（经济法学专业论文）现货仓单交易之法律分析.pdf

中文摘要 现货仓单交易是由现货仓单市场组织的大宗商品电子交易，是将传统的现货 交易借助电子化、网络化的手段，以电子商务为平台组织的一种特殊的商品交易 形式。近年来，伴随着仓单市场的大量产生和发展，由现货仓单交易引发的法律 事件愈渐增多，交易风险愈发凸显，暴露了我国对于现货仓单交易在立法上和监 管上的不足。如何建立和完善我国现货仓单交易法律监管体系，使其合法而规范 的存在，是促进仓单交易和仓单市场步入良性发展轨道的关键。 本文力图从法律的视角对我国现货仓单交易的法律属性、法律制度体系、监 管体系方面进行研究和探讨，以求促进我国仓单交易法律监管体系的进一步完 善。 本文所做的主要研究工作如下： 1 、采用对比的方法，对现货仓单交易的法律属性进行了分析。通过与期货 交易、股票交易以及传统现货交易的对比分析，指出现货仓单交易在本质上是一 种非标准的贸易形式。它既不同于期货交易，也不同于现货交易，是现货与期货 的融合，体现了贸易金融化的特征。 2 、采用归纳的方法，对现货仓单交易主体、交易过程以及法律规制中存在 的主要法律问题进行了深入分析。将以上三方面存在的主要问题进行归纳，为下 文提出法律体系、监管体系的完善建议提供依据。 3 、采用系统的方法，对我国现货仓单交易法律体系以及监管体系的建立及 完善提出建议。这一部分是本文的核心内容。在法律体系方面，提出构建我国的 现货仓单交易法律法规体系，并且提出了相关的制度设计建议，力求通过制定相 应的法律制度达到规范仓单交易的目的。同时指导监管部门合理行使其监管职 能。在监管体系方面，提出我国现货仓单交易监管体系应当采用政府监管、行业 监管以及交易所自律监管的三级监管体系。建立以现货仓单交易监管委员会为主 体的监管模式，对仓单交易的监管进行整体性的安排和部署。建立全国统一的现 货仓单交易行业协会，强化行业监管和仓单市场自律监管职能。同时完善我国现 货仓单市场风险控制以及监管稽查体系。促进现货仓单交易的规范化发展。 关键词：现货仓单交易；仓单市场；法律属性：法律体系；监管体系 a b s t r a c t w a r e h o u s er e c e i p t se x c h a n g e ，i ti sa l s oc a l l e de l e c t r o n i ct r a d i n go fb u l k c o m m o d i t i e s ，w h i c hi so r g a n i z e db yw a r e h o u s er e c e i p t sm a r k e t i tr e f e r st oas p e c i a i t y p eo f c o m m o d i t i e st r a d i n gt h a ti sd e v e l o p e df r o mt r a d i t i o n a ls p o tt r a d i n gb yn l c a n s o fn e t - w o r ki n ga n de - c o m m e r c e i nt h ep a s tf e wy e a r s ，c o u pl e dw i t ht h ea p p e a r a n c e a n dd e v e l o p m e n to f w a r e h o u s er e c e i p t sm a r k e t s ，t h e r ew e r ean u m b e ro fl e g a le v e n t s a n dt r a d i n gr i s k st h a ta r i s e nf r o mw a r e h o u s er e c e i p t se x c m n g e t os o m ee x t e n t , i t r e v e a l st h ed e f i c i e n c i e so nb o t hl e g a ls y s t e ma n dr e g u l a t o r ys y s t e m t h i st h e s i ss e e k st os t u d ya n de x p l o r et h el e g a lp r o p e r t y , t h el e g a ls y s t e ma n dt h e r e g u l a t o r ys y s t e m o fw a r e h o u s er e c e i p t s e x c h a n g e i no r d e r t o p r o m o t et h e e s t a b l i s h m e n ta n di m p r o v e m e n to ft h el e g a la n dr e g u l a t o r ys y s t e mo fo u rw a r e h o u s e r e c ei p t se x c h a n g e t h er e s e a r c hw o r kd o n eb yt h ef o l l o w i n gp a r t s ： 1 