（经济法学专业论文）银行业金融风险内部控制法律制度研究.pdf

摘要 有效、完善的内控制度能确保银行长期盈利目标的实现，降低金融风险和银行损失， 减少对银行信誉的不良影响。鉴于银行业务的特殊性和银行作为资金交易活动载体的地位， 银行业金融风险受到各国监管当局的高度关注。有效的内控制度是银行风险管理的基础， 他们可以保有银行资产，帮助董事会和管理层防止舞弊。因此，加强内部控制、完善内控 法律体系，对银行提高自身竞争力具有重要的现实意义。 目前，国际有关银行金融风险内控体系的法律研究还比较缺乏，监管部门及银行业界 对风险的识别、分析和控制还处于摸索阶段。从国内情况看，我国银行业的内部控制多以 事后稽查监督为主，缺乏长远的规划和成熟的预防控制体系，针对银行业内部控制的研究 处于起步阶段。本文从风险内控的视角，对银行金融风险内部控制法律制度进行了系统研 究。分析了金融风险的特点及传染机制，剖析了银行内部控制的复杂性和法理基础；阐述 了巴塞尔内部控制思想及美国中央银行和德国内控制度的实践，并就其共性进行了深入分 析；同时，对我国的内控法律法规进行了梳理，并分析了我国银行内控的缺陷，就完善我 国银行内部控制法律体系提出了建议，从而实现微观控制与宏观控制的有机结合，实现控 制一评价一纠偏一控制的完整循环，保证内部控制的系统性和内部控制评价的可操作性。 关键词：银行业金融风险内部控制法律制度 a b s t r a c t p e r f e c t ，e f f e c t i v ei n t e r n a lc o n t r o ls y s t e m sc a ne n s u r et h a tb a n k sa c h i e v i n gt h eo b j e c t i v eo f l o n g - t e r mp r o f i t a b i l i t ya n dr e d u c ef i n a n c i a lr i s k sa n db a n kl o s s e s ，r e d u c i n gi t sa d v e r s ei m p a c to n t h ec r e d i b i l i t yo ft h eb a n k s g i v e nt h es p e c i a ln a t u r eo fb a n k i n ga sc a p i t a lt r a n s a c t i o n sa n d b a n k i n ga c t i v i t i e sc a r r i e rs t a t u s b a n k i n gf i n a n c i a lr i s k sb y 胁en a t i o n a lr e g u l a t o r ya u t h o r i t i e sa le g r e a tc o n c e r n e d e f f e c t i v ei n t e r n a lc o n t r o li st h eb a s i so fb a n kr i s km a n a g e m e n t ；t h e yc a l l m a i n t a i nb a n ka s s e t st o h e l pt h eb o a r da n dm a n a g e m e mt op r e v e n tf r a u d t h e r e f o r e ，t h e s t r e n g t h e n i n go fi n t e r n a lc o n t r o l s ，i m p r o v et h ei m e r n a lc o n t r o ls y s t e mo f i a w sa n dr e g u l a t i o n sf o r b a n k si m p r o v et h e i ro w n c o m p e t i t i v e n e s sh a v ei m p o r t a n tp r a c t i c a ls i g n i f i c a n c e a tp r e s e n t ，l e g a lr e s e a r c ho nt h eb a n k i n ga n df i n a n c i a ls y s t e mo fr i s kc o n t r o la r el a c k , r e g u l a t o r ya u t h o r i t i e sa n dt h eb a n k i n gi n d u s t r y sr i s ki d e n t i f i c a t i o n , a n a l y s i sa n dc o n t r o ls t i l li n t h ee x p l o r a t o r ys t a g e j u d g i n gf r o mt h ed o m e s t i cs i t u a t i o n ，c h i n a sb a n k i n gc a r ea b o u tm o r e i n t e r n a lc