（民商法学专业论文）我国公司治理模式的选择.pdf

摘要 i 一一一 _ii ；i 皇蔓! 曼曼! 基皇 摘要 西方发达市场经济国家的成功经验表明，公司治理结构是现代企业制度的核心，也 是判断现代企业制度是否真正建立起来的依据。良好的公司治理结构是决定企业运作和 发展质量的重要条件，同时也是现代企业制度的一个标准。虽然我国新公司法就公司治 理作出了比较详细的规定，但在实践中仍然存在着许多问题。设计出一套符合我国国情 的公司治理结构模式已是当务之急。 本论文由导论、公司治理基本理论、公司治理主要模式、我国公司治理现状评述及 完善措施等四部分构成。 论文的第一章概述了本文选题的目的和意义，并对国内外公司治理文献进行了详尽 的综述，从而确定本文的理论依据、研究框架和写作方法。 第二章是对公司治理基本理论的全面梳理。文章对企业组织形态的历史变迁进行了 详尽的考察，从而总结出现代( 公司制) 企业的最本质特征就是出资人财产所有权与企 业法人财产权的分离，正是因为有了这种产权的分离，也就导致了投资者和经营者二者 之间关系问题的出现，有了权利的分配和冲突问题的存在，研究和解决这类问题的公司 治理便由此产生。 第三章是对当代国外公司治理的主流模式的分析比较，主要是对以外部监控为主的 英美模式和以内部监控为主的德日模式的评析。在对二者进行比较的基础上，归纳出两 种模式之间的共同特征，以为我国公司治理模式和目标的选择提供普适性的经验支持。 论文的第四章是对当前我国公司治理现状的评述及其完善建议。作为市场经济机制 之一的公司治理虽有其国际普适性，但仍然应该结合具体国情有选择地借鉴和适用，因 此本文指出我国公司治理所依据的三种有机关联的路径依赖，以为公司治理模式的选择 提供扎实的现实基础；在此前提之上提出我国公司治理模式应选择的公共政策导向是： 公司法应以股东利益保护为重，以刺激投资者的投资积极性从而加快国家整体经济的发 展。据此对我国公司法关于公司治理机制的规定进行评议，并提出相应的改进措施。 关键词中华人民共和国公司法公司治理治理模式路径依赖 a b s t r a c t a b s t r a c t r h es u c c e s s f u le x p e r i e n c ef r o mw e s t e r nm a r k e t i n g - e c o n o m yc o u n t r i e si n d i c a t e st h a t c o r p o r a t eg o v e m a n c ei st h ec o r eo fp u b l i c l y h e l dc o m p a n ya n dt h ec r i t e r i ao fw h e t h e r m o d e me n t e r p r i s es y s t e mi sw e l l e s t a b l i s h e do rn o t g o o dc o r p o r a t eg o v e r n a n c ei so n e i m p o r t a n te l e m e n tt h a td e t e r m i n e st h eh i g h - q u a l i t yo ft h ec o n d u c t i o na n d d e v e l o p m e n to fa c o m p a n y t h o u g hc o r p o r a t el a wm a k e sar e l a t i v e l ys p e c i f i cs t i p u l a t i o n , t h e r ei ss t i l lal o to f p r o b l e m s ，i np r a c t i c e t h e r e f o r eu r g e n ta f f a i ri s t od e s i g nam o d eo fg o v e r n i n gc o r p o r a t e w h i c hs u i t sf o rt h ec u r r e n ts i t u a t i o no fo u rc o u n t r y 。鬻。，珊sp a p e rc o n s i s t so ff o u r p a r t si n ，a 1 1 t ，h a t ，i s ，i n t r o d u c t i o n ，t h eb a s i c p r i n c i p l eo f c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，t h em a i nm o d e so fg o v e r n i n gc o r p o r a t e ，j u d g m e n ta n da n a l y s i so f c o r p o r a t eg o v e r n a n c ei no u rc o u n t r ya n dp e r f e c t i n gm e a s u r e s c h a p t e ro n ei n t r o d u c t i o n , s u m m a r i z e sb o t ht h em e a n i n ga n da i mw h yt h ea u t h o rs e l e c t t os t u d yt h i st o p i c ，a l s om a k e sa ns p e c i f i cs u m m a r yo nd o c u m e n t so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e b o t hi nc h i n aa n df o r e i g nc o u n t r i e s ，b a s e do nt h i s ，b o t ht h et h r e a do fw r i t i n ga n dw a y sa r e f i g u r e do u t c h a p t e rt w om a k e sac o m p r e h e n s i v ei n t r o d u c t i o no nt h e o r yo fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e b a s e do nt h ea l l r o u n di n v e s t i g a t i o no fc o r p o r a t ec o n f i g u r a t i o nh i s t o r i c a lv i c i s s i t u d e ，t h e p a p e rc o n c l u d e st h a tt h ee s s e n t i a lc h a r a c t e ro fc o r p o r a t ei st h es e p a r a t eo fp r o p e r t yr i g h t b e t w e e nt h ei n v e s t o ra n dl e g a lp e r s o n i ti st h es e p a r a t et h a tr e s u l t si nt h ea p p e a r a n c eo f r e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h ei n v e s t o ra n de n t e r p r i s e r ：s u c ha sa l l o ta n d c o n f l i c to fb e n e f i t s ，s ot h e c o r p o r a t eg o v e r n a n c es t u d y i n ga n ds o l v i n gt h ep r o b l e ma p p e a rc o n s e q u e n t l y c h a p t e r t h r e ef o c u s e so nt h ee x p o u n do fm a i nm o d e so f c o r p o r a