（经济法学专业论文）论国有商业银行公司治理结构的完善.pdf

论文摘要 公司治理结构( c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ) 属于企业制度层面的内 容，是对工商企业进行管理和控制的体系，建立良好的治理结构可以 树立市场信心，鼓励更加稳定的、长期的投资流入，激励经理和董事 会去实现那些符合公司和股东利益的奋斗目标，也可以提供有效的监 督，从而激励企业更有效地利用资源。银行作为公司制度的一种形式， 既有一般公司的普通性，更有其独特的一面。在中国的金融体系中， 占据支配性地位的国有商业银行的经营效率，不仅在微观上影响到国 有银行体系的经营状况和市场竞争力，而且还在宏观上影响到金融资 源的配置效率和经济增长的潜力与质量。目前，四大国有商业银行也 面临着不良资产高、资本金不足、盈利性差等诸多问题，涉及到国有 商业银行体制深层次的原因，同时，随着中国加入w t o ，我国银行业 的市场竞争格局正在逐渐发生着变化。5 年过渡期之后，国有商业银 行必将面对越来越激烈的外资银行的市场竞争。市场竞争的实质是现 代银行制度的竞争，而现代银行制度的核心是商业银行公司治理结 构，其优劣直接决定了银行的市场竞争能力。虽然自2 0 0 0 年以来， 多家国有商业银行名列世界大银行之列，但银行的规模并不等同于银 行实力，单靠规模和眼前的实力，不建立适应市场经济体制要求的有 效的公司治理结构，要想保持长久持续的竞争力是不可能的。因此， 改善国有商业银行公司治理结构已成为国有商业银行改革与发展的 根本出发点之一，对这一问题的研究具有重要的理论与实践意义。 本文的基本思路和逻辑结构：首先对公司治理结构的含义进行辨 析并对我国国有商业银行公司治理结构上存在的缺陷进行归纳总结， 然后论述了我国国有商业银行公司治理结构完善的必要性、模式选择 以及核心原则，最后对我国国有商业银行公司治理结构的完善提出自 己的建议。 本文由四部分组成，主要内容如下： 第一章主要对公司治理结构的含义及我国国有商业银行在公司 治理结构上存在的缺陷进行论述。文章首先对公司治理结构也就是英 文中的c o r p o r a t eg o v e r n a n c e 的含义进行分析。国内外学者、经济 学家和法学家对此都从不同的角度下了定义。我国学者的观点归纳起 来有狭义和广义两种。笔者认为，狭义的公司治理结构更符合对 c o r p o r a t eg o v e r n a n c e 本意的理解，应限于企业内部治理结构层面， 至于发达的市场经济等因素应理解为c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ( 或称 公司治理结构) 完善所必需的外部条件，而不必将其强行纳入对 c o r p o r a t eg o v e r n a n c e 的理解之中。然后文章论述了我国国有商业 银行在公司治理结构上存在的缺陷。主要归纳为四点：第一，所有者 缺位。第二，存在着明显的“内部人控制”问题。第三，激励机制的 欠缺。第四，缺乏足够的可竞争性。 第二章从两个不同的角度深入地分卡斤了我国国有商业银行公司 治理结构完善的必要性。首先，文章从人性入手，认为任何社会科学 问题的提出与解决都离不开对人的理解，离不开对人性的判断。法学、 经济学作为社会科学的分支，也都面临同样问题。之所以如此我是基 于这样的认识：人类组成社会只是手段而非目的，根本目的在于更好 地实现人类本质存在和人性的实现以及寻求解决现实问题。然后，文 章从“经营特殊行业的特殊公司”入手，深入地分析了我国国有商业 银行进行公司治理结构完善的必要性。它的解决与否及其进度，不仅 关系到它是成为未来中国经济发展中的动力或阻力，而且还关系到中 国金融和经济的稳定。从这一角度，本文主要从六个方面深入、详尽 地进行了阐述。 第三章论述了我国国有商业银行公司治理结构模式的选择及核 心原则。第一节，文章从与公司治理结构密切相关的因素产权制 度入手，并将现行的商业银行产权制度安排分为两类：一是高度分散 型股权结构，以美国为主要代表，二是相对集中型股权结构，以曰德 为代表。与上述两种产权制度安排相适应，现代商业银行公司治理结 构也有两种主要类型：一是与高度分散型股权结构相适应的以外部人 监督为主的治理结构，二是与相对集中型的股权结构相适应的以内部 人监督为主的治理结构。在现实经济中，这两种类型股权结构及相应 的公司治理结构孰优孰劣不能一概而论，关键要看具体的制度环境， 包括股票市场的发育程度、经营透明度与立法和执法体制的完善程 度、特定的社会传统文化和银行家市场的发育程度等。第二节，文章 重点论述我国国有商业银行公司治理结构模式的选择，尽管有现代商 业银行的范式和经验可资借鉴，但它的建立和有效必须结合我国具体 国情，尤其要重视中国经济转轨时期的特殊性，即国有产权在国有企 业和国有银行中占据绝对支配的地位，从而提出以内部人监督治理为 主的综合的公司治理结构模式，即应当以内部人监督治理模式为蓝 本，同时借鉴外部人监督模式中关于充分发挥市场机制作用的做法。 文章的第三节主要论述了国有商业银行公司治理结构完善的核心原 则，即：分权与制衡、激励与约束。 第四章提出了我国国有商业银行公司治理结构完善的具体七项 建议。