o n t r o l sa f t e rs u p e r v i s i n gi n s p e c t o r s ，t h el a c k o fl o n g t e r mp l a n n i n ga n dm a t u r e p r e v e n t i o na n dc o n t r o ls y s t e m ，i nv i e wo ft h eb a n k i n gi n d u s t r ya n di n t e r n a lc o n t r o le v a l u a t i o no f t h er e l a t i v el a c k f r o mt h ep e r s p e c t i v eo fi n t e r n a lc o n t r o lr i s k ，f i n a n c i a lr i s ki nt h eb a n k i n ga n d e v a l u a t i o no fi n t e r n a lc o n t r o l sa r es t u d i e d t h ef i n a n c i a lr i s ka n a l y s i sa n dt h ec h a r a c t e r i s t i c so f t r a n s m i s s i o nm e c h a n i s m ，t h eb a n k si n t e r n a lc o n t r o la n a l y s i so ft h ec o m p l e x i t ya n dl e g a lb a s i s ；a t t h es a m et i m e , e x p o u n d e dt h ei d e ao fb a s e li n t e r n a lc o n t r o la n dt h ec e n t r a lb a n ko fg e r m a n y a n dt h eu n i t e ds t a t e st h ep r a c t i c eo fi n t e r n a lc o n t r o ls y s t e m ，a n di t sg e n e r a lc o n d u c t e da n i n d e p t ha n a l y s i s ；w h a t sm o r e ，t h ec h i n a s i n t e m a lc o n t r o ll a w sa n di t sd e f i c i e n c i e sa r e i n t r o d u c e d a n ds o m es u g g e s t i o n sa r ep r o p o s e do nt h el e g a ls y s t e mo fb a n k i n gi n t e r n a lc o n t r o li n o r d e rt oa c h i e v em a c r o - - c o n t r o la n dc o n t r o lo fm i c r o o r g a n i cc o m b i n a t i o nt oa c h i e v ec o n t r o lo fa c o r r e c t i v ee v a l u a t i o no fac o m p l e t ec y c l et oe n s u r et h a tt h ei n t e r n a lc o n t r o la n di n t e r n a lc o n t r o l s y s t e me v a l u a t i o no fo p e r a t i o ni no u rc o u n t r y k e yw o r d s ：b a n k i n g f i n a n c i a lr i s ki n t e r n a lc o n t r o l l e g a ls y s t e m s 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作和取得的研究成果， 除了文中特别加以标注和致澍之处外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果， 也不包含为获得云淫王些太堂或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同 工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 学位论文作者签名：钐彬签字日期舯月锣目 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解丞洼兰些太堂有关保留、使用学位论文的规定。特授权丞 洼王些太堂可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，并采用影印、缩 印或扫描等复制手段保存、汇编以供查阅和借阅。