（法学理论专业论文）内地与澳门婚姻制度比较研究.pdf

中文摘要 本文阐述了中国内地与澳门地区的婚姻法律制度，包括结婚制 度、婚姻的效力和离婚制虎并对两地结婚的实届强卅、结婚的形式要 件、无效婚姻与可撤销婚姻制度、事实婚姻制度、夫妻人身关系、夫 妻财产制、离婚的条件、程序与法律后果等内容作了较详细的比较研 究。在结婚的实贡要件方面，两地有一些共n = 剿- q - ，如男女双方合意、 符合一夫一妻制原则，但在结婚的法定年龄、禁止结婚的旁血亲属范 围和禁止结婚的疾病等方面存有差异。在结婚的形式要件方面，两地 均采用登记制，但内地的结婚登记非常简单，包括申请、审查和登记 三个步骤；而澳门特剐强调结婚形式的公开性和严肃性，因而结婚程 序比较复杂，要经过结婚申请、障碍申明、许可批示、举行婚礼仪式、 进行登记簪步骤。实为登记与仪式的完美结合。在无效婚姻与可撤销 婚姻制度方面，两地对于婚姻无效与可撤销的情形、无效婚姻的确认 形式、可撤销婚姻的范围、被撤销的婚姻的法律效力等规定不同。在 事实婚姻制度方面，两地事实婚姻的概念不完全相同，法律上的处理 方式也有差异。在夫妻人身关系方面，两地都有姓名权、人身自由权、 忠实、尊重、扶养义务等规定，但澳门法律中的有些规定是内地所没 有的，如居所选择权、同居义务。在夫妻财产制方面，两地都采用法 定财产制和约定财产制相结合的制度，但在立法结构的重心及具体规 定上有差异。在离婚方面，两地都有协议离婚和诉讼离婚两种形式， 但在协议离婚的条件和程序以及判决离婚的法定理由上有差异。 在比较的基础上，分析了两地现街婚姻法律的成功与不足，并提 出内地在结婚登记的审查程序、婚姻可撤销的情形疆被撤销的法律效 力、对事实婚姻的处理方式、夫妻约定财产制等方面应借鉴澳门的合 理作法，如结婚登记中应建立户籍登记与婚姻登记以及各婚姻登记机 关相互之间的互联网络，增加结婚嗓件审查的科学性，并且增加一个 给当事人表达结婚意愿的程序，使结婚真正做到男女双方完全自愿； 又如，对于事实婚姻不能简单地承认或不承认，一方面不能承认它与 合法婚姻产生同等效力，另一方面，也不能完全否认它，应赋予它某 些方面的法律效力。以期对于中国内地进一步完善媚姻法律起到一些 参考作用。 a b s t r a c t t h i sa r t i c l ee l a b o r a t e st h e s y s t e m s o fi n a r l i a g eo fm a i n l a n d c h i n aa n dm a c a o ，w h i c hi n c l u d e m a r r i a g es y s t e m ，t i l e e f f e c t so f m a r r i a g ea n dt h es y s t e mo fd i w j r c c ，a n dl l l l l k e sc o l n l m r a i i v es t u d i e s b e t w e e nt h et w o p l a c e so nt h es u b s t a n t i a lr e q u i r e m e n t so fm a r r i a g e ， t h ef o r m a l r e q u i r e m e n t s o f m a r r i a g e ，t h ep e r s o n a lr e l a t i o n s h i p b e t w e e nh u s b a n da n dw i f e ，t h ef i n a n c i a ls y s t e mi n m a r r i a g ea n dt h e c o n d i t i o n s ，p r o c e d u r e s a n d l e g a lc o n s e q u e n c e s o fd i v o r c e i nt h e s u b s t a n t i a lr e q u i r e m e n t so f m a r r i a g e ，t h e r ea r es o m e c o m m o n p o i n t s s u c ha st h ea p p r o v a lo ft h et w op a r t i e sc o n c e r n e da n dm o n o g a m y p r i n c i p a l h o w e v e r , t h e r ea r ed i f f e r e n c e si nt h el e g a la g eo fm a r r i a g e ， t h er a n g eo ft h ec o l l a t e r a lr e l a t i v e sb yb l o o dw h oa r ep r o h i b i t e dt o m a r r y a n dt h ed i s e a s e s t h a tf o r b i d m a r r i a g e i n t h ef o r m a l r e q u i r e m e n t s ，r e g i s t r a t i o