第一节提出要转变国有商业银行企业性质，真正实现政企分开。 提出如果不消除国有商业银行中的等级制和行政级别，国有商业银行 的政治组织性质改变不了，政企不分的现象也就难以改变，公司治理 结构的完善也就成为空谈。第二节主张实现国有商业银行股份制改造 并力争上市。不同投资人的引入，有利于股东间的制衡，有利于强化 所有权约束，迫使银行以股东利益最大化为目标，从而促进国有商业 银行的改革，提高其竞争力。第三节提出要完善激励约束机制。因为 我们不可能一面要求管理者及其属下职工去创国际银行同业的业绩， 一面又不让其获得本应有的相应报酬。第四节提出规范股东大会制度 的立法建议。由于国有商业银行中的国有股权仍将占有很大比例，因 此主要侧重于保护中小股东的制度构建。第五节主要论述董事会的制 度完善。第六节论述强化监事会作用的立法完善。第七节提出要对完 善国有商业银行公司治理结构具有重要意义的外部环境进行完善，以 为其提供强有力的保障。 本文的理论新意主要有：首先，提出了以内部人监督治理为主的 综合治理模式，即我国国有商业银行的治理结构应当以内部人监督治 理模式为蓝本，同时借鉴外部人监督模式中关于充分发挥市场机制作 用的做法。其次，理论联系实际，提出了解决我国国有商业银行公司 治理结构完善的实际对策和建议，如真正实现政企分开、实现国有商 业银行股份制改造并力争上市、完善激励约束机制以及关于股东大 会、董事会和监事会的具体制度建设，具有重大的理论与实践意义。 最后，文章在研究具体问题时，综合运用了法学、经济学及社会学的 知识，并且角度新颖，分析透彻，阐述清楚，给人耳目一新的感觉， 如在论述国有商业银行公司治理结构完善的必要性时，第一次从人性 的角度对这一问题进行了分析。 目前公司治理结构问题已经成为全世界理论界研讨的热点。在我 国，在已有的研究中，国内外学者更多地关注的是工业企业特别是上 市公司的治理结构问题，对银行尤其是国有商业银行的公司治理结构 的讨论相对较少。国有商业银行的公司治理结构的完善是国有商业银 行改革的关键，也是实现中国银行业与国际接轨的必要准备，是现代 商业银行制度的重要组成部分。在不同的国家，现代商业银行因不同 的股权结构与市场发达程度、文化传统的差异等，其法人治理结构在 构成内容、运行方式和效率上也是有差别的，我们必须选择一条适合 自己国情的道路。可以说，我国国有商业银行公司治理结构的完善是 一项长期的任务，我们任重而道远。 关键词：公司治理结构国有商业银行完善 a b s t r a c t t h es t a t e - o w n e dc o m m e r c i a lb a n k s ( s o c b s ) r e f o r mi nc h i n ai si n f a c tt h er e f o r mo fs o c b s g o v e r n a n c ea n d m a n a g e m e n t ，a n de s t a b l i s h i n g m o d e me n t e r p r i s es y s t e mr e f e r st oe s t a b l i s h i n gac o m p l e t ea n ds t a n d a r d c o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r ea n ds c i e n t i f i cm a n a g e m e n ts y s t e m i ti s8 1 u r g e n tp r o b l e mt ob es o l v e di nt h er e f o r mo fs o c b st h a tt h ec o r p o r a t e g o v e r n a n c es t r u c t u r en e e d st ob es t a n d a r d i z e d a sar e s u l t ，t h er e s e a r c h o i l c o r p o r a t eg o v e r n a n c ei so fg r e a ti m p o r t a n c eb o t hi nt h e o r ya n di n p r a c t i c e t h e p r o b l e mo fc o r p o r a t eg o v e r n a n c eh a sa l w a y sb e e na i li m p o r t a n t a n dh o tt o p i co nw h i c hc h i n e s ea n df o i e i g n e x p e r t s ，g o v e r n m e n t a l p o l i c y - m a k e r sa n de n t r e p r e n e u r sh a v eb e e nw o r k i n gt of i n dt h eb e s t s o l u t i o n t h et h e o r e t i c a ld e p t ha n dr a n g eo ft h i s p r o b l e ma n dt h