同意学校向国家有关部门或机构送交论 文的复印件和磁盘。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权说明) 学位论文作者签名彩况 签字目期汐匆彩喀月之岁日 导师签名：茄柳 签字1 3 期：矽一舻年旁月彦幻受 学位论文的主要创新点 一、主张在银行金融风险内部控制法律法规制定过程中，引入经济学界研究成果，对 法律制定成本进行分析核算，以最低成本制定最好法律。 二、在银行治理结构完善中，首次提出监事会中应有适当名额的大储户代表参与银行 的业务监督，这样更有利于从银行内部防范金融风险。 三、主张商业银行与政策性银行应就各自内控实际和风险管理状况分别立法，实行内 控立法的“双轨制”。 四、主张现阶段银行内控立法应更多关注提高银行业员工的风险意识，加强责任心， 对于违反者应加大惩戒力度。 1 1 问题的提出 第一章绪言弟一早珀苗 全球金融市场的一体化，已成为国际金融市场发展的一个重要趋势。在金融自由化发 展、放松外汇管制、开放国内金融市场的前提下，金融国界正在消失。银行业的全面开放 将加快我国融入金融全球化的进程，金融风险发生的几率将急剧增大。这些风险一方面来 自于内部，另一方面又与一国整体的市场环境和经济体制尤其是法律制度密切相关。与此 同时，由于各国政府监管制度滞后，银行业也没有相应强化管理和健全内控制度来适应新 的经济金融环境，使得世界范围内的金融危机特别是银行危机频繁发生。通过对金融、银 行危机案例成因的考察分析，我们发现，尽管引发有关国家和地区危机的直接原因不同， 危机产生的环境背景各异，但却存在一个共同的重要因素，即银行内部管理不善和内部控 制不力等“内因”是造成银行危机的重要原因之一。银行业是现代经济的核心产业，它是 一国产业经济资金流通的枢纽，关系到国民经济的命脉，其安全性、稳定性比其效益性更 重要，所以在目前的经济金融环境下，研究银行业内部控制法律制度建设防范金融风险具 有重要的现实意义和深远影响。 在解决银行风险控制问题过程中，法律先行既是以往改革的经验，也是改革的教训。 现阶段，中国银行业风险既有因全社会信用环境不佳、体制不健全等原因造成整个银行业 普遍面临的系统风险因素，也有因管理、操作不健全等原因形成的个别银行面i 临的非系统 风险成份。对于每一个成功的国家来说，一个有效的金融市场是其成功的必要条件。因为， 金融市场的主要功能就是建立一种合理的机制，引导这些人类本性向良性发展。【l 】因此， 如何建立有效完善的内控法律制度体系应对并控制金融风险就成为当下研究的重要课题。 2 0 0 4 年巴塞尔新资本协议在风险类别中加入操作风险、信用风险和市场风险，把这三 种风险一并纳入对金融机构的监管框架，既是近年来国际金融界日益注重内控管理的制度 体现，同时也是从全而风险管理和保持银行体系稳定的角度对操作风险管理的新要求。因 此，以巴赛尔新资本协议的公布和实施为标志，各国必将面临一个如何根据新的监管要求 建立有效内控法律体系的现实问题，如果金融制度设计的比较合理，就能保持经济增长的 j 【美】岁伯特j 希勒：“巾叫帚i 世界会融i i j 场的发腱”，载会融与保险2 0 0 4 w - 第6 期。 第章绪青 动力。由于金融风险环境不断变化，金融制度体系也需要不断革新，以应对风险的变化。 【2 】 1 2 国内外研究现状 国外的内部控制理论研究始于2 0 世纪4 0 年代末5 0 年代初。美国注册会计师协会最早提 出了内部控制的概念和基本理论，c o s o 委员会对内部控制系统进行了最全面的阐述。1 9 9 2 年，c o s o 委员会出版的内部控制的整体框架( i n t e r n a lc o n t r o li n t e g r a t e df r a m e w o r k ) - - 文，被国际上普遍认为是有关内部控制的里程碑式的文件。【3 】银行作为一种特殊企业，近 年来，巴塞尔委员会致力于将内部控制理论引入商业银行系统，并于1 9 9 8 年公布了银行 内部控制系统框架( f r a m e - w o r kf o ri n t e r n a lc o n t r o ls y s t e m si nb a n k i n go r g a n i z a t i o n s ) ，该 文件被认为是到目前为止关于商业银行内部控制最系统、最完整的论述。 国内学术界关于银行内部控制的研究始于2 0 世纪9 0 年代初，自1 9 9 5 年英国巴林银行倒 闭后，国内专家和学者对银行内部控制研究的文章和专著明显增多，取得了一些很有价值 的成果，并且相应地被运用于实践中，取得了较明显的实际效果，对金融风险内部控制研 究主要体现在以下三个方而：一是从经济学方面研究。1 4 1 - - 是从管理学方面研究。1 5 1 三是从 法律层面研究。【6 j 但是，这些研究主要局限于微观的操作层丽上，主要是从内部操作即微 观上研究如何防范化解金融风险。法学界为数不多的研究成果一是缺乏专门系统研究：二 是对银行内部控制研究往往囿于产权、公司治理故有理念之禁锢，提出的立法建议针对性 不强，特别是没有认识到，尽管中国强调银行公司治理，但银行公司治理与公司并不是同 一概念，在目前的中国，仅仅依靠过多强调公司治理并不能根本解决银行的风险问题。 