m a k i n gad e e pa n a l y s i so nt h el e g a lp r o p e r t yo f w a r e h o u s er e c e i p t se x c h a n g e b yu s i n gc o n t r a c ta n dc o m p a r i s o n t h r o u g ht h ec o n t r a c ta n dc o m p a r i s o nw i t hf u t u r e s e x c h a n g e ，s t o c ke x c h a n g ea n dt r a d i t i o n a ls p o tt r a d i n g ，i i n t e n dt or e v e a lt h a tt h e w a r e h o u s er e c e i p t se x c h a n g ei saf o r mo fn o n - s t a n d a r dw a d i n g i th a si t so w n c h a r a c t e r i s t i c s i no t h e rw o r d s ，i tc a nb er e g a r d e da st h ei n t e g r a t i o no fb o t hf u t u r e s e x c h a n g ea n ds p o tt r a d i n g 2 b ym e a n so fi n d u c t i v er e s e a r c h i n gm e t h o d ，ih a v em a d ea na n a l y s i so ft h e m a j o rl e g a lp r o b l e m st h a te x i s ti nt h em a i nb o d yo f e x c h a n g e t h ee x c h a n g ep r o c e s s a s w e l la st h el e g a ls y s t e ma n dr e g u l a t o r ys y s t e m , s oa st op r o v i d es o m ec o r r e s p o n d i n g r e c o m m e n d a t i o n si nt h ef o l l o w i n gp a r t s 3 t h i sp a r ti st h ec o r eo ft h i sp a p e r t h r o u g ht h eu s eo fs y s t e r m t i ca p p r o a c h , i p r o p o s et oe s t a b l i s ht h el e g a ls y s t e ma n dt h er e g u l a t o r ys y s t e mo f w a r e h o u s er e c e i p t s e x c h a n g e i nt h el o n gr u r i t h ei m p r o v e m e n to f t h el e g a ls y s t e mi st h ek e y t os o l y ea l l t h ep r o b l e m st h a te x i s ti nt h ew a r e h o u s er e c e i p t se x c h a n g e ia mi n c l i n e dt oe s t a b l i s h t h ei n d e p e n d e n tl e g i s l a t i v es y s t e m m o r e o v e r , ih a v er a i s e ds o m es p e c i f i cl e g i s l a t i v e r e c o m m e n d a t i o n s a sf o rt h er e g u l a t o r ys y s t e m ，ip r o n et oe s t a b l i s har e g u l a t o r y s y s t e mw h i c hi sc o n s i s to fg o v e r n m e n ts u p e r v i s i o n , i n d u 钉ys e l f - r e g u l a t i o na n dt h e m a r k e ts e l f - c o n t r o l l i n g b e s i d e s ，it h i n kt h a ti t i sn e c e s s a r yt os e tu pr i s kc o n t r o i s y s t e ma n dm o n i t o r i n gs y s t e mo fw a r e h o u s er e c e i p t se x c h a n g e b yr m k i n ga t t e