e c o m p l e x i t yi np r a c t i c eb r i n gg r e a tt r o u b l et ot h o s ee x p e r t s c o r p o r a t e g o v e r n a n c ei n v o l v e sn o to n l yt h ea l l o c a t i o no fp r o p e r t yr i g h t s ，b u ta l s o t h ee s t a b l i s h m e n to f t h ei n t e r n a lg o v e r n a n c es t r u c t u r e ，t h ea s y m m e t r yo f i n t e r n a la n de x t e r n a li n f o r m a t i o n ，t h ep o r t i o nh u m a nr e s o u r c e s ，t h e e q u i l i b r i u mo f c a p i t a lm a r k e t ，t h ea p p l i c a t i o no f t h et h e o r yo f s t o c k h o l d e r m o d e la n dt h ed i f f e r e n t s o c i a l ，p o l i t i c a l ，e c o n o m i ca n dc u l t u r a l b a c k g r o u n d si nd i f f e r e n tc o u n t r i e s ，a n ds oo n t h i sw h o l et h e s i si sd i v i d e di n t of o u rc h a p t e r sa n dt h em a i nc o n t e n t s a r es e tf o r t ha st h ef o l l o w i n g s ： c h a p t e ro n ei sa b o u tt h em e a n i n go fc o r p o r a t eg o v e r n a n c ea n dt h e d r a w b a c k so ft h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c eo fs o c b s i nt h ef i r s tp l a c e ，t h e a u t h o re n u m e r a t e sal o to f d i f f e r e n to p i n i o n sa b o u tt h em e a n i n g ，a n a l y s e s c a r e f i a l l yt h e i rd i v e r s i t ya n ds h o w sh i sa t t i t u d et o w a r d st h a t i nt h es e c o n d p l a c e ，t h et h e s i sd e s c r i b e st h eb a s i cs i t u a t i o no ft h es o c b s g o v e m a n c e a n dp o i n t so u tt h a t 吐1 ed r a w b a c k sc o n s i s t so ff o u rp a r t sw h i c ha r e “t h e a b s e n c eo fo w n e r s h i p ”， “t h ep h e n o m e n o no fi n t e r n a lc o n t r o l ” t h e a b s e n c eo fi n c e n t i v em e c h a n i s m a n d “t h ea b s e n c eo f r i v a l r o u s n e s s ” c h a p t e rt w op r o b e si n t o t h a ti t i s n e c e s s a r yt oc o n s u m m a t et h e c o r p o r a t eg o v e r n a n c ea n de x p l a i n si tf r o mt w oa n g l e s o n eh a n d ，t h e t h e s i sd i s c u s s e si tf r o mt h ea n g l eo ft h eh u m a nn a t u r ea n d e s p e c i a l l yt a l k s a b o u ti to nt h e b a c k g r o u n do ft h es e p a r a t i o no fo w n e r s h i pf r o m m a n a g e r i a la u t h o r i t y c o r