ns y s t e m i sp r a c t i c e di nb o t hp l a c e s m a r r i a g e r e g i s t r a t i o n ，i n c l u d i n ga p p l i c a t i o n ，i n s p e c t i o n a n d r e g i s t r a t i o n ，i s c o m p a r a t i v e l ys i m p l e i nm a i n l a n d c h i n a ；w h i l ei nm a c a o ，p u b l l e l t ya n s o l e m n i t y a r es os t r e s s e dt h a tt h e p r o c e d u r e o f m a r r i a g e i sc o m p l i c a t e d ， w h i c hc o n t a i n sa p p l i c a t i o n ，e x p l a n a t i o no fi m p e d i m e n t ，a u t h o r i t a t i v e r a t i f i c a t i o n ，w e d d i n gc e r e m o n y a n d r e g i s t r a t i o n i nf a c t ，i ti sap e r f e c t c o m b i n a t i o no fr e g i s t r a t i o na n dc e r e m o n y i nt h es y s t e mo fi nv a l i d m a r r i a g ea n dr e v o c a b l em a r r i a g e ，i ti sd i f f e r e n ti nt h ep r o v i s i o n so f c o n f i r m a t i o no fv a l i dm a r r i a g e s ，t h er a n g eo fr e v o c a b l e m a r r i a g e s a n d t h e l e g a l e f f e c t so fr e v o k e d m a r r i a g e s i n t h e s y s t e m o ff a c t u a l m a r r i a g e ，t h ec o n c e p t si nt h et w op l a c e sa r ec o m p l e t e l yd i f f e r e n ta n d t h ew a y so f h a n d l i n g t h a td i f f e r e n tt o o a st ot h ep e r s o n a lr e l a t i o n s h i p b e t w e e nh u s b a n da n dw i f e ，t h e r ea r ep r o v i s i o ni nt h er i g h t so fn a m e a n d p e r s o n a lf r e e d o m ，l o y a l t y , r e s p e c ta n dd u t yo fm a i n t e n a n c ee x c e p t t h a tt h er i g h tt oc h o o s er e s i d e n c ea n dt h ed u t yt oc o h a b i ta r eo n l y r e g u l a t e d i nm a c a o i nt h ef i n a n c i a l s y s t e m ，t h es y s t e m o fl e g a l p r o p e r t ya n da g r e e dp r o p e r t ya r ec o m b i n e di nb o t hp l a c e s ，b u tt h e r e a r ed i f f e r e n c e si nt h es t r e s so ft h el e g i s l a t i v es t r u c t u r ea n dc o n c r e t e r u l e s a st od i v o r c e b o t h p l a c e sp r a c t i c ct h es y s t e mo fc o n s e n s u a l d i v o r c ea n d p r o c e d u r a ld i v o r c e ，w h i l e t i l e p r e r e q u i s i t e s a n dt h e p r o c e d u r e si n c o n s e n s u a ld i v o r c ea n dt h el e g a lr e a s o n si nj u r i d i c a l d