在法律制度层面，许多法律法规和管理办法也相继出台。2 0 0 2 年，人民银行制定了商 业银行内部控制指引( 以下简称指引) 。该指引指出，内部控制是商业银行为实现 粥参见前弓1 1 1 l 。 川卢鸿：现代商业银行内部控制系统论，中国金融小版社2 0 0 1 年版。第3 页。 1 4 l 代表件论著：刘岩、于左：“金融风险控制与治理结构”载证券时报2 0 0 3 年1 1 月2 2 日：周兆生：“内部挎制 与风险管理”载审计与经济研究2 0 0 4 年第4 期；周玮：“商业银行操作风险与内部控制”，载中国会融2 0 0 5 年 第1 6 期，等等。 l s q - 农铲i ：论著：綮江波：“中硼会融风险防范与控制”( 2 0 ( ) 4 年哈尔演理l ：大学经济管珂! 硕十论文) ；韩薇： “闻 有商业银行段份制改革研究”( 2 0 0 6 年吉林大学余业管理硕+ 论文) ；瀚子厚：“我嗣圉存齑业馒纷内滞拧制目题研究”， ( 吉林人 ；7 ：2 0 0 6 印1f l j i 管理硕十论文) ；手志k ：“论有商业银行内邢控制与金融从险防范“城现代管理料浮 2 0 0 1 年第6 静j ，等等。 1 6 1 f 捉住论著：航寿荣、郑电：伟：“我i q 商业银 j ：内部挣制法f i t 帝t l 度建设探柝”，载探索与争鸣，2 0 0 3 年第6 别。 h 忠梅、彭晓骄：“金融风险挎制与防范的法律对策论”，较中外法。浮1 9 9 9 f - ：第3 期；吕东辉“瞰彳了南业银行公司 治理法仆l u j 题研究”( 2 0 0 4 年黑尼江人学法 硕十论文) ：刘毅、郑风旺、李m 仁：“从金融风险石州彳丁商业银行内潍 控制改肇”城湖北往会罩萼学2 0 0 4 t f l i 3 h ，等等。 第章绪高 经营目标，通过制定和实施一系列制度、程序和方法，对风险进行事前防范、事中控制、 事后监督和纠正的动态过程和机制。商业银行内部控制应当贯彻全面、审慎、有效、独立 的原则，以有效杜绝内部人员的违规操作、内部欺诈与犯罪行为，确保管理有效、资产安 全，最终实现安全与效率的日标。而于2 0 0 5 年2 月1 日实施的商业银行内部控制评价试行 办法( 以下简称办法) ，旨在通过加强对商业银行内部控制的评价，督促商业银行进一 步完善内部控制体系，从根本上建立风险管理的长效机制，保证商业银行安全稳健运行。 办法不仅强调结果评价，更重视内部控制过程评价，突出了内部控制是一种过程的理 念，将内部控制体系视为以内部控制过程为基础的系统，强调内部控制体系是不断改进的 动态系统，体现了计划、实施、检查、改进的循环改进思想。总体来看，虽然指引和 办法对内部控制及监督作了具体规定，实质上，内控法律机制还应包括其附属法规、 实践过程、结果以及实践的人，是一个完整的系统。 1 3 研究思路 1 3 1 研究方法 为达到预期的研究目的，本文综合运用如下研究方法： 历史分析、比较分析等方法的运用。由于存在路径依赖，对内控机制的研究须全面深 刻地把握银行金融风险内控的基本理论和实践的演进过程，因此，本文首先按照历史分析 方法对与风险防范相关的银行内控法律法规进行梳理分析。其次，银行金融风险内部控制 是一个世界性经济现象及法律现象，本文的研究不能闭门造车，而应认真总结国外的经验， 立足中国国情进行积极的移植，因此，本文有关具体法律制度的设计运用了比较研究的方 法。 关于理论联系实际基本方法的运用。银行业内部控制法制建设归根结底是一个实践问 题，研究的最终目的是为从我国银行风险内控法制建设角度提出解决问题的方案，由此， 理论联系实际的方法是贯穿本文研究始终的基本方法。 基于银行金融风险内控问题的特殊性，诸多法律设计无法在传统法学理论框架内得到 合理解释，因此，本文借鉴了法律经济学的研究成果，以丰富对主题的论证。 1 3 2 研究内容 由于我们是从制度层面探讨银行内部控制，是通过制度层面分析银行内部控制，了解 法律制度更深刻的含义和价值，因此，研究内部控制的另一面，就是法律制度的建设和变 第章绪言 革。本文基本结构如图l l i 研究靛急丢等 l 上 第二章金融风险与银行内部控制一般理论 理论基础、金融风险的传染机制、内部控制 的法理分析、 j 第三章西方银行业内部控制思想及法制实践 巴塞尔内控体系、美国中央银行内控及德国内 控法制 上 第四章我国银行业法制评介 制度梳理、缺陷分析 l 第五章完善我国银行业内控法制的建议 银行内控立法的“双轨制”、金融刑事立法、 大储户参与银行业务监督等 图卜l 论文研究的框架结构 如图所示，论文共有五章构成。按照上述论文研究思路，以下概述各章节研究的主要 内容： 第一章为绪论。首先提出问题，即银行业金融风险与内部控制法律制度问题；其次，具 体分析了课题的国内外研究现状和理论研究及法制实践中存在的不足之处，以此作为论文 进一步研究的依据；最后，本章对研究的主要思路展开了阐述。概述了本文研究的总体框 架，主要内容及采用的主要研究方法，在介绍论文的总体框架的基础上，结合当前我国银 行内部控制的现状与问题，阐明了我国银行业进行内部控制法律制度研究的理论意义和现 实意义。 第二章是理论综述部分。本章论述了金融风险与内部控制的基本内涵以及内部控制的 法理基础，重点分析了金融风险的危害及传染机制，并提出防范金融风险应首先关注银行 内部控制，突出强调内部控制在防范风险中的重要作用，为本文的丰题研究夯实州论基础。 