p o r a t eg o v e r n a n c ed e r i v e sf i - o mt h em o d e m c o r p o r a t i o n sp r o p e r t ys t r u c t u r e t h es e p a r a t i o no fo w n e r s h i pa n d m a n a g i n gr i g h t ，i nd e t a i l ，t h es e p a r a t i o no fs h a r e h o l d e r ss t o c k o w n e r s h i p ，c o r p o r a t eo w n e r s h i pa n dm a n a g i n gr i g h t s ，m a k e si tn e c e s s a r y t oe s t a b l i s ht h em e c h a n i s mo fb a l a n c eo fr i g h t sw i t h i na c o r p o r a t i o n f r o mt h e v i e w p o i n to fa g e n c yt h e o r y ，c o r p o r a t eg o v e r n a n c ei st h e m e c h a n i s mf o rs o l v i n ga l lk i n d so fa g e n c yp r o b l e mw i t h i nac o r p o r a t i o n a s 陆a ss o c b sa r ec o n c e r n e d ，i ti sn e c e s s a r yf o ru st od i s c g s sc o r p o r a t e g o v e m a n c eb a s e do na g e n c yt h e o r y o nt h eo t h e rh a n d ，f r o mt h ea n g l eo f f i n a n c i a li n d u s t r yt h et h e w se x p l a i n st h en e c e s s i t y c h a p t e rt h r e ee x p o u n d st h es o c b s c h o i c ea b o u tt h em o d e lo f c o r p o r a t e g o v e m a n c e f i r s t l y , t h e t h e s i st a l k sa b o u tt h e t y p i c a l g o v e m a n c em o d e l i n f o r e i g n c o u n t r i e sa n di n t r o d u c e st h e a n g l o 。a m e r i c a nc o r p o r a t eg o v e r n a n c ea n dg e r m a no r j a p a n e s e g o v e m a n c es t r u c t u r e s w ec o u l db e n e f i t 矗o mt h o s e e x p e r i e n c e s s e c o n d l y ，t h ec h o i c eo f s o c b s g o v e r n a n c em o d e li sd i s c u s s e d t h i r d l y ， t h et h e s i s p r o b e s i n t ot h ep r i n c i p l e so ft h e c o r p o r a t eg o v e m a n c e i t i n v o l v e st w os i d e s ：o n ei sp o w e ra n db a l a n c ea n dt h eo t h e ri si n s p i r i ta n d r e s t r i c t i o n c h a p t e rf o u rg i v e ss o m es u g g e s t i o n sa b o u tt h ep e r f e c t i o no ft h e s o c b s c o r p o r a t eg o v e m a n c e t h et h e s i st a l k sa b o u ti ti ns e v e nd i f f e r e n t p a r t s t h em a i nc o n t e n t sa r ea sf o l l o w i n g s ：( 1 ) r e a l i z i n gt h ed e p a r t u r eo f - p o l i t i c sa n de c o n o m yi nt h es o c b s ；( 2 ) r e c o n s t r u c t i