i v o r c ea r en o tt h es a m e i ta n a l y s e st h e a d v a n t a g e s a n d d i s a d v a n t a g e s o ft h ee x i s t e dl a wo f m a r r i a g e a n d p r o p o s e s t h a tm a i n l a n dc h i n as h o u l dd r a w l e s s o n sf r o m m a c a oi nt h e p r o c e d u r e o f i n s p e c t i o n i nt h e r e g i s t r a t i o n o f m a r r i a g e ，t h e c o n d i t i o n s o fr e v o c a b l e m a r r i a g e s a n dt h ee f f e c to f r e v o k e dm a r r i a g e st h e h a n d l i n g o f f a c t u a l m a r r i a g e s a n dt h es y s t e mo f a g r e e dp r o p e r t y , t of u r t h e rp e r f e c tt h el a wo fm a r r i a g ei nm a i n l a n d c h i n a f o r e x a m p l e ，i n t h e r e g i s t r a t i o n o f m a r r i a g e ，c e n s u s r e g i s t r a t i o n ，m a r r i a g er e g i s t r a t i o n a n dan e t w o r k a m o n g a l lt h e g o v e r n m e n tu n i t so fm a r r i a g er e g i s t r a t i o ns h o u l db ee s t a b l i s h e d ；t h e i n s p e c t i o no ft h er e q u i r e m e n t so fm a r r i a g es h o u l db em o r es c i e n t i f i c a n dap r o c e d u r es h o u l db ea d d e di nt h el a wo f n n a r r i a g ef o rt i mt w o p a r t i e st oe x p r e s st h e i rw i l l i n g n e s st om a r r y , w h i c hm a k e sm a r r i a g e c o m p l e t e l yo u to f t h ew i l lo ft h et w op a r t i e sc o n c e r n e d a st of a c t u a l m a r r i a g e s ，i tc o u l dn o tb es i m p l ya c c e p t e do ru n a c c e p t e d o nt h eo n e h a n d ，i tc o u l dn o th a v e a n e q u a l e f f e c tt ol e g a lm a r r i a g e ；i tc o u l dn o tb e e n t i r e l yd e n i e da n ds h o u l db ee n t i t l e d t os o m el e g a le f f e c t si ns o m e a s p e c t s o nt h eo t h e rh a n d s ot h a tw ec a nl e a r nt h e g o o ds y s t e m s f r o m m a c a ow h e nw e p e r f e c t o u r s y s t e m s i nm a r r i a g e 4 刖昂 婚姻( m a r r i a g e ) 是一定社会制度所确认的，以男女两性结合为基 础而形成的一种特定的社会关系。婚姻作为人类两性结合的社会形式， 是自然属性和社会属性的统一体，不同的国家或地区，由于政治、历 史、社会、经济、文化诸条件不同，婚姻法律制度的差异颇大。 澳门由于过去长期受葡萄牙的殖民统治，形成了与内地不同的政 治、经济、社会、文化条件，这些条件的不同，必然导致两地在婚姻 立法方面的差异。1 9 9 9 年1 2 月2 0 日，澳门回归祖国，成为中华人民 共和国的一个特别行政区域，根据“一国两制”的方针，澳门享有独 立的立法权。在回归之前，澳门法律翻译办公室和司法事务局( 现巳 合并成澳门特别行政区政府法务局) 根据澳门特有的条件，修改和制 定了一系列的法律，完成了澳门法律的“本地化”工作，实现了澳门 法律的平稳过渡。