m p t s f r o mt h e s et w oa s p e c t s ，ib e l i e v et h a tt h ew a r e h o u s er e c e i p t sm a r k e te v e nt h e w a r e h o u s er e c e i p t se x c h a n g ew o u l db eu n d e rc o n t r o i k e yw o r d s ：w a r e h o u s er e c e i p t se x c h a n g e ，w a r e h o u s er e c e i p t st m r k e t , l e g a l p r o p e r t y , l e g a ls y s t e m ，r e g u l a t o r ys y s t e m 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作和取得的 研究成果，除了文中特别加以标注和致谢之处外，论文中不包含其他人已经发表 或撰写过的研究成果，也不包含为获得苤盗叁堂或其他教育机构的学位或证 书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中 作了明确的说明并表示了谢意。 学位论文作者签名：7 易壕鼓签字日期： 扑哆 年，月、fr 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解：苤盗盘鲎有关保留、使用学位论文的规定。 特授权苤盗盘鲎可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检 索，并采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编以供查阅和借阅。同意学校 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权说明) 一姥乃设良黝躲凇炒 签字嗍q 年，月3 h签子腻叼粘月弓f 日 引言 引言 近年来，随着商品贸易的快速发展，贸易形式趋于多样化，交易品种日趋增 多。现货仓单交易( 又称为大宗商品电子交易) ，通过现代化的计算机网络系统， 为国内外现货交易商提供了一个便捷、先进的交易平台，受到了广大贸易商的亲 睐，交易量迅猛增长。然而在快速发展的同时，也频频出现一些涉及面较广的法 律事件，暴露出了现货仓单交易自身存在的一些法律问题。比如，2 0 0 3 年，广 西桂糖批发市场爆发的“8 月合约事件”。多空投机商以远高于现货的虚拟糖价 引诱部分糖厂和糖商入市抛售并将其套牢，以人事变更的阴谋和放开交割数量的 谎言吸引更多的糖厂和交易商的资金进场，市场与作为主要买方的股东单位串通 将库容占满，然后将各合约价格拉高，以交不出货为理由将卖方的保证金侵吞。 大量现货无法入库，导致卖方损失惨重。又如海南橡胶中心批发市场曾爆发的“天 胶事件”。投机多方凭借自身雄厚的资金，进行“多逼空”，一路推高橡胶价格， 最终导致多方分仓席位大量破仓，空方低价出货，多空双方均损失惨重。2 0 0 8 年，华夏商品现货交易所，一家号称“全面囊括b 2 b 、b 2 c 、c 2 c 电子商务三大 应用领域的超大型商品综合电子交易平台，是目前世界上功能最强大、服务领域 最广泛、营销制度最先进的电子交易市场 ，因各地代理商集体追讨保证金，其 负责人郭远峰卷款潜逃，使得大量场内的交易商、代理商蒙受巨大经济损失等等 这些事件的发生，使得现货仓单市场成为了关注的焦点，现货仓单交易的合法性 和安全性也受到了越来越多的质疑。 随着现货仓单交易中存在的风险隐患逐渐暴露，愈发凸显出我国在立法和监 管方面的重大缺陷和不足。首先，我国对于现货仓单交易的法律属性没有明确的 界定。由于仓单交易和期货交易的相似之处颇多，因此多数学者将现货仓单交易 归类为“变相期货”，由于我国有规定“变相期货”的违法性，因此使得现货仓 单交易存在的合法性基础受到了质疑。其次，现货仓单交易虽然在我国存在了十 余年之久，但在法律文件上，至今仍然只有一九九八年由原国内贸易部发布的关 于加强现货仓单交易市场管理的通知有承认现货仓单交易的存在。对于仓单交 易的法律地位、法律制度以及监管主体等都没有做出相应的规定，使得现货仓单 交易陷入了“无法可依、“无人监管 的境地。于是也就迫切需要国家制定相应 的法律法规对现货仓单交易、仓单市场进行监管。 目前，国内对于现货仓单交易的研究比较零散，对于其法律性质、法律规制 引言 等领域的研究甚少，对于现货仓单交易的系统性法律研究基本空白，这样不仅不 利于仓单交易的开展；并且由于缺乏得力的监管措施，也为仓单交易潜在风险的 爆发埋下了隐患。 本文的创新之处主要有：首先，本文将从法律角度对现货仓单交易进行较为 全面的分析和梳理，引入对比分析的方法，对现货仓单交易的法律性质进行清晰 的界定。即现货仓单交易并非“变相期货”，是现货交易与期货交易的融合，究 其本质仍属贸易的一种形式。其次，将对现货仓单交易中存在的法律问题进行归 纳和总结，创新性的提出建立我国现货仓单市场法律制度体系以及监管体系。构 筑一个有效的法律监管体系是使其从混沌走向有序、从盲目走向理智的最有效的 手段。 