n gt h es o c b si n t o j o i n t - s t o c kc o m p a n i e s ； ( 3 ) p e r f e c t i n g t h ei n c e n t i v ea n dr e s t r i c t i o n 2 m e c h a n i s m ；( 4 ) p e r f e c t i n gt h ei n s t i t u t i o no ft h es h a r e h o l d e r sa n n u a l g e n e r a lm e e t i n g ( a g m ) a n de s p e c i a l l yp r o t e c t i n gt h er i g h t so fm e d i u m a n ds m a l ls h a r e h o l d e r s ；( 5 ) n o r m a l i z i n gt h ei n s t i t u t i o no ft h eb o a r do f d i r e c t o r s ；( 6 ) s t r e n g t h e n i n gt h ep o w e ra n df i m c t i o no ft h es u p e r v i s o r y b o a r d ：( 7 ) c o n s u m m a t i n g t h ee x t e r i o re n v i r o n m e n to ft h e s o c b s ， c o r p o r a t eg o v e r n a n c e t h en e w p o i n t so f t h et h e s i si n v o l v e ：f i r s t ，p u t t i n gf o r w a r dav i e wo f c o r p o r a t ec o m p r e h e n s i v eg o v e r n a n c ea n d e s t a b l i s h i n g i t s r o u g h t h e o r e t i c a lf i a m e w o r k t h ea u t h o rh o l dt h a tw es h o u l dn o to n l ye s t a b l i s h as t a n d a r da n de f f i c i e n tg o v e m a n c es t r u c t u r ei n s i d eac o r p o r a t i o n ，b u t a l s oc r e a t eao u t s i d e s y s t e mt h a tw o u l dh e l pt op e r f e c tt h ei n t e r n a l g o v e r n a n c eo f ac o r p o r a t i o n ，i n c l u d i n gt h ep a r t i c i p a t i o no fi n s t i t u t i o n a l i n v e s t o r ，t h ec a p i t a lm a r k e ta n dt h es t o c k h o l d e r c e r t a i n l yt h ef o r m e ri s m o r ei m p o r t a n ta n dt h es o c b s c o r p o r a t eg o v e m a n c ei sb a s e do nt h a t s e c o n d ，t h e o r yi sc o n n e c t e dw i t hp r a c t i c e t h et h e s i s b r i n g sf o r w a r d s o m es u g g e s t i o n sw h i c ha r ev e r yb e n e f i c i a lf o ro u rc o u n t r y t h i r d ，t h e t h e s i sh a n d l e ss e v e r a l k n o w l e d g e si n c l u d i n gl a w ，e c o n o m ya n dt h e c o m m u n i t y s o m ea n g l e sa r ev e r yn o v e l c o i p o m t eg o v e r n a n c eh a sb e c o m et h ef o c u so fa t t e n t i o na j lo v e rt h e w o r l & a m o n gt h ev a r i o u st y p e so ff o r m s ，t h em o s tm e a n i n g f u lo n e sa r e t h ea n g l o - a m e r i c a ne o r p o m t