回归之后，澳门关于婚姻制度的法律规定主要载于 澳门民法典、澳门民事登记法典及澳门民事诉讼法典三部 法律内，其中以澳门民法典第四卷“亲属法”为基础法规。澳门 民法典主要继受于葡萄牙民法典，同时吸收了大陆法系的德国 民法典、法国民法典、意大利民法典、加拿大魁北克省民法 典等国家民法典中的先进经验，具有法典化、体系化、现代化以及 本地化的特征。 1 3 其中有许多关于婚姻方面的规定是值得内地借鉴的， 如关于结婚形式要件中表达结婚意愿的公开性和严肃性，对于被撤销 的婚姻的法律效力的合理规定，对于事实婚姻的合理处理，对于夫妻 约定财产制的系统、详备规定，等等。当然它也保留了一些保守、落 后的规定，如诉讼离婚中仍然坚持过错离婚原则，这种规定与世界婚 姻立法的趋势相左。而内地在2 0 0 1 年4 月2 8 日通过了婚姻法修正案； 修改之后的婚姻法，确立了无效婚姻制度，规范了夫妻约定财产制， 明确了判决离婚的法定条件，增加了离婚过错损害赔偿、离婚义务补 偿等制度。修改后的婚姻法不失为一部比较完备、科学，具有现代化 特征的婚姻法律。但由于此次修改只是一次过渡性的修改，所以，对 有些问题的规定还比较简单、粗略，还有待进一步完善。 比较两地婚姻制度，一方面可以帮助人们更好地了解“本地化” 之后的澳门婚姻法律和内地新修改的婚姻法之间的主要差异，并探索 解决这些法律冲突的有效途径；另一方面，通过比较，求得互相借鉴 和制度之发展，也可以借此分析内地新婚姻法的成功与不足，以利于 内地婚姻法律的进一步完善与发展。 由于时间仓促，再加上本人水平有限，有些方面可能论述不是很 深刻、全面，敬请各位专家、学者多提宝贵意见，本人不胜感谢。 第一章结婚制度帚一早z 坩利厦 结婚，又称婚姻的成立，是指男女双方按照法律规定的条件和程 序建立夫妻关系的行为。脚作为生物体本身的自然属性，婚姻应是男 女两性的结合，而作为人类社会中特有的社会现象，婚姻必须为当时 的社会所承认，必须具有合法性，只有合法成立的婚姻才能产生婚姻 的效力。基于此，世界各国对婚姻的成立均规定了相应的条件，即婚 姻成立的实质要件和形式要件，这些要件是法律的强制性规范，当事 人既不得规避，也不能加以选择。 3 1 对当事人违反结婚要件所形成的 违法婚姻，各国主要采取无效婚姻与可撤销婚姻两种制度来处理。 内地与澳门对结婚的实质要件与形式要件、无效婚姻与可撤销婚 姻、事实婚姻等问题，都有立法文件明确规定，但各有特色，差异不 小。 第一节结婚的实质要件 结婚的实质要件，是指为使婚姻完全有效，当事人本身必须具备 的条件。 4 3 结婚的实质要件从正反方面可以分为必备条件和禁止条件。 所谓必备条件，又称积极条件，是指结婚双方所应具备的必不可少的 条件。所谓禁止条件，又称消极条件，是指法律规定的当事人一旦具 有不许结婚的条件，就不能结婚 5 。 一、两地结婚实质要件概况 内地婚姻法从正反两方面对结婚的实质要件作出了规定。结婚的 必备条件有三个：( 一) 男女双方完全自愿；( 二) 达到法定婚龄，即 男不得早于二十二周岁，女不得早于二十周岁；( 三) 符合一夫一妻制 原则。结婚的禁止条件有两个：、( 1 ) 直系血亲和三代以内旁系血亲之 间禁止结婚；( 2 ) 患有医学上认为不应当结婚的疾病的人禁止结婚。 澳门民法典第1 4 7 8 条规定：“凡无法律所规定结婚障碍之 人，均具有结婚能力”。可见，在澳门，法律仅从反面对结婚的实质要 件作出规定，凡无结婚障碍的人都具有结婚能力，可以结婚。结婚的 障碍分为禁止性障碍与妨碍性障碍。禁止性障碍又分为绝对禁止性障 碍与相对禁止性障碍。所谓“绝对禁止性障碍”是指足以阻碍某人结 婚的事实，也就是说，只有要这些事实的存在，该人便不能结婚。绝 对禁止性障碍有三种：( 一) 末满十六岁；( 二) 明显精神错乱( 即使 在神志清醒期也不能与他人结婚) 或者因精神失常而导致禁治产或准 禁治产；( 三) 先前婚姻尚未解销。“相对禁止性障碍”是指有直系血 亲关系及二亲等内旁系血亲关系之人之间的结婚障碍，即有上述关系 的人彼此不能通婚。妨碍性障碍也是妨碍缔结婚姻的事实，不过，即 使当事人在存有妨碍性障碍的情况下结了婚，该等事实不会影响婚姻 的效力，但结婚入会受到关于财产或经济性的制裁。除特别法律所规 定的其他事实之外，下列两种情况属于妨碍性障碍：( 一) 未成年人的 结婚未经父母或监护人许可，亦未获法院的批准；( 二) 结婚人之间存 有监护、保护或法定财产管理之关系。 二、两地结婚实质要件比较 从以上比较可以看出，两地关于结婚实质要件的表述虽然不同， 但都包括有须达到法定婚龄，符合一夫一妻原则，男女双方合意，精 神健全，不存在禁婚的亲属关系等要件。其中，有些要件的内容是完 全相同的，但也有一些要件的具体内容存有差异。 ( 1 ) 关于法定婚龄。法定婚龄是指各国法律所规定的结婚年龄。 它是各国根据各自的社会条件和自然条件，诸如气候、风土、习俗、 生理和经济状况等到多种因素综合确定的。旧两地法律均规定结婚必 须达到法定婚龄，但对法定婚龄的具体要求不同：就法律规定的允许 结婚的最低年龄而言，内地为男2 2 周岁，女2 0 周岁，而澳门男女双 方均为1 6 岁；就男女婚龄差异而言，内地规定的男方婚龄比女方高 出2 岁，而澳门男女婚龄是一致的；就婚龄与成年年龄而言，内地与 澳门均规定1 8 岁成年，内地的婚龄高于成年年龄，而澳门的婚龄低 于成年年龄。 