据此，本文主要分为五个部分：第一部分简要介绍现货仓单交易的交易规则、 自身优势等基本概况。第二部分是对现货仓单交易的法律属性进行分析，通过与 期货交易、股票交易以及传统现货交易进行对比，指出现货仓单交易是既不同于 期货交易，也不同于现货交易的一种商品交易形式，绝非“交相期货”，力求对 其合法性提出依据。第三部分主要是对我国现货仓单交易的市场主体、交易过程 以及在法律体系、监管体系上存在的主要法律问题进行分析，总结归纳我国现货 仓单交易中存在的主要法律问题。第四部分是从完善我国现货仓单交易法律体系 的角度，针对上述实践中存在的法律问题，指出应当在遵循交易合法性、以仓单 市场为主体，按照合同纠纷处理的原则基础上，建立我国的现货仓单交易法律体 系，同时完善相关配套的电子商务立法，为监管的实施提出合法的依据。第五部 分是在第四部分的基础上，提出对我国现货仓单市场监管体系的完善建议。指出 我国应当建立以现货仓单交易监管委员会为主体的三级监管模式，建立全国统一 的现货仓单交易行业协会，并且要充分发挥协会的桥梁监管作用。与此同时，完 善强化仓单市场自律监管制度以及赋予仓单市场相应的自律监管权，更好的发挥 仓单市场一线监管的职能。在完善监管体系的基础上，建立相应的市场风险控制 体系以及监管稽查体系，以期能够规范市场交易，保证交易安全，规避市场风险， 最终达到保护交易商利益，促进现货仓单交易的健康发展之目的。 第一章现货仓单交易的基本概况 1 1 仓单的概况 第一章现货仓单交易的基本概况 1 1 1 仓单的概念及性质 仓单是指保管人在收到仓储物时向存货人签发的表示收到一定数量的仓储 物的有价证券。 仓单作为一种有价证券，具有以下主要性质：第一，仓单是物权证券。所谓 物权证券是以物权为证券权利内容的证券。存货人取得仓单后，就意味着取得了 仓储物的所有权，可见，仓单是提取仓储物的凭证。如果仓单发生了转移，那么 仓储物的所有权也就发生了转移。第二，仓单是要式证券。我国合同法第 3 8 6 条中对仓单的格式和记载事项有明确的规定：即仓单必须有保管人签字或盖 章，并记载规定的事项。否则，仓单就不能发生效力。第三，仓单是背书证券。 我国合同法第3 8 7 条的规定，存货人或仓单持有人在仓单上背书并经保管人 签字或盖章的，可以转让提取仓储物的权利。可见，仓单是可以背书转让的。第 四，仓单为无因证券。在仓储合同中，保管人签发仓单后，仓单持有人对保管人 即可行使权利，而对取得仓单的原因，并不负有证明责任。第五，仓单是文义证 券。仓单上所创设的权利义务是依仓单记载的文义予以确定的，不能以仓单记载 以外的其他因素加以认定或变更。第六，仓单是记名证券。各国对于仓单可否为 无记名证券，规定不一。日本、意大利等国规定仓单是记名证券，而瑞士则规定 仓单可以是无记名证券。从我国合同法第3 8 6 的规定：仓单上应当载明存货 人的名称或姓名和住所。可见，我国将仓单列为记名证券。 1 1 2 仓单的效力 仓单的效力主要表现为物权的效力。这种物权效力主要体现在以下三个方 面： ( 一) 提取仓储物的效力 仓储合同是以仓储物的储存为目的的，存货人将仓储物交付给保管人，仓储 物的所有权并没有发生转移，仍然属于存货人。保管人在存货人交付仓储物时， 应当向存货人开具仓单。仓单持有人有权根据仓单请求保管人交付仓储物。因此， 仓单就代表着仓储物，是提取仓储物的凭证。对于仓单持有人，持有仓单就可以 第一章现货仓单交易的基本概况 主张权利，提取仓储物：对于保管人，只要仓单在形式上是合法有效的，那么就 应当将仓储物交付仓单持有人，同时收回仓单。可见，保管人和仓单持有入之间 的法律关系应当是以仓单为准的。即使仓单记载的仓储物与实际交付的货物不符 合，仓单持有人也有权根据仓单的记载要求保管人给付仓单所记载的仓储物，如 果保管人不能按照仓单的记载给付仓储物的，仓单持有人有权要求保管人赔偿损 失。 ( 二) 转移仓储物所有权的效力 仓单属于流通证券，又代表着仓储物，所以仓单的交付就意味着仓储物所有 权的转移，与物品的交付发生同一效力。因仓储物所有权随仓单的转移而转移， 因此仓储物的风险负担也会随着转移。由于仓单属于记名证券，所以仓单的转移 须经法定的方式进行。根据我国合同法的规定，仓单持有人应当在仓单上背 书并经保管人签字或盖章。如果仓单持有人只在仓单上背书但未经保管人签字或 盖章，即使交付了仓单，转让行为也不生效力。法律之所以要求须保管人的签字或 盖章，其主要原因在于：保管人是仓储物的合法占有人，而仓储物的所有权仍归存 货人，为保护存货人的所有权，防止其他入以非法途径获得仓单，从而损害存货人 的利益，也使保管人自己免于承担不应有的责任，存货人转让仓单的，应当由保管 人在仓单上签字或盖章。如果仓单被多次背书转让的，则每次背书必须具有连续 性【1 1 。 ( 三) 仓单设质的效力 仓单持有人可以仓单设立质权。根据我国担保法的规定，设定仓单质押， 出质人应当与质权人以书面形式订立质押合同，并应当在合同约定期内交付仓 单，仓单质押合同自仓单交付之日起生效。可见，仓单上所记载的权利义务与仓 单是合为一体的，仓单质押以仓单的交付为成立要件，没有仓单的交付，质权就 不成立【2 】。因此，仓单质押应属于权利质押。仓单质押成立后，即可发生法律效 力。 