eg o v e r n a n c ep a t t e r na n dt h eg e r m a no r j a p a n e s eg o v e r n a n c es t r u c t u r e s t h es u c c e s s f u le x p e r i e n c e st e l l1 1 st h a t t h es o c a l l e d “m o d e m c o r p o r a t i o ni n s t i t u t i o n ”d o e sn o tr e f e rt oa n y s p e c i f i cf o r mo fc o r p o r a t eg o v e m a n c es t r u c t u r e t h ee f f e c t i v ec o r p o r a t e g o v e m a n c es y s t e mi ss p e c i f i ct oe a c hd i f f e r e n te n t e r p r i s e s ，d e p e n d i n go n t h es i z eo f t h ee n t e r p r i s e ，t h ec a p i t a ls t r u c t u r e ，a n ds oo n t h e r e f o r e ，w e s h o u l ds e a r c hf o rm a n yd i f f e r e n tt y p e so f m o d e m c o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e s y s t e m sb yi n s t i t u t i o n a la n do r g a n i z a t i o n a li n n o v a t i o n s t h e s em o d e m c o r p o r a t i o ng o v e m a n c e s y s t e m s m u s t a d a p t t ot h e s p e c i a l a n d c o m p l i c a t e dn a t i o n a lc o n d i t i o n s i naw o r d ，t h eg o v e m a n c ei s s u e sa r et h e 3 l o n g t e r mm a t t e r s t h e r ei sal o n gw a y f o ru st og o k e y w o r d ：c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，s t a t e - o w n e dc o m m e r c i a lb a n k ， p e r f e c t 4 导论 一、研究我国国有商业银行公司治理结构完善的意义 公司治理结构( c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ) 属于企业制度层面的内容， 是对工商企业进行管理和控制的体系，建立良好的治理结构可以树立 市场信心，鼓励更加稳定的、长期的投资流入，激励经理和董事会去 实现那些符合公司和股东利益的奋斗目标，也可以提供有效的监督， 从而激励企业更有效地利用资源。银行作为公司制度的一种形式，既 有一般公司的普通性，更有其独特的一面。在中国的金融体系中，占 据支配性地位的国有商业银行的经营效率，不仅在微观上影响到国有 银行体系的经营状况和市场竞争力，而且还在宏观上影响到金融资源 的配置效率和经济增长的潜力与质量。目前，四大国有商业银行也面 临着不良资产高、资本金不足、盈利性差等诸多问题，涉及到国有商 业银行体制深层次的原因；同时，随着中国加入w t o ，外资银行将与 国有商业银行进行全方位的竞争。事实上，在中国加入世界贸易组织、 开放金融市场以后，国有商业银行与外资银行的竞争，并不仅仅表现 为金融市场上的经营活动的竞争，治理结构方面的竞争常常更具有决 定性的意义。虽然自2 0 0 0 年以来，多家国有商业银行名列世界大银行 之列，但银行的规模并不等同于银行实力，单靠规模和眼前的实力， 不建立适应市场经济体制要求的有效的法人治理结构，要想保持长久 持续的竞争力是不可能的。正如中国工商银行行长姜建清2 0 0 2 年l2 月4 日在“中国：资本之年”论坛上所讲：“中国银行业的改革问题已 成为世界经济关注的焦点。它的解决与否及其进度，不仅关系到它是 成为未来中国经济发展中的动力或阻力，而且还关系到中国、亚洲甚 至世界金融、经济的稳定”，“国有商业银行综合改革的核心是建立现 代企业制度，完善法人治理结构”，“中国国有商业银行改革必须要有 一个时间表，这不仅是加入w t o 的催化，而且也没有推迟的可能， 否则它对中国经济增长的负面影响会日趋显露”。 因此，改善国有商 业银行公司治理结构已成为国有商业银行改革与发展的根本出发点之 一，对这一问题的研究具有重要的理论与实践意义。 