内地由于人口基数大，自2 0 世纪7 0 年代以来一直实行计划生育 的政策，确定适当的婚龄是调节人口生殖速度的有效措施，所以内地 的婚龄从1 9 5 0 年婚姻法规定的男2 0 周岁，女1 8 周岁，调整为男2 2 周岁，女2 0 周岁，而且在此基础上鼓励晚婚晚育。这样的婚龄，在整 个世界范围而言，也是比较高的( 当前各国的法定婚龄，如果以1 8 岁为中线，大体可以分为高、中、低三个婚龄层次，高法定婚龄为男 2 0 岁，女1 8 岁左右；普通法定婚龄为男女各1 8 岁左右；低法定婚龄 为男女均在1 6 岁以下) 盯】。澳门由于本身人口不多，不象内地一样实 行计划生育，因而结婚年龄较低。但是，澳门的结婚年龄比成年年龄 还低，这样的规定是否合理，还值得商榷。婚龄的规定除考虑本国( 或 本地区) 的社会条件以外，还必须考虑人的身心发育特点，这是男女 结婚的自然条件。过早地结婚，由于人的身体和心理都尚未成熟，不 仅夫妻生活难以协调，容易造成疾病、早恋，而且由于年龄小而缺乏 生活经验以及抚养小孩的常识和能力，给子女的成长带来不良影响， 进而影响整个民族的健康与素质，对于青年立功创业也有一定的影响。 实践表明，年龄低的人结婚，离婚的比例特别高。笔者日前从香港凤 凰卫视台看到一则统计数据：在美国，1 8 岁以下结婚的夫妻，离婚率 在7 0 菇以上，这则数据应该具有一定的代表性。因此，笔者认为，结 婚年龄的规定至少不得低于成年年龄。 ( 2 ) 关于实行一夫一妻原则。两地法律都作了明确规定。内地 把符合一夫一妻原则作为结婚的必备条件，而澳门把“先前婚姻未解 销作为结婚的绝对禁止性障碍。”这与当前世界各国的普遍作法是相一 致的。目前，除少数伊斯兰国家允许一夫多妻以外，各国普遍都实行 一夫一妻制。 ( 3 ) 关于男女双方的合意。结婚须当事人双方合意，为现代各 国法律规定的共同要求， 8 1 内地和澳门也不例外。内地法律明确规定 “结婚必须男女双方完全自愿”。非常明确、直接；澳门法律虽未作这 样直接的规定，但是法律规定结婚人于缔结婚姻时必须各自表明其结 婚意愿。而且把一方或双方结婚人欠缺结婚意思，或有关同意结婚的 意思因错误或受胁迫而存在瑕疵作为婚姻可撤销的原因之一。 ( 4 ) 关于禁止近亲结婚的问题。近亲不婚，为亘古通例。限制 近亲结婚，一是根据优生学的原理，血缘太近，易于把上一代身体上 和精神上的某些缺陷和疾病遗传给下一代，贻害民族后代；二是根据 给理学上的要求，认为近亲婚配有碍风化。嘲两地均规定直系血亲和 一定范围的旁系血亲禁止结婚，但关于禁止结婚的旁系血亲的范围却 有所不同。内地为“三代以内”( 按照亲等的计算方法应为四亲等以内) 的旁系血亲；而澳门为“二亲”等，也就是说只有兄弟姐妹( 包括同 父同母和同父异母、同母异父三种情况) ，不能结婚。当然，按照中国 人的传统习惯，辈份不同的旁系血亲( 如叔叔与侄女) 和同一家庭的 平辈旁系亲属( 如堂兄弟姐妹) 一般不存在结婚的问题。但是历来有 表兄弟姐妹结婚“亲上加亲”的传统。按照内地法律，表兄弟姐妹不 能结婚，而根据澳门法律则无此限制。内地法律之所以作出这样的规 定，也是长期经验的总结，是建立在科学根据基础上的。内地1 9 5 0 年婚姻法曾规定“五代以内的旁系血亲从习惯”，实际上也就承认 了中表婚为合法，但实践表明，表兄弟姐妹通婚，对后代的健康明显 不利，所以1 9 8 0 年婚姻法明确规定三代以内旁系血亲禁止结婚，这 是完全符合优生学原理的。 ( 5 ) 关于禁止结婚的疾病。内地法律规定患有医学上认为不应 当结婚的疾病的人禁止结婚。根据中华人民共和国母婴保健法和 中华人民共和国传染病防治法，医学上认为不应当结婚的疾病包 括：( 1 ) 严重遗传性疾病，( 2 ) 重型精神病，( 3 ) 严重性病及其他严 重传染性疾病，而澳门仅规定明显精神错乱或因精神失常而导致禁治 产或准禁治产的人禁止结婚。可见，内地更加重视出生人口健康素质 证明；居民身份证；所在单位、村民委员会或居民委员会出具的婚姻 状况证明。在实行婚前健康检查的地方，当事人还必须到指定的医疗 保健机构进行婚前健康检查，向婚姻登记管理机关提交婚前健康检查 证明。对于男女双方当事人的申请，登记机关应当及时、全面进行审 核、查证。审查的内容包括当事人的身份是否属实，当事人提供的证 件是否全面、真实，男女双方是否符合结婚的条件。不过，对于这种 审查，法律未作出统一的规定，主要是一种书面的审查，当然，有时 也要询问当事人有关问题。婚姻登记管理机关对当事人的结婚申请进 行审查之后，符合结婚条件的，应当即时予以登记，发给结婚证。取 得结婚证，即确立夫妻关系。 = 、澳门的结婚程序 在澳门地区，法律要求婚姻有效的形式要件是按民事登记法进行 婚姻登记，即通过结婚申请、障碍声明、许可批示、举行婚礼仪式、 进行登记等步骤完成登记程序。首先，结婚当事人应到婚姻登记局提 出结婚申请，填具申请书并呈交规定的文件。登记局在接受申请后， 应开展必要的调查，以确定结婚当事人是否存在结婚障碍。如结婚人 无结婚障碍，负责民事登记的公务员应作出批示，许可其缔结婚姻。 婚姻缔结获许可后，即应在九十日内举行缔结婚姻的仪式。结婚仪式 必须公开进行，并且有法定的形式。