1 2 现货仓单交易的概况 1 2 1 现货仓单交易的内涵 现货有广义和狭义之分。从广义上讲，现货是商品社会中已经现实存在的、 可以用来买卖交换并且代表一定价值的标的物。现货与生活有着紧密的联系，因 此现货市场也就是社会活动中最不可缺少的市场，同时也是利润最丰厚，产生效 益最大的市场。从狭义上讲，现货则是与期货相对应的一种概念，是指在专门市 第一章现货仓单交易的基本概况 场上买卖双方交易共同指向的对象。与期货不同的是，现货是贸易的最高表现形 式，而期货是金融的最高表现形式。现货是期货的基础，期货是现货的升华，没 有现货作为根本，也就没有期货的顺利交易。 到目前为止，对于现货仓单交易还没有一个准确的定义。作为期货的基础， 现货仓单交易与期货交易具有一些相似性，但又不同于期货交易。期货的核心内 容是期货交易。国内外较为一致的观点认为期货交易是在期货交易所进行的期货 合同( f u t u r e sc o n t r a c t ) 及选择权合同买卖( o p t i o nc o n t r a c t ) 3 1 。“期货，”是通过 期货交易所买卖某种标准化商品或金融产品的合约1 4 1 。可见；究其本质期货是一 份合约。而现货仓单则是一份在现在或者将来的一段时间内可以到指定仓库内购 入或者销出仓单所规定的标准货物的凭证。现货仓单交易是由现货仓单市场组织 的大宗商品电子交易。现货仓单市场是由我国各省、自治区、直辖市工商行政管 理部门批准设立，在互联网上设置平台，依据国家质量监督总局颁布的大宗商 品电子交易规范制定自己的管理办法，组织会员交易商在平台上进行大宗商品 买卖，管理方式类似于期货交易所的大宗商品批发市场。引言中提到的广西桂糖 批发市场、海南橡胶中心批发市场都是典型的现货仓单市场。 综上所述，可以将现货仓单的内涵概括为：现货仓单交易，又被称为大宗商 品电子交易，是以支付一定交易履约保证金的形式对现货仓单进行买卖，采用计 算机网络系统组织的同货异地、同步集中竞价、统一撮合、统一结算、价格行情 实时显示的交易方式。即现货仓单交易将传统的现货交易借助电子化、网络化的 手段，以电子商务为平台，充分发挥现货市场优化资源配置、调节生产生活的功 能。 1 2 2 现货仓单交易的基本规则 现货仓单交易在国家批准成立的现货仓单市场进行，遵循“公开、公正、公 平”的原则，组织交易商通过电子商务平台，以仓单为交易标的，采用计算机集 中竟价、统一撮合、统一结算、价格行情实时显示的方式开展现货仓单交易。其 交易的基本规则主要有： l 、交易时间：周一至周五上午9 ：3 0 1 l ：3 0 、下午1 3 ：0 0 - 1 5 ：0 0 、 晚间1 9 ：3 0 - 2 2 ：0 0 2 、交易地点：任何可以进入互联网的地方都能参与交易。 3 、交易标的：仓单，交收时必须按照现货市场的规定进行仓单验收注册。 4 、交易形式：交易商以仓单形式进行货物买卖。在规定的交易时间内，交易商、 商务代表可以进入指定的互联网交易平台下达交易指令、自由报价以及公开集中 竞价，由交易系统按照价格优先、时间优先的原则，自动撮合，配对成交。仓单 第一章现货仓单交易的基本概况 交易界面会实时显示各仓单品种的开盘价、最高价、最低价、最新价、涨跌幅、 昨日结算价、成交量等信息。 5 、交易价格：交易双方在参与仓单交易时达成的交收价格有两种标准：( 1 ) 限价 指令双方撮合成交价作为交易成交价：( 2 ) 市价以对方指令作为交易成交价。 6 、交易履约保证金制度：参加交易的各方必须通过向注册的交易所提交交易额 1 0 0 的履约金，拥有仓单的卖方也须提交10 0 的质量保证金。 7 、每日结算制魔每日交易平仓盈亏和持仓的浮动盈亏于收市后即可在线清算， 可及时划拨。 8 、仓单交收制度：现货仓单市场实行随时交割制度。买方于成交之日起就可申 请交割，卖方须提供经市场注册的仓单，经市场匹配成功即可实行交割。交割原 则是在充分尊重买卖双方意愿的基础上，实行自由自愿交割。一般不实行强制交 割。 9 、合同预定及抵消制度：买卖双方在提交1 0 0 的预付履约金的前提下，可在 线预订买卖合同，同时对于已成交的合同随时可以进行抵消交易买的合同做 卖出平仓，卖的合同做买入补仓，其间的差价记为交易盈亏，可在线即时划拨结 算。 l o 、实行“t + o 交易制度：即当日开仓当日即可平仓。 1 2 3 现货仓单交易的优势 仓单交易本身就是现货贸易的最高形式，作为具有中国特色的电子商务，现 货仓单交易避免了传统交易方式下许多复杂的交易环节，使交易更加方便快捷。 与传统交易相比，现货仓单交易具有以下优点： 第一，资金在线结算，增强了交易的透明度，有效遏制了暗箱操作，克服了 欺诈、三角债等交易弊端的产生。市场采用先进的交易网络，网上开展撮合、集 中竞争价格交易，由市场进行统一撮合，统一资金结算，保证交易的公开、公平、 公正。交易成交后，市场为买卖双方进行资金结算、实物交割、现金即时入账， 保证了买卖双方的共同利益，从而避免了企业现存的严重。三角债”问题1 5 。 第二，标准化的仓单交易保证了交易商品的质量，有效地杜绝了假冒伪劣商 品的上市。市场会严格按照国家标准化商品的等级，每一种商品交易量最大的等 级为标准交易等级，同时在全国各地设有现代化专业仓库，由定点仓库对卖方出 具符合国内交易标准件的标准化仓单1 6 】。