股 的供应量，减少投机泡沫，使股价回至正常价格，股份回购使虚拟资本价格变 动更接近于实物生产过程，使虚拟经济与实物经济紧密相联，避免了股票价格 的大起大落。 ( 3 ) 股份回购是公司股利分配的替代手段 股东收益包括股票分红派息收入与股票转让的资本利得收入，一般来说， 国家对前者课以较高的个人所得税，而对后者课以较低的资本利得税，若公司 分派现金股利，则股东不得不缴纳个人所得税，而公司实行股份回购，股东拥 有选择权，具有流动性偏好的股东，转让股票取得现金形态的资本利得，而继 续持股的股东由于所持股票的每股盈余提升，使个人财富增加，并且相关的资 本利得税递延到股票出售时缴纳，因此基于税收的考虑，公司常以股份回购替 代现金红利的分配。 ( 4 ) 股份回购是实施反收购，维持公司控制权的重要武器 为了维护目标公司股东的利益，公司通常以股份回购的方式抵御恶意收购。 【x - - 詹姆斯- 范雀恩、约翰砘霜维命善：现代企业财务管理( 第1 。版) ，郭洛、徐琳详经济科学；i ； 版i i ：1 9 9 8 年版，第5 1 4 5 1 6 贝。 异议股东股份i 口f 购请求 j ( 制发研 当公司以高于收购者出价的溢价进行股份回购，一方面提醒公司股东注意公司 价值增长的潜力，另一方面也提高了收购方的收购成本，并且通过对外界股东 的回购，公司大股东或管理层持股比重相应提高，控制权进一步加强。此外， 储备大额现金的公司易受收购者的青睐和袭击，在此情况下，公司将大量现余 用于股份回购，可减弱收购者的兴趣，这是反收购策略中的“焦土战术一。回 ( 5 ) 运用股份回购，执行职工持股计划和股票期权制度 信息不对称和契约的不完全性，使公司所有者与经营者之间存在目标函数 的差异，即代理成本，包括经营者偏离股东财富最大化目标产生的成本以及股 东对经营者的监督成本，矫正偏差仅依靠诸如公司治理结构，资本市场、产品 市场和劳动力市场的竞争等外部约束远远不够，尚需要设计出一套成果分享方 案，使职员和管理者的努力与公司财富增大建立相关性，职工持股计划和股票 期权制度就是比较有效的内部激励机制之一。圆由于新股发行手续繁琐，程序复 杂，成本较高，因此解决职工持股计划与股票期权制度的股票来源的较好途径 就是股份回购，公司选择适当的时机从股东手里回购本公司股票作为库藏股， 依程序交给职工持股会管理或直接作为股票期权奖励给公司管理人员。 ( 6 ) 基于少数异议股东的回购请求权，回购公司殷份，保障中小投资者权 益 现代公司实行“资本民主”原则，即一股一票，重大事项的表决适用单纯 多数或绝对多数决，因此绝对或相对控股的股东，不惜损害中小股东的权益， 操纵公司，谋求自我利益最大化，少数股东的“以手投票”权利因此受限，法 律为平衡双方力量往往赋予其诸如股东诉讼权等权能，但实施成本较高，而股 份回购请求权则是股东“以脚投票”的权力强化， 重大事项表决时，多数股东 与少数股东利益发生严重冲突，少数股东可以要求与公司以公平合理价格回购 股份，这样一方面减少公司经营中的磨擦与冲突，降低协调成本，另一方面充 分保障了少数股东权益使之免受不公平待遇。 除上述功能外，股份回购还常常运用于公司合并以及上市公司转为非上市 公司的重组计划中，因此股份回购是具有多种功能的资本运作和企业经营的重 。赢程德并：现代公司理论北京人学版朴2 0 0 0 年版，第2 5 6 - 3 6 2 炙 2 荧风厶、赵青海：斯权、期股，企业激j j 曲机制仓一j 新，绎济泫学家，2 0 0 0 年笫4 期。 “蒯人中酱：公- d 法中的股份角限公d 之研究，台湾人中固幽书公d1 9 8 5 年版，笫1 7 9 1 8 0 负。 8 一、异议股东股份| 口| 购请求权的理论基础 要手段。 2 、异议股东股份回购请求权与股份回购的共性 本文从请求权的层面对异议股东股份回购请求权进行了阐述。其立足点主 要是如何通过该项请求权的设置达到公司“资本多数决”原则与保护少数股东 利益的平衡。但是从客观手段而言，异议股东股份回购请求权的行使是公司对 自己股份从异议股东手中购回，从客观结果而言与其他股份回购一样，只是目 的与出发点不同而已。因此异议股东股份回购请求权是股份回购的一种原因和 事由。 3 、异议股东股份回购请求权的特性 事实上每一种股份回购的情形都有自己的特点，但是与上述的常见几种股 份回购的情形相比，异议股东股份回购请请求权有如下特点： ( 1 ) 主体不同 异议股东股份回购请求权制度是以异议股东为本位进行制度的设计的，而 股份回购则是以公司为本位进行的制度考量。 ( 2 ) 目的与出发点不同 对于上述六种股份回购的常见情形而言i 虽然目的各不相同，但都是公司 的运营手段，或作为公司自我保护策略，或是公司提升股价的手段，或者是公 司内部激励机制等等。从某种角度来说，这些情形与异议股东股份回购请求权 所针对的公司合并、分立、重大资产出售等事项是同一性质。 。 与上述五种事由不同的是异议股东股份回购请求权并不是作为一种公司运 营手段而存在的，而是针对着公司的诸如合并、分立、重大资产出售等运营方 式而存在。该制度的目的是达到利益平衡，侧重于保护少数股东的利益。因此 学者们往往将其列为少数股东保护措施之一。 ( 3 ) 启动机制不同 如上所述，其他几种股份回购是作为公司运营手段而存在的，而异议股东 股份回购请求权是作为利益平衡而存在，因此其产生机制也与前者不同。异议 股东股份回购请求权是由法律所规定的，即公司如果要进行诸如合并、分立等 对股东权益可能造成重大影响的行动时，就应当给予异议股东请求股份回购的 权利，并且告之其享有这种权利和方便其行使这种权利也是公司的义务。而其 9 异议股东股份i 口l 购请求杖制发研究 他几种股份回购则是由公司通过自身的决策机制决定是否采取。换言之，异议 股东股份回购请求权并不需要通过公司的诸如股东会大会决策机制而采取。 笔者认为这是异议股东股份回购请求权区别于其他形式股份回购的显著的 特征，也是由其权利制约和平衡的立法意旨所决定的。立法者希望异议股东股 份回购请求权成为一种公司发生重大结构性变化能够自动启动的机制，以达到 理论上的权利义务的平衡，和实践意义上的公司决策的效率。同时，再与少数 股东诉权相比较，后者也是由法律赋予少数股东的权利，但是其是否启动并不 是必然的，而是由少数股东选择，在这个意义上，异议股东股份回购请求权更 可以视作是一种机制而非单纯的权利。 同样由于上述原因，异议股东股份回购请求权在启动机制上具有相辅而生 的特点，即造成公司重大结构性变化并影响股东重大利益的决策行为是其启动 的前提条件。而其他几种股份回购的情形则本身就是公司的决策并独立启动。 由于我国有关异议股东股份回购请求权制度的立法缺陷，在实践中的几个异议 股东股份回购请求权的尝试中( 详见第四章中郑百文案例和上海华联商厦、第 一百货合并案例) ，该制度往往是由公司决策启动的。结果使得该制度成为了一 种可以选择适用的制度。股份回购请求权是可以选择适用，但是选择权在于股 东，对公司来说启动该制度则是义务。 ( 4 ) 股份回购在契约法层面上的区别 在其他几种股份回购情形下，一般由公司对股东提出回购要求，从契约法 意义上来说，是由公司作为买方对股东提出求购其持有的股份的要约( 当然就 股份而言公司收买的是自己的股份，只是由股东持有并就此享受股东权利而 已) 。股东如果对购买价格满意且有出售意向的话，公司就能得以购回其股份。 ， 而在异议股东股份回购请求权制度中，回购的提出是由异议股东向公司提出书 面回购请求。在其他股份回购情形下，股东可以拒绝公司的回购请求，而在异 议股东股份回购请求权的情形下，公司回购股份则是作为一种义务。也就是说， 异议股东股份回购请求权下，公司与股东协议的只是回购价格，而并非是否回 购。 ( 三) 异议股东股份回购请求权理论依据 1 0 一、异 义股东股份川购请求秘的理论基础 关于异议股东股份回购请求权的理论基础可谓仁智各见，比较典型的学说 有期望利益落空说、不公平待遇救济说、衡平理论等。试简要叙述如下： l 、期望利益落空说 在各种学说中，期待利益落空说是较有影响力的学说。该理论是建立在期 待权理论基础上的。期待权理论认为，公司是以公司章程这一契约化载体为中 介组合而成的股东之间、股东与公司之间以及公司与政府之间的契约。有关公 司的组织结构、股权结构、章程条款等重大事件均是该契约的当然内容。对于 该契约的全面、实际履行是每一位股东都有权期待的权利和利益，即股东在加 入公司时有权期待公司的人格和特定的经营特征保持一种持续性。正如在 w r i g h t v o r o v i l es l i v e r c o p p e rm i n i n gc o r p o r a t i o n 一案中法官所主张 的那样：“股东的权利不可侵犯的要求公司继续从事商业经营( 如同公司在过去 所做的那样) 的权利。一。换而言之“一个特定的公司总有自己一系列特征，如 果一个人在某公司购买了股份，他就有权期望自己作为这个公司的投资者的身 份得以延续，无论谁都不能强迫他变成另一个完全不同的企业的投资者。一 所以，根据期待权理论，如果公司的人格及特定的经营特征发生根本变化， 股东的期待权就会落空，持异议的股东有权因此请求退出公司。而对于公司而 言，当公司考虑到经济因素而必须采取改变策略时，必须对享有期待权的股东 给予适当的期待权落空的救济，异议股东股份回购请求权即是此种重要的救济 手段。 2 、不公平待遇救济说 不公平待遇救济说姒为：在公司结构发生合并、分立、主要资产出售等涉 及公司重大变化的场合中，广大中小股东极有可能遭受不公平待遇，而异议股 东股份回购请求权是反抗这种不公平的理想缓冲力量。赋予异议股东股份回购 请求权的目的是防止不公正对待的风险。该学说的理由在于，现代公司的重大 变更往往是由控股股东或经营管理层一手发起、策划和执行的，他们就极有可 能利用其对公司的控制权和信息资会上的优势以牺牲中小股东的利益为代价来 张文裕：异议股东股份i 叫购请求杈若十问题伺f 究， h t t p ：- 嗍t a k e l a w c o m i n f o n e w s d e t a il a s p ? i d = 4 5 白徐j 、郁忠l l j j 主编：证券市场若十法律问题4 , j i 究幸i ：会科学：l 版社1 9 9 7 年舨第1 0 9 贝 “李辰：论异议股东评价补偿权制度 h t t p ：w w w n m d o o r o r e a r t i c l e f i n a