第章绪言 第三章是制度实践部分。本章首先对巴塞尔内控体系进行回顾，重点评析了1 9 9 8 q - - 巴 塞尔内部控制框架；其次，分析了美同中央银行及德国银行内部控制法律制度，并在此 基础上，重点论述了西方内控制度的共性，为本文主题研究做好实践基础。 第四章在梳理我国相关银行内部控制法律制度的基础上，重点对商业银行内部控制 指引和商业银行内部控制评价试行办法进行评析，并分析我国银行内部控制制度存 在的缺陷，从而使本文就健全银行内部控制法律制度体系的建议具有针对性。 第五章基于第二、三、四章的研究与分析，结合我国的实际，就健全我国内部控制法 律制度体系提出建议。重点应从完善相关金融刑事立法、内部稽核、大储户参与治理以及 政策性银行与商业银行相关内部控制立法应采“双轨制”模式等方面阐述，并提出，应以 法律经济学的相关研究成果为基础，健全我国银行业内部控制法律制度体系。 1 3 3 研究意义 ( 1 ) 为监管当局完善银行内部控制法律制度提供理论支持。近年来，国内银行重大 案件层出不穷，不仅影响了我国经济的运行，也破坏了社会的稳定。尤其是外资银行的介 入，对国内银行业构成了强大的竞争威胁，对经营理念的理解和风险防范也产生了重大影 响。银行内部作为诱发金融风险的根据，越来越受到监管当局的重视，因此，有必要就金 融风险与银行内部控制的理论与实践及立法状况作一分析，以期对我国银行内控法制建设 起到抛砖引玉的作用。 ( 2 ) 为银行业自身发展提供理论参考。商业银行是以自身经营效益为目标的金融企 业，因此，风险防范是其发展过程中一个永恒的主题。为实现资金安全性、流动性和盈利 性的合理协调，商业银行必须以防范风险为前提。通过国外内控法律制度的相关论述与实 践，为银行业的董事及高管人员加强自身内部控制提供参照。 ( 3 ) 丰富银行风险防范的理论研究。现有以银行金融风险为研究对象的论著，大多 侧重内部或外部风险防范，不注重系统综合防范，致使研究成果缺乏全面性、系统性，降 低了指导性和实践性。本课题的研究可以为我国金融风险防范理论的发展添砖加瓦。 第二章金融风险与银行内部控制：一般理论研究 2 1 金融风险基本理论 2 1 1 金融风险的法律界定 风险是包含在权利中的应有要素。民事权利从主体的能力方面看，它是民事_ 丰体为一 定行为或不为一定行为的可能性，或者要求他人为一定行为或不为一定行为的可能性。从 客体方面看，权利指的是某种利益，权利是某种利益实现的可能性，具有不确定性。因而， 风险就是权利或利益丧失的可能性。【7 】 我国理论界对金融风险主要有以下几种表述：第一种观点认为所谓金融风险，就是指 经济主体在资金的融通和货币资金的经营过程中，由于各种事先无法预料的不确定因素带 来的影响，使资金经营者的实际收益与预期收益发生一定的偏差，从而有蒙受损失的可能 性。f 8 】第二种观点认为金融风险，是指在一定条件下和一定时期内，由于金融市场中各种 经济因变量的不确定造成结果发牛的波动，而导致行为主体遭受损失的大小以及这种损失 发生可能性的大小，损失发生的大小与损失发生的概率是金融风险的核心参量。1 9 1 第三种 观点认为金融风险指经济活动中由资金筹措和运用所产生的风险，即由不确定性引起的资 金筹措和运用中形成损失的可能性。 以上定义仅仅强调了资金融通过程中发生的金融风险，缺乏系统性。由此看来，对金 融风险概念定义的不同，实际上反映出入们对金融风险的性质、特点、成因等在认识上存 在的分歧和差别。当然，也可能是金融风险在各国和各地区的具体表现和运行规律有所不 同，反映在人们头脑中的意识也就有所不同。 。 笔者认为，金融风险主要表现为银行业风险，是指金融运营过程中由于金融环境和金 融企业内部的不确定因素而使金融企业遭受损失的可能性，包含系统风险和非系统风险。 系统风险主要是指由于宏观方面的因素引起的，对整个金融系统造成破坏和损失的可能性。 如利率风险、汇率风险、政策风险等；非系统性风险是指金融机构或其它投资主体由于决 策失误、经营管理不善、违规经营或债务人违约等微观因素引起的，导致个别或部分金融 l ，l 陶广蜂、张0 i 润等：金融创新与制度创新，r 1 - i q 政法入学j i 版社2 0 0 6 年版，第3 8 贞。 l s l 杨世源：金融风险拧制与管理，l i ip q 经济f i ：版朴1 9 9 8 年版，第9 贞。 f 9 1 朱淑珍；令融创新与金融j x l 险，复l i 人誓m 版社2 0 0 2 f 7 - 版，第1 4 9 口! 。 第_ 章金融l x l 险1 j 锻ij ：内部控制：般埋论研究 机构( 或其它投资主体) 的金融资产遭受损失的可能性。它的特征可以归纳为以f 几点：第 一，不确定性。金融活动是在不确定的环境中进行的，金融风险的发牛概率、影响范围、 危害程度、损失大小都难以事先把握。第二，客观性。只要有金融活动，就存在金融风险， 完全无风险的金融业务在现实金融活动中是不存在的。第三，辐射性。金融风险不会只孤 立地影响个别金融企业，它必然扩散辐射到金融体系和经济运行的各个方面。第四，社会 性。金融企业足一种特殊的企业，它运营的资金主要来自客户的存款和借入资金，因而社 会公众与金融企业的关系是一种依附紧密的债权债务关系。