批发市场定点交割库对入库商品要经过 严格的检验，批发市场买方的利益可以得到充分保障，买方可以在中国商品交易 市场买到放心、货真价实的商品。 第三，标准化的网上交易减少了交易环节，迅速提高了商品交易效率，降低 第章现货仓单交易的基本概况 了交易成本。贸易企业通过互联网进行仓单交易，省去了谈判、订立合同、资金 结算、储存、运货、销售等环节，交易环节的缩减使得交易成本减少，效率提高， 资金的利用率以及经济效益也得到提高。 第四，供需双方通过互联网交易，扩大了市场容量，形成了全国统一的大市 场，带动了一批产业的发展。由于互联网交易平台具有广泛且便捷的交易特性， 可以为贸易双方提供最广阔的平台，因此也就扩大了企业的参与，增加了贸易往 来。由于不受地域的限制，使得交易可以广泛进行，有利于形成全国性的贸易市 场，促进经济的发展。 第二章现货仓单交易的法律属性 第二章现货仓单交易的法律属性 2 1 现货仓单交易的性质特征 有观点认为，现货仓单交易属于“变相期货”，属违法交易，应当予以取缔。 诚然，现货仓单交易与期货交易确有相似之处：1 二者都是国家指定授权的特种交 易形式，必须在国家指定的交易市场进行交易；都实行t + 0 的交易制度( 即当 日开仓当日即可平仓) 、以及买空卖空制度( 即在判断后市行情下跌和有持仓合 约的情况下，只要提供履约金即可进行卖出交易，可事后买入补仓) 、交易品种 基本相同，均为大宗生产原材料以及农业初级产品：白砂糖、花生仁、大豆、高 粱、大米、绿豆、红小豆、天然橡胶、胶合板、铜、铝、白银、菜籽油等；都实 行交易涨跌停板制度。此外，现货仓单交易虽然无标准化合约，但一些标准化的 电子交易合同中除价格、数量外，己确定了大部分交易要素，与期货标准合约无 甚差异 7 1 。2 0 0 7 年4 月1 5 日正式实施的期货交易管理条例对于“变相期货” 的界定是：任何机构或者市场，未经国务院期货监督管理机构批准，采用集中交 易方式进行标准化合约交易，同时采用以下交易机制或者具备以下交易机制特征 之一的，为变相期货交易：( 一) 为参与集中交易的所有买方和卖方提供履约担 保的；( - - ) 实行当日无负债结算制度和保证金制度，同时保证金收取比例低于 合约( 或者合同) 标的额2 0 的。 事实上，现货仓单交易作为商品期货的基础，在1 9 世纪末2 0 世纪初就已经 出现。从商品交易发展的过程【8 】( 传统现货商品交易一中远期合约交易一现货仓 单交易一商品期货交易一商品期权交易一商品掉期交易一股权交易) 可以看出， 仓单市场属于初期市场，仓单交易是期货、股票交易的基础，期货、股票交易是 仓单交易的衍生，二者不能相互替代。由于各种原因，我国最早发展的是股票市 场，然后是期货市场，2 0 0 0 年之后大力发展现货市场。没有现货市场的充分发 展，期货市场、股票市场的发展也将受到不同程度的制约。仓单交易也如期货交 易、股票交易一样，有技术分析图形、分析指标供投资者参考，并据以进行交易 操作。代理服务中心，以及代理经纪公司会为投资者提供全套的服务。随着电子 商务的迅猛发展，现货仓单交易的网上交易平台是贸易金融化的体现。它具有自 己的特征： 第一，现货仓单交易的交易主体。现货仓单交易商主体具有多样化的特点。 第二章现货仓单交易的法律属性 一般对主体没有限制，只要求入市交易前与现货仓单市场签订入市交易协议就可 以成为现货仓单市场的会员。交易商无论是国有企业、有限公司、股份公司等何 种性质，无论其经营范围、资金能力如何，只要加入现货仓单市场，成为其会员， 就能在现货仓单市场进行交易。事实上，现货仓单市场对会员的要求非常宽松， 囊括了生产、销售、经营、贸易等公司或企业法人以及自然人投资者。因为会员 越多，市场就可以收取越多的摊位租金。如果会员都进行交易，还可以收取越多 的交易费用。 第二，现货仓单市场的交易规则。现货仓单市场目前一般执行的是中华人民 共和国国家标准g b 4 6 t 1 8 7 6 9 2 0 0 3 大宗商品电子交易规范，而不是期货 交易管理条例。并且，现货仓单市场根据此规范也会制定具体的交易规则， 并有相应的管理制度，在其市场注册的会员交易商的交易均要求遵守市场管理办 法。在市场管理办法中一般包括了保证金制度、每日无负债结算制度、撮合交易 制度、强行平仓制度等期货特有制度【9 】。另外，市场管理办法中还附有格式的电 子交易合同，其内容很完备，包括了交易的标的、质量、包装、交货的期限、地 点、方式、结算方式及违约责任等；一旦会员交易商确定交易数量，在网上点击 成交，该交易的格式合同即告成立并生效。 第三，现货仓单市场的交易形式。现货仓单市场的商业模式采用有形市场一 一交易大厅与无形市场i n t e r n e t 网络交易相结合的运营方式。现货仓单交易 采取电子交易形式，由现货仓单市场在互联网上设置专门的交易平台，交易简便 快捷。网络交易可以即时传递信息、即时把握价格、有效规避风险、增加交易机 会、降低交易成本、简化交易流程、提高交易效率【7 1 。当会员交易商在现货仓单 市场提供的交易平台上对商品数量、价格、交货时间进行确认后，即视为交易成 交，交易双方只须达成市场管理办法所附的电子交易合同。交易平台采用电子撮 合的方式为远期现货订单业务进行撮合配对成交。无需交易商相互见面及磋商， 也无需其他形式的再次确认。 第四，现货仓单市场的服务职能。