在缔结婚姻前，结婚的日期、时 间和地点等都应预先定出。必须出席结婚仪式的人包括：结婚人双方 或一方与另一方受权人、登记局局长或具有主持结婚行为职权的司祭、 两名证人。在结婚仪式上，具有主持结婚行为职权之人首先宣告结婚 即将进行，并指出结婚人的身份资料，及宣读最后批示或核准结婚人 结婚的证明书的内容，然后询问出席者是否知悉结婚人具有违反法律 规定的结婚障碍。如无人声明存在结婚障碍，则分别询问两结婚人是 否接受对方为配偶，而结婚人应回答“我愿意与某某结婚”。在缔结婚 姻后，便应进行结婚登记。 除结婚的一般程序外，澳门法律还规定在下列两种情况下可进行 紧急结婚：1 ) 女方快将分娩；2 ) 有理由担心结婚人中之一方即将死 亡。以紧急方式缔结的婚姻无须经过婚姻登记局的预先程序，甚至无 须由具有法定职权主持婚礼的人参与。不过，紧急结婚却须遵循特定 的程序：首先，负责民事登记的公务员在结婚人所在之房屋门前，以 口头或书面形式宣布结婚即将进行，如无负责民事登记的公务员，则 由任一出席者宣布。结婚人员在四位证人面前明确声明其愿意与对方 结婚，而该四位证人其中两人不得为可继承结婚人遗产之血亲。如负 责民事登记的公务员出席主持婚姻的缔结行为，则仅须两名证人参与。 如无法即时缮立临时登记，应在普通纸张上书写结婚记载，并由所有 懂得书写的人签名。如有负责民事登记的公务员出席参与缔结行为， 则临时登记须由登记局局长在紧急结婚完成后即时依职权缮立；如无 法即时缮立临时登记，则须于四十八小时内缮立。符合紧急结婚的条 件和程序，而且不存在任何禁止性结婚障碍的临时登记，经过登记局 局长认可之后，同样产生婚姻的法律效力。 三、两地结婚程序的比较 从以上规定可以看出，内地的登记制与澳门的登记制有明显的差 异。内地的登记十分简单，不存在证婚人或其他长辈参加下的一定地 点举行的、有询问宣誓形式的程序。登记只是双方当事人必须亲自到 婚姻登记机关去递交文件，领取结婚证。而澳门特别强调婚姻形式上 的公开性和严肃性，因而结婚的程序复杂，申请后要审批，取得批文 然后定期举行缔结婚姻的仪式，虽非披新娘纱之婚礼但仪式中注重时 间、地点、出席人、证人以及仪式之程序。实际上，澳门的登记制是 婚礼仪式与登记的完美结合，结婚仪式是登记制中的一个步骤。 与澳门的结婚程序相比，内地的结婚程序快速( 包括婚前健康检 查在内一般1 至2 天可以完成) 、简单，这对于方便群众、提高办事 效率很有意义。但是由于太快、太简单，有些具体操作方法是否切实 可行还值得探讨。比如内地婚姻登记的审查方式主要是一种书面审查， 通过审查当事人提交的证明文件来确定当事人的年龄，婚姻状况等情 况，而对于结婚是否自愿、双方有无禁婚关系主要通过登记官的询问 加以确认，可见确认的科学性还有等完善。而澳门的登记制以民事登 记制度为依托，所有项目均可从民事登记局所备记录中查出，澳门有 出生登记，出生登记中有关于血亲关系的登记，从而使婚姻条件的审 查更具科学性。笔者认为，在计算机技术如此发达的今天，内地也应 该借鉴澳门的作法，将公安机关的户口登记与婚姻登记机关的婚姻登 记联网，并实现全国各婚姻登记机关的联网，这样可以在结婚年龄、 婚姻状况有无禁止结婚的血亲关系等方面严格把关，减少无效婚姻的 产生。再比如，关于当事人结婚自愿的表达，内地仅要求结婚当事人 必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记，只要双方亲自去了，也就推 定为双方自愿。登记的过程中没有一个给当事人表达意愿的专门程序， 甚至连简单的询问都没有。而澳门对于这一点有非常严格的形式要求， 如必须有两名证人到场，还要互相表达“我愿意”。其实，内地也应该 借鉴澳门的这种作法，增加当事人表达意愿的公开性和严肃性，使结 婚真正做到“男女双方完全自愿。” 第三节无效婚姻与可撤销婚姻 如前所述，结婚必须符合一定的实质要件和形式要件，否则就会 被视为违法婚姻而不产生婚姻的法律效力。对当事入违反结婚要件所 形成的违法婚姻，各国主要采取无效婚姻和可撤销婚姻两种制度来处 理。这两种制度的设立，有利于婚姻要件的贯彻实施，有利于对违反 婚姻要件行为的及时合法处理，有利于区分结婚的合法行为与违法行 为的界限，有利于保障和促进合法婚姻的建立与发展。 1 叼 内地和澳门婚姻法律都规定有无效婚姻与可撤销婚姻制度。但关 于婚姻无效与可撤销的情形、行使请求权的主体和期限以及婚姻被宣 告无效或被撤销的法律后果等方面，两地的规定有很大的差异。 一、内地的无效婚姻与可撤销婚姻 ( 一) 无效婚姻 内地婚姻无效的原因都是因为违反结婚的实质要件。根据婚姻 法第1 0 条规定，有以下几种情形：( 一) 重婚的；( 二) 有禁止结 婚的亲属关系的；( 三) 婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后 尚未治愈的；( 四) 未到法定婚龄的。 对无效婚姻采取宣告无效的制度。根据最高人民法院关于适用婚 姻法若干问题的解释第七条的规定，“有权依据婚姻法第十条规定向 人民法院就已办结婚登记的婚姻申请宣告婚姻无效的主体，包括婚姻 当事人及利害关系人。利害关系人包括：( 一) 以重婚为由申请宣告婚 姻无效的，为当事人的近亲属及基层组织。( 二) 以未到法定婚龄为由 申请宣告婚姻无效的，为未达到法定婚龄者的近亲属。