一旦金融企业经营不善，发生 偿付危机，就会导致存款挤兑，损害公众利益，进而破坏金融体系和经济秩序的稳定。 金融风险不同于金融危机。米什, 2 4 笋( f r e d e r i cs m i s h k i n ) 将金融危机定义为，“所谓全融 危机就是一种因逆向选择和道德危机变得太严重而使金融市场不能够有效地将资源导向到， 那些拥有高生产率的投资项目，从而导致的金融市场崩溃性动荡”。【i o 】新帕尔雷夫大辞典 上金德尔伯格( k i n d e rb e r g e r ) 撰写的金融危机词条采用的是戈德史密斯( g o l d s m i t h ) 的定义： 全部或大部分金融指标短期利率、资产( 证券、房地产、土地) 价格、商业破产数和 金融机构倒闭数的急剧、短暂和超周期的恶化。【l l 】可见，金融风险是金融危机爆发的可能 性，金融危机是金融风险显化后的破坏性表现。金融风险主要有：流动性风险、操作风险、 法律风险、信用风险等，其中操作风险是内部控制及公司治理机制失效所致的风险。这种 失效可能是因为失误、欺诈以及未能及时作出有条不紊之反应，或因交易员、信贷员等越 权或从事职业道德所不允许的高风险业务，导致银行发生财务损失或利益蚀损。 2 1 2 金融风险的危害及传染机制 当银行内在风险因素作用加强，风险量的累积达到一定的程度，流动性风险、操作风 险等各类风险便在系统外部激发因素作用下，或于自身内部从渐变到跃变而突发显化。其 中一种或几种风险外在表现出来，即显化，可使金融机构突然暴露在金融风险面前，此时 不仅其收益预期大幅度变动，且其资本、资产与信誉都要面临遭受巨大损失的危害。 潜伏的金融风险是一种潜在的危害，一旦显化而外在表现出来，便会造成巨大的直接 危害。多家金融机构的金融风险如果显化，外在表现出来便是金融危机。在金融全球化背 景下，当一个国家的经济体受到金融恐慌的攻击而爆发金融危机时，危机产牛的破坏性影 响不会局限于该国，而会通过一定的途径扩散到其他一些国家，这就是金融危机的扩散效 应。传染有两种方式：第一种是某国在危机期间及其前后，邻国的贸易能力将受到危机国 1 1 0 lf r e d e r i cs m i s h k i n ：a n a t o m y o faf i n a n c i a lc r i s i s ，n b e rw o r k i n gp a p e rn o3 9 3 4 ，c a m b r i d g e ，m a s s a c h u s e t t s ，n b e r ， 1 9 9 1 j i l l 金悠尔伯格： 颖岫尔击夫人辞! | l l ( 巾译本) 第：卷，终济科学版社1 9 9 7 f i z - ，第3 6 2 贝。 第一市金融风险1 j 银行内翻f 控制：般胖论研究 货币贬值的打击，从而使邻国的货币进而整个经济体受到冲击。这种传染机制实质上是由 于国家问真实的经济联系所引起的传动机制；第二种传染机制是指恐慌情绪的迅速蔓延。 【1 2 】银行是综合部门、其业务活动渗透到国民经济的各个部门、各个环节，无论哪5 一个部门， 哪一个环节出现目题，都会直接或间接反映为金融风险。因此，各国金融风险防范，不仅 是银行盈利的客观前提，也是银行生存发展的根本基础，更是世界经济稳定的重要一极。 2 2 银行内部控制基本理论 2 2 1 内部控制的涵义 从本质上讲，内部控制是企业一项制度性安排，这项制度性安排不是静态的，而是一 个动态的过程，因此内部控制构成了一种机制( 所谓机制是指为达到既定目标而经历的过 程和采取的手段) 。内部控制的最初正式定义出现于美国会计师协会1 9 4 9 年所出版的内 部控制调整组织的各种要素及其对管理当局和独守职业会计师的重要性中： “内部 控制包括企业内部采用的组织计划和所有有关的方法和措施，其目的是保护企业资产，检 查会计数据的准确性和可靠性，提高经营效率，促使有关人员遵循既定的管理方针。”此 后，1 9 8 8 年美国注册会计师协会( a i c p a ) 首次采用了内部控制结构的提法，将这种内部 控制体系定义为：“为提供取得企业特定目标的合理保证而建立的各种政策和程序”。1 9 9 2 年美国c o s o i l 3 1 委员会提出迄今为止关于内部控制最完整的定义，c o s o 报告中将内部控制 定义为：“由企业董事会、经理阶层和其他员工实施的，为运营的效率效果、财务报告的 可靠性、相关法律规章的遵循性等目标的达成而提供合理保证的过程”。 巴塞尔委员会在其核心原则中，把银行的内部控铡的目的规定为：确保一家银行的业 务能根据银行董事会制定的政策以谨慎的方式进行；只有经过适当的授权方可进行交易； 资产得到有效保护而领受控制；会计及其他记录能提供全面、准确与及时的信息；管理层 能够发现、评估、管理和控制业务风险。 由以上定义可以看出，对于内部控制的理解已经不仅仅局限于组织内部的政策制度， 而且还强调达到的结果的过程而不是结果本身。对于银行业来说，其内部控制结构的复杂 性比一般工商企业要大得多，内部控制方面的问题可能造成的损失也要比一般工商企业大 【。2 1 j ：海财经人学现代金融研究中心：巾州金融发展报告， ：海财经大学m 版社2 0 0 6 , 1 ：- 版，第1 2 3 ，1 2 4 贞。 | t3 1 c o s o ( t h ec o m m i t r e eo fs p o n s o r i n go r g a n i z a t i o no ft h et r e a dw a yc o m m i s s i o n ) 是美旧虚假财务报 ：委员 会下属的发起人委员会。其内部挣制框架确认内郜挖制的二人上要目标，即运营的效率硐i 效粜，财务报竹的可靠忡，以 及遵守适i j 的法i l 承i 舰章。此外，将拧制讣境、风除评估、控制活动、信息_ ：f i l 沟通、豁拧件为框架的血人组成要素，服 务1 ： ：述二人目枥i 。 第- 章金融风险j 银i j ：内部控制：般胖论研究 得多。银行业内部控制并没有同定的模式，银行可以根据自身业务性质、经营方式、市场 条件等自行设计内部控制模式。但是，从原理上说，有效的内部控制模式应该满足的基本 要求对各类企业大体上都是相同的，即必须要有一个良好的控制环境和严密的控制程序， 控制风险承受，防范金融风险。 2 2 2 内部控制原则 建立内部控制制度应遵循一定的原则，一般有如下几项原则。 ( 1 ) 全面性原则。内部控制制度必须全面地覆盖到各业务环节和各业务部门，不能有 任何遗漏。这是因为任何一个环节出现的问题都能导致巨额风险发生。 ( 2 ) 审慎风险监督原则。在审慎经营的基础上，充分考虑到业务过程中各环节可能产 生的风险，设立相应的稳妥操作程序和控制步骤来防范和减少风险。 ( 3 ) 相对独立性原则。由于内部控制涉及到业务过程各个环节，各个环节的操作相对 独立，所以在建立业务过程的内部控制制度时，应保持各个环节的独立性，将各个环节的 内部控制形成为一个独立的体系，相对独立于其所控制的业务操作系统。这能实现业务操 作人员和管理控制人员适当分开，并向不同的上级管理人员负责。 ( 4 ) 双人原则。发达国家又将其称作“四只眼原则”，即相互监督。对重要部门和岗 位实行权力制衡，以控制和防范风险。 2 2 3 银行业金融风险内部控制的法理基础 根据英国法理学家、新分析实证主义法学创始人哈特( h l a h a r t ) 的观点，社会主体对 法律的经验与理解，有内在观点( i n t e r n a lp o i n to fv i e w ) 与外在观点( e x t e r n a lp o i n to fv i e w ) 之 分。内在观点是指社会主体接受法律规则并以此作为行为指导的情况；外在观点则是指社 会主体并未接受法律规则，仅仅因为担心背离规则可能招致的谴责与惩罚，而被动遵循法 律的情况。【1 4 】前者较之后者具有更强的守法自觉性和秩序服从性。因此，加强银行业自律 监管则正是这一法理思想的有力贯彻。以银行监管机关为主体实施的外部监管是一种典型 的强制性监管，它虽然较为客观、规范和公正，但它始终滞后于银行金融创新的步伐，外 部监管永远存在着“监管盲区”和“监管误区”。【博】作为市场竞争的实际参与者，银行更 容易发现其自身的问题，并迅速查知问题的症结，将危机消灭于萌芽状态。作为监管者与 被监篱者，监管机关与银行并不是对立的，二者也有共同的利益基础，即金融秩序的宏观 1 1 4 1 沈宗灵：现代心方法理学，北京火学版社1 9 9 1 i f - 版。第1 9 l 贝。 ts i 【荚】k 尔约翰林捷瑞恩等著： 银i j ：稳健纤营与宏观经济政策，潘康等译- 巾l q 金融版社1 9 9 7 年版，第 1 4 3 灭。 第- 章金融风险与银ij - 内部控制：般删论形 究 稳定与银行的微观效益是相得益彰、共赢瓦利的，这一点决定了银行业的外部监管( 压制 性监符) 与内部控制( 自律性监管) 的目标和方向是一致的。相对于外部监管的被动性与 消极性，内部监管具有主动、积极等优势，反映了法理上由“他律遵法”向“自律守法” 的转化，体现了社会主体由“外在法律观念”向“内在法律观念”的过渡，是银行业监管 思想的一大突破。因此，在金融风险防范过程中，银行的内部控制起着基础性的规范作用。 2 3 加强银行内部控制是防范金融风险的关键 金融自由化、现代化加剧了金融全球化进程，使得金融市场无国界。f 1 6 】由于“蝴蝶效 应”，【。7 l 一国的金融风险会导致周边地区，甚至全球金融风险发生。而整个世界金融业进 入9 0 年代以后，各国的银行业在经营过程中都面临着越来越大的操作风险，有些在国际上 非常知名的银行因为内部人员的违法操作影响而造成巨额资金的亏损甚至倒闭。1 9 9 5 年2 月英国巴林银行事件和日本大和银行事件都是有力明证。前任美联储主席格林斯潘曾指出， 因个别员工的错误导致重大损失的事件仍有可能继续发牛，但谨慎地完善内部监管较于外 部监管更为有效。正因为如此，建立并不断完善银行业内部控制法律制度体系就成为世晃 各国防范和控制该类金融风险的重要手段和方法。 2 3 1 强化内部控制是现代银行业风险防范的首要关切点 内部控制对所有的企业来说，都是企业管理中极为重要的部分，银行作为一种经营货 币的特殊企业就更需要加强内部控制，因为在银行组织内部存在着所有者与经营者、上级 行与下级行的委托代理关系，他们之间的信息是不对称的。根据信息经济学的理论“在经 济运行中的任何一项交易中，如果交易双方所拥有的与该项交易有关的信息是不对称的， 就会导致逆向选择和道德风险”。