二、本文的研究方法 研究课题能否顺利完成取决于研究方法的正确与否，研究方法的 选择取决于所研究的对象。本文的研究对象是国有商业银行公司治理 结构的完善，既属于经济学范畴，也属于法学的范畴。本文主要采用 了比较借鉴与探索创新相结合、定性分析与定量分析相结合的研究方 法，既有宏观的研究，又有微观的比较。同时，本文试图综合运用多 学科知识对我国国有商业银行公司治理结构问题进行多角度的分析， 不仅从法学的角度对国有商业银行公司治理结构的完善提出许多有益 的建议，而且还尝试运用经济学的知识对这一问题进行深入的阐述与 分析，同时文章在论述的过程中还运用了社会学的知识对人性的问题 进行了初步的探讨。 三、本文的基本思路与逻辑结构 在已有的研究中，国内外学者更多地关注的是工业企业特别是上 市公司的治理结构问题，对银行尤其是国有商业银行的公司治理的讨 论相对较少。国有商业银行的法人治理结构是国有商业银行改革的关 键，也是实现中国银行业与国际接轨的必要准备，是现代商业银行制 度的重要组成部分。在不同的国家，现代商业银行因不同的股权结构 与市场发达程度、文化传统的差异等，其法人治理结构在构成内容、 运行方式和效率上也是有差别的，我们必须选择一条适合自己国情的 道路。本文首先对公司治理结构的含义进行辨析，然后对我国国有商 业银行公司治理结构上存在的缺陷进行归纳总结，接着论述了我国国 有商业银行公司治理结构完善的必要性、模式选择以及核心原则，最 后对我国国有商业银行公司治理结构的完善提出自己的建议。 。姜建清：中国国有商业银行的综合改革，中国城市金融2 0 0 3 年第1 期。 2 第一章公司治理结构的含义及我国国有商业银行在 公司治理结构上存在的缺陷 第一节公司治理结构的含义 何谓公司治理结构? 经济学家钱颖教授认为，公司治理结构主 要涉及三方面内容：公司控制权的配置和行使；对董事会、经理人员 和员工的监控以及对他们工作绩效的评价；如何设计和实施激励机制。 经济学家吴敬琏教授认为，公司治理结构就是指所有者、董事会和高 级经理人员组成的一种组织结构，在这种结构中，三者之间形成一定 的制衡关系，通过这一结构，所有者将自己的资产交由公司董事会托 管；公司董事会是公司的最高决策机构，拥有对高级经理人员的聘用、 奖惩以及解雇权：高级经理人员受雇于董事会，在董事会的授权范围 内经营企业。 法律学者梅慎实认为，公司治理结构是所有者、经营决 策者和监督者之间透过公司权力机关( 股东大会) 、经营决策与执行机 关( 董事会、经理) 、监督机关( 监事会) 而形成权责明确、相互制约、 协调运转和科学决策的关系，并依法律、法规和公司章程等规定予以 制度化的统一机制。 还有学者认为公司治理结构应是一种规范公司内 部的权力配置机制，其主要针对包括股东、董事会和经理层在内的公 司内部参与者之间的权力制衡和义务设置的一整套体制。英国著名的 公司治理报告a d b u r y 报告将其直接定义为经营和控制公司的制 度。 这个定义实际上指出了公司治理的两个最重要因素即内部经营和 外部控制。1 9 9 9 年5 月经济合作与发展组织( o e c d ) 理事会在公 司治理结构原则指出：“公司治理结构是一种据以对工商公司进行管 理和控制的体系。公司治理结构明确规定了公司的各个参与者和责任 。钱颖一：中国的公司治理结构改革和融资改革，载于转轨经济中的公司治理结构( 青木昌彦、钱颖 一主编) ，中国经济出版社1 9 9 5 年版，第1 3 3 页。 o 何自力著：法人资本所有制与公司治理，南开大学出版社1 9 9 7 年版，第1 0 2 页。 o 梅慎实：现代公司治理结构规范运作论( 修订版) ，中国法制出版社2 0 0 2 年3 月修订版。第8 页。 o 倪建林：公司治理结构：法律与实践，法律出版社2 0 0 1 年版第2 页。 o 见c a d b u t y 报告第2 5 项，g e e 蚰dc o 1 9 9 2 f r o m ：h t 中：w w w 唧u l b a c b c ，幽d m t l i l 3 者的责任和权利分布，诸如，董事会、经理层、股东和其他利害相关 者，并且清楚地说明了决策公司事务时所应遵循的规则和程序。同时， 它还提供了一种结构，使之用以设置公司目标，也提供了达到这些目 标和监控运营的手段。” 公司治理结构一词是从英文中的c o r p o r a t eg o v e m a n c e 直译过来 的，西方经济学家与法学家研究c o r p o r a t e g o v e r n a n c e 都是基于企业 内部治理结构层面进行分析的，因此国内大多数学者将c o r p o r a t e g o v e r n a n c e 译成公司治理结构或法人治理结构，有的学者将其称之为 公司机关权力构造，也有学者将其直译为公司管制。 对此，有学者 认为将c o r p o r a t eg o v e r n a n c e 译为公司治理结构是一种误解，缩小了 c o r p o r a t eg o v e r n a n c e 的本义，使人误以为c o r p o r a t e g o v e r n a n c e 仅是企业内部治理结构问题，而没有涵盖公司治理中的外部市场体系。 