( 三) 以有禁止 结婚的亲属关系为由申请宣告婚姻无效的，为当事人的近亲属。( 四) 以婚前患有医学上不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈为由申请宣告婚 姻无效的，为与患者共同生活的近亲属。”关于申请宣告婚姻无效的期 间，法律未作明确确定，但如果申请时法定的无效婚姻情形已经消失 的，人民法院不予支持。 根据婚姻法第1 2 条的规定，被宣告无效的婚姻，自始无效， 当事人不具有夫妻的权利和义务。但最高人民法院的司法解释又规定 当事人同居期间所得的财产，按共同共有处理，除非有证据证明为当 事人一方所有。 ( 二) 可撤销婚姻 可撤销婚姻仅限于因胁迫而结婚的情形。请求撤销婚姻的主体只 能是受胁迫一方的婚姻关系当事人本人。行使撤销权的期限为一年， 被非法限制人身自由的，自恢复人身自由之日起一年内提出。被撤销 的婚姻的法律后果，与无效婚姻相同。 二、澳门的不成立婚姻与可撤销婚姻 无效婚姻在澳门被称为“不成立的婚姻”。根据澳门民法典15 0 1 条的规定，婚姻不成立的情形有五种：a ) 在无职权主持结婚行为的入 面前缔结的婚姻，但属紧急结婚者除外。然而，对于在一名虽无职权 主持结婚行为，但一直公开从事民事登记公务员职务的人面前所缔结 的婚姻，则仍属有效，除非结婚人在缔结婚姻时存在恶意( 也就是说， 如结婚人明知该名公务员已没有主持结婚行为的职权，但仍然在其面 前结婚，则该段婚姻不成立) 。b ) 未经认可的紧急结婚。c ) 在缔结婚 姻时欠缺一方或双方结婚人的结婚意思表示，又或欠缺其中一方的受 权人的结婚意思表示。d ) 在授权效力终止后，或在授权书并非由其上 所指授权人订立的情况下，又或授权因授权书内未赋予作出结婚行为 特别权力或未明确指出另一结婚人的姓名而属无效的情况下，透过受 权人缔结的婚姻。e ) 两个相同性别的人缔结的婚姻。 澳门对不成立的婚姻采取当然无效制度，不论法院是否宣告，任 何人均得随时主张该段婚姻不成立。法律上不成立之婚姻，不产生任 何法律效力。 ( 二) 可撤销的婚姻 可撤销的婚姻是由于结婚行为欠缺有效的前提或其中一个要素存 有瑕疵所导致的。可导致婚姻被撤销的原因有三：a ) 存在结婚的禁止 性障碍；b ) 欠缺证人；c ) 一方或双方结婚人欠缺结婚意思，或有关 同意结婚的意思因错误或受胁迫而存在瑕疵。所谓欠缺结婚意思，根 据澳门民法典1 5 0 8 条的规定，包括以下几种情况：a ) 在结婚时， 结婚人因偶然无能力或其他原因( 例如梦游、药物影响、醉酒、发高 烧等情况) 而在无意识下作出该行为；b ) 结婚人对另一结婚人身份存 有错误；c ) 结婚意思表示系在人身胁迫下作出；d ) 假装结婚。结婚 意思有瑕疵包括因错误和受胁迫两种情况。但仅当导致结婚人一方的 结婚意思有瑕疵的错误系涉及对方的个人基本特质( 无论是生理特质 或精神特质，例如：婚姻状况、国籍、过去的犯罪行为、严重生理缺 陷等) 及属可宥恕的错误( 即任何常人也会犯的错误) 且显示出在无 该错误下按理不会缔结婚姻时，方可因该错误而将婚姻撤销。 可撤销婚姻须经诉讼程序方可撤销。可撤销的原因不同，诉讼时 效及诉权人也不同。 ( 1 ) 在结婚当事人存在禁止性障碍的情况下，其诉权人有：夫 妻任一方、其血亲、直系姻亲或继承人、检察院。此外，在结婚人未 成年、因精神失常而导致禁治产或准禁治产的情况下，其监护人或保 佐人，以及在重婚情况下重婚人的先前配偶，都可以提起诉讼。其诉 讼时效是：属未成年人，因精神失常而导致禁治产或准禁治产，又或 明显精神错乱的情况，如撤销之诉由他人提起，诉讼时效为结婚后3 年内，但不得在障碍消除后提起。属存在其他禁止性障碍的情况者， 撤销之诉只能在婚姻解销后6 个月内提起。此外，检察院仅可于婚姻 解销前提起诉讼。 ( 2 ) 以欠缺证人为由而提起的撤销之诉，只能由检察院于缔结 婚姻后一年内为之。 ( 3 ) 在欠缺结婚意思或意思有瑕疵的情况下，其诉权人分别是： 假装结婚的，为夫妻任一方或任何因该假装结婚而遭受损害的人；其 他情况下，仅为欠缺结婚意思或意思有瑕疵的一方。如原告在案件进 行期间死亡，则其血亲、直系姻亲或继承人可以继续该诉讼。其诉讼 时效是：在欠缺结婚意思的情况下，为结婚之后的3 年内，或在申请 人不知自己已婚的情况下，在其知悉后6 个月内，在意思有瑕疵的情 况下，为瑕疵消除后6 个月内。 被撤销的婚姻在特定条件下有其法定的效力，法律上将之称为“误 想婚姻”。它必须同时符合三个条件：该婚姻在法律上是成立的，即 不存在前述的导致婚姻不成立的情况；婚姻必须已经由法院宣告撤 销；结婚时夫妻双方或一方必须为善意缔结者。误想婚姻的效力， 会视乎缔结婚姻时夫妻双方俱为善意缔结或仅单方为善意缔结而有所 不同。如果法律上认定了夫妻双方均为善意缔结者，则在有关撤销婚 姻的判决确定前，该婚姻对夫妻双方及第三人均会产生法律上的效力。 如果仅夫妻一方为善意缔结者，则只有善意缔结婚姻之一方才可主张 由此婚姻状况而生之利益，并得以该等利益对抗第三人，只要该第三 人纯粹受该善意缔结婚姻之一方从夫妻关系而生之利益所影响者。如 果夫妻双方缔结婚姻时均不具善意，该婚姻原则上不会产生任何法律 效力，但对亲子关系的确立会例外产生法律上的效力维持父亲身 份之推定，即推定在婚姻存续期间出生或怀孕的子女，其母亲的丈夫 视为其父亲。 