现货仓单市场会提供完善的信息服务系统， 包括信息发布、交易行情检索系统、交易图表显示系统、关联信息( 如财经、法 律法规、相关知识等) 速览服务、行业信息搜索引擎、网上授课、网上模拟交易、 免费电子信箱、手机短信息等信息服务。此外，现货仓单市场往往具有与之相配 套的物流配送系统，一般在全国主销区或者主要的大城市建立现代化的物流配送 系统，为买卖双方提供仓储服务，包括仓库集中调度、货物交收以及客户查询管 理系统等，为实物交割提供便利条件r i o 。 第五，现货仓单市场的管理职能。从提供交易信息、撮合交易，到成交后接 收买方预付货款、货物交割或再次被卖出后将货款付给卖方的货款结算，到实物 第二章现货仓单交易的法律属性 交割中为买方开出提货单、指定交割仓库、组织交割，在交割货物发生质量及数 量等异议后的委托检验，代交易商开具发票等等环节，都由现货仓单市场负责。 同时，只有现货仓单市场掌握有交易商的资料，掌握一批货物从入市到交割共经 历了多少环节。可见，为保障交易商的利益以及交易的顺利进行，现货仓单市场 全程参与和管理现货仓单交易。 第六，现货仓单市场的监管机构。现货仓单市场往往采取有限责任公司的组 织形式，是由我国各地的工商行政管理部门批准设立的，有合法存在及经营的依 据。现货仓单市场获批的营业范围是现货交易，不是期货交易，尽管其绝大部分 交易是远期现货交易，但仍然属于贸易的种形式。因此从行业上分类，应当归 属于商务部进行管理。 可见，现货仓单交易是在我国商品经济发展现阶段的一种特殊的商品交易形 式，它既不同于期货，也不同于现货，是在新时期下，现货与期货的融合，是现 货期货化的表现。但究其本质，仍然是一种贸易形式。 2 2 现货仓单交易与期货交易的对比分析 由前文所述，目前人们对于现货仓单交易的认识倾向于认为其性质偏向于期 货。尽管二者在交易品种、交易形式上有相似性，但现货仓单交易与期货交易有 着很大的不同。 第一，交易的标的不同。现货仓单的交易标的物就是仓单，是标准化的商品， 属于现货交易的范畴。交易商进行交易的目的是为了解决供求，交易的对象只是 商品本身。尽管现货仓单交易中也存在一些投机行为，即在从卖到买又从买到卖 的中间环节，货物并未发生所有权的转移，投机商仅仅是为获利。但不可质疑的 是，现货仓单交易中的实物交割还是占了更大的比例。而在期货交易中，期货交 易的标的物是标准化合约，并非现实的商品。尽管合约所指向的交易品种是商品， 但期货交易中实物交割只占到交易总量的百分之三到百分之五。可见，期货交易 的对象只是标准化的合约。 第二，交易的目的不同。与交易标的相关，现货仓单交易中许多交易商是为 了解决供求，稳定产销，实现经济利益。对卖方，自然是只要能够保证商品以可 接受的价格卖出即可，从而实现其销售收益；对卖方，则能够起到稳定货源，提 前安排运输、储存、加工和销售业务的作用，也能锁定生产成本。可见，现货仓 单交易市场只是一个获得实物商品的中介，为买卖双方提供一个更便捷高效的交 易平台。而“期货交易目的并不在于获得实物，而是利用期货市场价格的波动进 行套期保值或投机获利。f i l l 期货交易的目的更具有投机性、风险性的特征。 第二章现货仓单交易的法律属性 第三，交易的履约金不同。现货仓单交易的部分履约金为1 0 0 。交易履约 金的性质是交易商交付给市场代为结算的费用，是交易商自己的专项资金，这里 的履约金相当于交易的货款。全额支付履约金是为了在发生交易后需要实物交割 时，可以有款可付，从而保护卖方的利益不受损害。而期货交易中的保证金包括 客户在期货经纪公司账户的保证金和期货经纪公司( 会员单位) 在期货交易所的 保证金，“理论上一般认为，期货交易的保证金并不完全具有民法上的担保特征， 而是用来担保期货交易合约的履行”1 1 2 1 。因此期货交易的履约金仅为5 一1 0 ， 它并不具有直接的货款的意义。 第四，交易中心的性质不同。现货仓单交易在经过批准的现货仓单市场进行， 此类市场是合法经营的企业，完全是以盈利为目的的。从仓单市场的大量涌现就 可以看出现货仓单市场具有的这种盈利的属性。现货仓单市场既要为仓单商品组 织便捷的低成本的交易方式，以赚取佣金；并且还会直接或间接地参与交易，以 赚取差价。期货交易要在指定的期货交易所进行，期货交易所的性质与现货仓单 市场完全不同。期货交易所不以盈利为目的，是依法成立，为交易双方提供交易 场所的非营利性机构，就其法律性质而言属于非盈利性会员制法人组织。期货交 易所属营利性还是非营利性组织，一般由立法予以确定。日本和美国的期货交易 所都是非营利性组织。我国的期货交易管理条例也明确将期货交易所的性质 界定为非营利性组织。 第五，交收的形式不同。现货仓单交易采用随时交收与即时交收相结合的形 式，随时交收是指交易双方达成成交意向后，随时可以提出交收，经过市场交割 部门进行匹配，匹配成功就可以交收。即时交收是指仓单到期成交后就进行现货 交收。现货仓单交易的交收形式更灵活，可以按期交收，也可以提前交收，贸易 双方根据货物品种以及自身需要来选择适合的交收形式。而期货交易实行的是必 须按合约规定时间进行强制交收的形式。 第六，交易的监管机构不同。由前文可知，现货仓单交易属于贸易的一种形 式，其交易的标的是商品，因此现货仓单交易应由商务部进行监督管理。而期货 交易则属于金融行为，期货合约在本质上是一种证券，应当由中国证券监督管理 委员会进行监督管理。 