因此，在对公司治理结构的定义进行界定时，有狭义和广义两种观点： 狭义的观点认为公司治理结构是一种公司内部治理体制，即主要通过 股东会、董事会、监事会的机构设置，明确各机构的权责分配，达到 三者间约束与权力制衡的目的。广义的观点认为公司治理结构除了是 一种公司内部治理体制外，还内在地包括公司外部市场的制度建构。 笔者认为，狭义的公司治理结构更符合对c o r p o r a t e g o v e m a n c e 本意 的理解，应限于企业内部治理结构层面，至于发达的市场经济等因素 可以理解为c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ( 或称公司治理结构) 完善所必需 的外部条件，而不必将其强行纳入对c o r p o r a t eg o v e r n a n c e 的理解之 中。笔者认为，对公司治理结构的理解，应该把握住其实原，即股东 等治理主体对公司经营者的监督与制衡，以解决因契约关系的不完备 性和信息的不对称而产生的逆向选择和道德风险问题。概括起来说， 公司治理结构是建立在出资者所有权与法人财产权分离的基础上，企 业股东会、董事会、监事会、经理层及其它利益相关者之间的权利制 衡机制、激励约束机制的一种制度安排。 o 梅慎实：现代公司机关权力构造论( 修订本) ，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第1 页。 o 刘冠伦：英国上市公司管制制度近况。载于中外法学1 9 9 8 年第5 期。 o 吴淑琨、席酉民著；公司治理与中国企业改革机械工业出版社2 0 0 0 年版，第4 5 4 6 页。 4 第二节国有商业银行在公司治理结构上存在的缺陷 我国国有商业银行在公司治理结构方面存在很多问题，归纳起来 主要从有以下四个方面： 一、所有者缺位 国有商业银行的所有权属于国家，在国有独资企业中，“当个人合 法拥有生产性资源的权利被法律否定之后，个人不可能选择经济组织， 也不可能承担相应的财务责任”。在此条件下，“公有主体只能作为不 可分割的产权所有者整体性地存在，而不容许把公有权以任何形式分 解为个人产权”。因此，国有独资企业“完全不同于在个人私产基础上 集合起来的合作制或股份制。基于此，自然而然的逻辑推演则是“在 公有制企业庞大的体系里，实际上活动着的全部是形形色色的代理人， 而并没有可以追溯的最后委托人”。公有制企业的特征是“没有最终委 托人的代理人”，“各类代理人本身都不拥有合法的对于生产资料的个 人产权，也并不对任何拥有生产资料产权的个人负责”圆。但需澄清的 是，国有的产权形式并不意味着国有商业银行的产权不明确。事实上， 国有商业银行的产权形式是相当明确的国有。但由于“国有”这 个概念无法落实在个体产权所有者头上，因而变得空泛和“不是指向”， 产生了无处不在，又无处存在的现实 。具体而畜，就是应该由谁完全 代表国家，作为国有财产的真正所有者行使国有财产的所有权，并真 正承担起国有财产所有权的所有者责任；由谁在获得了与国有财产所 有权相对应的收益的同时，承担起与国有财产所有权相对应的可能损 失的责任。到目前为止，还没有一个产权主体象真正的财产所有者那 样，既有巨大的内在动力，又有巨大的压力来关心国有财产权的所有 者收益。在实践中，缺乏有效的代表国家行使所有者权利的董事会( 或 类似机构) ，没有一个真正对国有银行资产负责的持股主体，在这种情 。周其仁语，转引自郑泽华、赵宏栋：论公司治理结构的产权基础的复归，财贸经济2 0 0 2 年第1 期。 o 同上。 。郑泽华、赵宏栋：论公司治理结构的产权基础的复归，财贸经济2 0 0 2 年第1 期。 。毛小威、巴曙松：论国有银行有效治理结构的构建，国际经济评论2 0 0 1 年第3 4 期。 5 况下，很难使商业银行的经营目标符合国家作为所有者的目标。国有 商业银行的所有权是支离破碎的。这表现我国国有银行的产权名义上 是归国家所有，而实际上具体占有、支配、使用银行财产的是各个管 理部门，从总体上讲，银行所有权难以在这些部门进行具体的划分， 也无法真正界定清楚这些产权主体代表的财产权利与责任的边界 。 产权虚置直接导致了国有商业银行治理结构有效性的低下。因为 国有商业银行缺乏一个人格化的产权主体来行使完整意义上的所有 权，就难以有足够的激励根据市场化盈利经营的要求进行合格的经理 层的选择、监督和评估，也就难以建立对经理层的有效的激励与约束 机制；由于缺乏一个人格化的产权主体，经理层和员工必然获得事实 上的对国有银行庞大资源的支配权，同时，政府也可以十分方便地以 行政干预等非市场化、非透明的方式影响银行的经营行为。 事实上，产权主体虚置所导致的一系列问题已经引起广泛的关注。 但是，从目前采取的措施看，一般是通过强化种种行政性的监控管制 来代表国家实施对国有商业银行的约束。其中的关键问题，一是这些 行政性的管制措施可能会抑制银行自主经营的空间，二是对于那些代 表国家进入银行进行监控的人员，同样面临产权主体虚置带来的问题， 即他们并没有直接的利益动机承担国家财产的所有者责任。 国有商业银行的委托人是作为所有者的国家( 政府) 而非自然资 本家或投资人，由于国家是虚拟参与方而非实际参与方，国有银行的 委托权必须通过各层组织授权给官员并由其实施，名义上国家所有的 国有银行其控制权实际上为政府官员高度集中所有，但由于国有银行 的剩余索取权属于国家而不是政