在存征经济人的有限理性和机会主义的情况下，银行内 部的逆向选择问题和道德风险不可避免，从而会给银行带来极大的风险并导致银行运营不 稳健。为了减少这种道德风险和逆向选择的出现，就需要有一种所有者能够监督经营者， 上级行能够监督下级行为，不同部门、岗位之间能够相互制约和监督的内部控制机制。官 方监管和市场约束属于外部监管制度，其缺陷只是银行不稳健的“外因”，内部控制不力 才是银行不稳健的“内因”， “外因”要通过“内因”才起作用，“内因”对事物的发展 【们d a r - y e hh w a n g ，j u n g c h ul i n ，c h i n g - c h u n gl i n ，as t u d yo nd e s i g n i n gaf i n a n c i a ls u p e r v i s o r yi n s t i t u t i o ni nt a i w a n ， r e v i e wo fq u a n t i t a t i v ef i n a n c ea n da c c o u n t i n g2 0 ：8 0 ，2 0 0 3 【”1 蝴蝶效心( b u t t e r f l y e f f e c t ) 是指在个动力系统巾，初始条例卜微小的变化能带动整个系统k 剜的f 人的连锁 反廊。 第二节金融风险与银 j ：内部控制：一般理论研究 起决定性的作期。银行业内部控制是以风险控制为丰的一种内部约束机制，它是保持银行 业稳健运营最直接最有效的一种方式，是提高现代银行核心竞争力的关键所在。 2 3 2 新的金融环境是强化银行内部控制的外部动因 全球金融市场的一体化，已成为国际金融市场发展的一个重要趋势。金融国界正在逐 步消失。所有的经济活动都会面临风险，如何处理这些风险就成了一个非常重要的问题。 卡尔约翰林捷瑞恩等人在分析2 0 世纪8 0 年代以来银行为什么发生如此严重的危机 时，指出：“在5 0 年代几乎不存在银行业的问题，但在以后的年代里，特别是9 0 年代 已变得很普通。这并不意味着银行在早期效率更高，而是由于银行业当时受到更多的保护 ( 多数国家都是如此) 。银行业看上去是稳健的，但对随后出现的变化因素和竞争却相当 脆弱，这些因素和竞争暴露出许多国有银行体系的弱点，并导致了严重的问题”。【l 8 】 新的经济金融环境下，银行业要持续稳健运营就必须设计健全的机制来督促自身管理 和促进银行债权人加强市场监督。这种激励相容的机制主要包括内部控制制度和市场约束 机制。实践中，巴塞尔委员会和各国金融监管当局对银行内部控制都给予了高度的重视， 1 9 9 7 年9 月，巴塞尔委员会在其颁布的银行有效监管核心原则中，将内部控制作为对银 行监管的一项主要内容之一。其后，包括中国在内的各国监管当局也改变监管模式，都相 应地制定了有关加强内部控制的法律法规和要求。如新西兰储备银行1 9 9 6 年1 月起推行新的 监管制度，即中央银行虽然有责任保护银行体系，但在银行出现问题时，它不再出面挽救， 而是希望银行业完善其内部控制系统。由此可以看出，在新的金融环境下，监管当局和银 行业普遍认识到，加强内部控制是银行业保持稳健运营的关键之所在。 1 1 8 1 【美】查理十恩讲兜、约翰格林： 银i j ：业的稳健与货币政策，巾n 4 金融版社1 9 9 9 年版，第2 4 i 贝。 第三章西方银行业内部控制思想及法律制度实践 3 1 巴塞尔体系中的内部控制思想 3 1 1 巴塞尔内部控制体系 巴塞尔银行监管委员会内控思想主要体现在“巴塞尔体系中”。所谓“巴塞尔体系”， 是指体现在巴塞尔委员会所产生的一系列文件中关于银行业监督与管理的思想与理论体 系。自1 9 7 4 年巴塞尔委员会成立以来，集中反映巴塞尔银行监管思想与理论的重要文件有 五部，即1 9 7 5 年9 月对银行国外机构的监督，简称巴塞尔协议；1 9 8 3 年5 月修改后 的巴塞尔协议对银行国外机构监督的原则；1 9 8 8 年7 月关于统一国际银行的资本 计算和标准的报告，即1 9 8 8 年巴塞尔协议n 9 1 ；1 9 9 7 年9 月银行业有效监管核心原则， 即核心原则；以及1 9 9 8 年公布的银行内部控制系统框架等。 从实质上看，以银行风险监管为核心的巴塞尔体系，始终包含着银行业内部控制思想。 因为，几乎所有巴塞尔委员会文件都涉及到以保护存款人利益、降低金融体系风险为目标 的银行流动性、清偿力、外汇活动与头寸的监督管理等项内容。然而，由于监管活动的外 在性，银行内部控制制度便成为保障其流动性与清偿力，最终实现上述目标的基础因素。 1 9 8 8 年的巴塞尔协议将内部控制思想具体化到资本充足率问题上，提出了一级资本( 核 心资本) 、二级资本( 附属资本) 、表内资产风险权数、表外资产风险换算系数、总资本占风 险资产的比例以及分级资本占风险资产的比例等概念及要求。通过规定资本与资产比率的 标准要求和计算方法；促使银行业降低经营风险系数，以保护存款者、债权人和其他有关 利益方的权益，实现银行体系的稳健发展，这是1 9 8 8 年巴塞尔协议的主要贡献。集“巴 塞尔体系”之大成的1 9 9 7 年核心原则，进一步拓展了银行内部控制的思想、理论与方 法，第一次提出了具有普遍指导意义的内部控制原则。1 9 9 8