2 3 现货仓单交易与股票交易的对比分析 随着经济体制改革的深化，股票市场发展的十分迅猛，参与股市投资的投资 者日益增多，股票交易早已被公众熟知，也已成为一种人们愿意承担其风险的理 财手段。从商品交易的发展过程可以看出，现货仓单交易也是股票交易的基础， 第二章现货仓单交易的法律属性 股票交易是仓单交易的衍生，二者主要存在着以下区别： 第一，交易标的的不同。现货仓单交易是以按国家标准制定的标准化的商品 有价凭证为交易标的，标准化的仓单代表了商品，属于贸易的范畴。贸易商多是 为了实物而进行买卖交易。而股票交易则是以上市企业的股权为交易标的，股票 作为一种出资证明，股票投资者通过股票证明自己的股东身份，享有股东的权益， 参与分红，取得经济效益1 1 3 j 。 第二，交易的目的不同。现货仓单交易的目的是为了满足生产等需要，通过 交易来实现供需双方的不同需求。由于其交易的品种大多是基础性的生产资料， 其品种具有不易保存、生产季节性等特征。电子平台的出现旨在尽可能的缩短交 易的中间环节，提高交易的效率，继而提高贸易商的经济效益。股票交易本身是 一种风险投资，投资股票买入的是上市企业的股权，投资者的目的没有实物交割 的要求，就是为了投机获利。而投机则意味着有极大的风险性。 一 第三，交易的规则不同。现货仓单交易实行的是t + o 的交易规则，即当日 开仓当日即可平仓，也可以先开空仓后补仓( 即在判断后市行情可能出现下跌的 情况下，可以先凭履约金卖出，之后再选择合理的价物买入补仓，完成交易过程) 。 对于贸易商而言，这样的交易规则更具有灵活性，贸易商可以根据自身的资金、 生产及销售状况选择合适的时机买入、卖出。与此不同，股票交易采取的是t + l 的交易规则，即当日买入的股票必须等到下一个交易日才可以卖出，不能当日卖 出平仓。同时，股票交易只能先买入后卖出，不可以在无股票的情况下先卖出后 买入补仓。 第四，交收的形式不同。现货仓单的交收主要采取随机交收和即时交收两种 形式。随时交收在交易后随时可以提出，经过市场交割部门匹配成功就可以交收。 即时交收是在成交之后就进行现货交收。采取这样的交收方式主要是由于现货仓 单交易的交易品种多为大宗的原料性商品，具有实物交割的要求，因此对于交收 期限也要有相应的规定。而股票交易的标的是股票，作为一种有价证券，本身并 没有实物交割的需要，投资者完全可以自由的无期限的持有或者抛出股票，并没 有交收期限的要求。 第五，资金的管理方式不同。现货仓单交易采取一户一卡制，交易商可以直 接对账户进行管理。现货仓单交易允许买空卖空，交易商时时会根据自己公司原 料储备、生产进度等特殊情况对仓单进行临时性买卖交易。交易商可以通过互联 网、手机等直接进入交易系统交易，独立管理资金的转入转出，进行账户管理， 而不必通过第三方进行。而在股票交易中，投资者必须选定某证券公司注册开户， 其资金账户是通过证券公司进行集中管理的。投资者所有买卖操作，资金的转入 转出都要通过证券公司。 第二章现货仓单交易的法律属性 第六，监管机构的不同。由前文可知，现货仓单交易的本质仍是一种贸易， 交易的品种是商品，交易的标的是标准化的仓单，在行业分类上现货仓单交易应 由商务部进行监督管理。而股票交易的标的只是一种股权，属于证券的一种形式。 应当由中国证券监督管理委员会进行监督管理。 2 4 现货仓单交易与传统现货交易的对比分析 最早的商品交易形式，就是传统的现货商品买卖。后来随着时代的发展，出 现了现货仓单的交易形式。传统的现货交易是现货仓单交易的基础，现货仓单交 易是现货交易的升华。二者之间还是存在着诸多的不同之处。主要表现在以下几 个方面： 第一，交易的对象不完全相同。现货仓单交易的商品品种虽然是大宗生产原 材料及农业初级产品，但是这些商品的交易内容是事先确定的，也就是标准化的 仓单。交易商无需对这些内容进行协商，只需对交易平台上发布的商品价格、交 货时间进行认可，点击确定交易数量就可以成交。基本上是同种商品的反复交易。 而现货交易需要经过交易双方对商品数量、质量、包装、交货时间、地点、方式、 运输、结算付款方式等进行反复协商后签订合同，才能实际履行。是同种或不同 种商品的多次交易。 第二，交易的目的不完全相同。现货仓单交易的目的主要有两个方面：一是 购买商品，进行实物交割买卖，用于生产加工，然后销售，获取实际的经济效益。 二是投机。市场中也不乏一部分投机商以低价买入仓单，而后择机高价卖出，从 中牟取差价，实现投资利润。而现货交易的目的完全在于转移货物所有权，以获 得实物或钱款。 第三，交易场所的不同。现货仓单交易有特定的交易场所，市场提供的电子 交易平台是现货仓单交易的直接地点。交易商需要通过互联网进入交易平台，才 可以完成买卖交易。而现货交易一般不需要固定的场所，现货交易的特点在于具 有流动性的一事一议。即使是一些普通的批发市场，其经营的商品摊位也具流动 性，并不总是固定不变的。 第四，交易方式的不同。现货仓单交易双方往往不见面、相互不了解，甚至 不知道对方是谁，仅靠现货仓单市场组织撮合交易，成交后即视为买卖双方签订 了市场管理办法所附格式的电子交易合同。但是，并非所有的人都能在现货仓单 市场进行买卖交易，只有向市场交纳了保证金后的市场会员才有这样的资格。而 在现货交易中，是否交纳保证金、是否通