三、两地无效婚姻与可撤销婚姻的比较 从以上规定可以看出，内地与澳门关于无效婚姻与可撤销婚姻的 规定存在很大的差异。 第一，就婚姻无效与可撤销的情形来讲，内地仅涉及到违反结婚 实质要件的情形。而对于违反结婚形式要件的所谓事实婚姻作了另外 的规定( 本文将在下节论及) o 而且除了因胁迫而结婚以外，其余违反 结婚实质要件的情形均归于无效。婚姻无效的情形与结婚的实质要件 相对应，体现了法律的“令行禁止”。而澳门的规定既涉及到违反结婚 实质要件的情形，也涉及到违反结婚形式要件的情形，而且，五种婚 姻不成立的情形中有三种，三种可撤销的婚姻中有一种涉及到结婚的 形式要件中具体的一些细节规定，如在无职权主持结婚行为的人面前 缔结婚姻，欠缺证人等等。上一节已提到了，澳门是一个非常重视结 婚形式的地区，对于登记结婚中的结婚仪式这个步骤有严格的规定， 违反有关的规定会遭受最严重的制裁，即导致婚姻不成立。而对于存 在禁止性障碍的婚姻仅作为可撤销的原因。 第二，对无效婚姻的确认形式，内地采用宣告无效制度，而且对 于申请宣告婚姻无效的主体作了明确的规定。而澳门对于不成立的婚 姻，不论法院有否宣告，任何人均得随时主张该段婚姻不成立。这一 点表明内地将婚姻有效性问题视为公益性问题，必须经过有权机关的 确认，非当事人个人意愿所能左右。至于是否一定要当事人及利害关 系人申请才能宣告婚姻无效，法律未作出明确规定。从理论上讲，无 效婚姻既然是违法婚姻，违反了婚姻法的强制性规定，即使当事人及 利害关系人未提出婚姻无效的请求，婚姻登记机关和人民法院仍有权 主动审查当事人的婚姻效力。【1 6 笫三。关于可撤销婚姻的范围。两地法律均规定结婚必须男女双 方自愿，如果一方或双方不自愿，则该婚姻可撤销。不过，内地婚姻 法所规定的自愿，主要强调结婚是男女双方本人的意愿，主要目的是 排除外在的干涉。至于结婚当事人内心的结婚意愿是否完全、真实， 则不太注重。因此，内地婚姻法所规定的可撤销婚姻的范围比较窄， 仅限于受胁迫一神情况。所谓“胁迫”，根据最高人民法院的司法解释， 是指行为人以给另一当事人或者其近亲属的生命、身体健康、名誉、 财产等方面造成损害为要挟，迫使另一方当事人违背真实意愿结婚的 情况。而对于假结婚、受欺骗婚、乘人之危婚、重大误解婚等虽然未 受外在压力，但当事人内心实际上欠缺完全真实、自愿的结婚合意的 婚姻，不能请求予以撤销。而澳门法律所强调的结婚的合意，不仅要 排除外在的干涉，胁迫，而且也非常重视结婚当事人内心意思表示的 完全真实、自愿。所以，澳门法律对违反当事人合意的情况作了比较 全面的规定，包括欠缺结婚意思和意思有瑕疵两类，每一类又规定若 干种不同的情形，如“意思有瑕疵”这类情况就包括了因错误和受胁 迫两种情况。由此可见，澳门对结婚当事人结婚合意的程度要求比较 高，不仅要在结婚仪式上当众表示“我愿意”，而且违背结婚合意的假 结婚，无意识下结婚，对对方身份认识错误，受胁迫，因错误等情况 下缔结婚姻都可申请撤销。而内地法律虽然规定“结婚必须男女双方 完全自愿”，但一方面对于表达自愿的方式要求不严格。另一方面，对 有些实际上欠缺结婚合意的婚姻当事人也不能申请撤销。对此，理论 界提出了不少的异议，比如王利明教授就认为婚姻法第1l 条所 规定的可撤销的婚姻过于狭窄，应与民法通则关于可撤销的民事行为 的内客相一致。欠缺结婚合意的行为，除胁迫行为以外，还应包括欺 诈即骗婚行为，包办婚姻等，对于这些行为也应当允许受害的一方请 求撤销。( 1 7 笔者认为，内地在这方面也可以借鉴澳门的作法，把假结 婚、受欺骗婚、乘人之危婚、重大误解婚都纳入到可撤销婚姻的范围， 因为这些婚姻关系的当事人对结婚并未形成真正的合意。如果他( 她) 不希望其间形成合法的婚姻关系，受害一方可以申请撤销该婚姻。 第四，关于被撤销的婚姻的效力。内地婚姻法规定被撤销的婚姻 的效力与无效婚姻一样，自始无效，当事人不具有夫妻的权利和义务。 理由是：一方面，依我国民法规定，可撤销民事行为被撤销后，具有 溯及力，自始无效。可撤销婚姻被撤销后的法律后果应与民法的规定 相协调。另一方面，既然当事人因种种原因申请撤销该婚姻，就说明 当事人不希望在其间形成合法的婚姻关系，所以，规定婚姻被撤销后 自始无效，符合当事人的意愿。 1 8 1 而澳门法律规定被撤销的婚姻在特 定的条件下有其法定的效力，即所谓的“误想婚姻”。它的效力根据缔 结婚姻时夫妻双方均为善意或仅单方为善意或均不具善意而有所不 同。如果双方均为善意，则该婚姻对双方及第三人均产生法律效力； 如果仅单方为善意，则只有善意一方才可主张由此婚姻状况而生之利 益；如果双方均不具善意，则该婚姻原则上不产生任何法律效力。 内地目前对可撤销婚姻效力的规定固然有一定的道理，但理论界 已有人对此提出了异议，认为可撤销的婚姻应自撤销时起无效，不具 有溯及力，从而与无效婚姻相区别。 1 笔者认为，不管是自始无效， 还是自撤销起无效，都只是一概而论，没有具体问题具体分析，而澳 门的作法非常值得我们借鉴。可撤销婚姻不象无效婚姻那样违反结婚 的公益要件，主要是当事人欠缺结婚的合意，违反的是私益要件，尤 其象内地目前仅规定受胁迫结婚一种情况可撤销。实际上有时结婚当 事人也是受害人，而且根据内地目前的实际状况，受害人为女方的比 例较大，从保护妇女权益的角度出发，可