t eg o v e r n a n c ei nf o r e i g n c o u n t r y , e s p e c i a l l yo nt h ee s t i m a t i o na n da n a l y s i so fb o t ht h ei n t e m a l - s u p e r v i s i n gm o d e si n e n g l i s h , a m e r i c a na n de x t e r n a l - s u p e r v i s i n gm o d e si ng e r m a n y , j a p a n b yc o m p a r i s o no ft w o m o d e s ，t h ep a p e rg e n e r a l i z e ss o m ec o m m o nc h a r a c t e r i s t i c sd r a w nf r o ma b o v e m e n t i o n e d m o d e s ，s oi tp r o v i d e sag e n e r a le x p e r i e n c eo fc o r p o r a t eg o v e r n a n c em o d e sa n dg o a l s e l e c t i o n i no u rc o u n t r y t t a b s t r a c t c h a p t e rf o u rg i v e sac o m p r e h e n s i v ea n a l y s i so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c ec u r r e n ts i t u a t i o n i no u rc o u n t r ya n dp u tf o r w a r dp e r f e c t i n gm e a s u r e s t h o u g hc o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，i ns e n s e o fm a r k e t i n g e c o n o m ym e c h a n i s m ，i sp r a c t i c a lu n i v e r s a l l y , i ts t i l ls h o u l db eu s e df o r r e f e r e n c em a i n l ya c c o r d i n gt os e p a r a t ec u r r e n ts i t u a t i o no fe a c hc o u n t r y t h e r e f o r e ，t h ep a p e r p o i n t so u tt h r e eo r g a n i cp a t h d e p e n d e n c ef o l l o w e db yt h eg o v e r n i n gc o r p o r a t ei no u rc o u n t r y , l a y i n gas o u n df o u n d a t i o nf o rs e l e c t i n gt h em o d e so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e b a s i n go nt h i s ， t h ep a p e rf i g u r e so u tt h a tp u b l i cp o l i c y o r i e n t e di st h eo n ew es h o u l db ec h o s e na st h em o d e s o fg o v e r n i n go u rc o r p o r a t e ：t h el a wo fc o r p o r a t es h o u l df o c u so nt h e p r o t e c t i o n o f s h a r e h o l d e ra n di n c e n t i v et h ei n v e s t i n gi n i t i a lo fi n v e s t o r s ，c o n s e q u e n t l yp r o m o t i n gt h e e c o n o m i cd e v e l o p m e n to fw h o l ec o u n t r y a sar e s u l t ，c o r p o r a t el a wm a k e sa ne s t i m a t i o no n t h e c o r p o r a t eg o v e m a n c em e c h a n i s ms t i p u l a t e db yc o r p o r a t e l a wa n d p u t s f o r w a r d c o r r e s p o n d e n t l yp r o m o t i n gm e a s u r e s k e yw o r d sc o m p a n yl a w o ft h ep e o p l e sr e p u b l i co fc h i n a c o r p o r a t eg o v e r n a n c e c o r p o r a t eg o v e r n a n c em o d ep a t h - d e p e n d e n c e i l l 河北大学 学位论文独创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下进行的研究工作 及取得的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文 中不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也不包含为获得河北大学或其他教 育机构的学位或证书所使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何 贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了致谢。 作者签名：孥选z 幺妻。 日期： 学位论文使用授权声明 本人完全了解河北大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保留 并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。 学校可以公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存 论文。 本学位论文属于 1 、保密口，在年月日解密后适用本授权声明。 2 、不保密口。， ( 请在以上相应方格内打“一) 作者签名； 导师签名： 日期： 日期： 年： 胄正日 年 月丛日 引言 己l 皇 ji仁j 1 9 3 2 年伯利与米恩斯在其名著现代公司与私有财产中较为系统地论述了现代 公司的所有权与控制权分离的特征及其引致的相关问题，第一次明确地提出了公司治理 问题；上个世纪5 0 年代以来，经济全球化加速发展，企业从事商业活动所面临的竞争 越来越激烈，企业本身也发生了巨大的变化。与传统企业不同，现代公司制企业通常是 在所有权和控制权分离的条件下进行经营运作的，管理者掌握很大的决策权，而且常常 与公司股东有着不同的追求目标，这就需要在两者之间建立一定的制衡关系，由此产生 的经营和管理方法就是“公司治理 。2 0 世纪8 0 年代以来，导源于对美国公司竞争力 的下降原因的考察，人们把注意力投放到了对美、英与日、德公司治理结构差异的研究 和反思。 我国对公司治理问题的研究开始于上个世纪初年，对公司治理问题的重视首先来自 于实务界，是源于国家建立现代企业制度，以作为国有企业改革目标而最终确立的。 同时对公司治理问题的研究也一直是我国经济学和法学界所关注的热点。1 9 9 4 年我国 理论界提出了要在我国建立公司治理的概念，其主要出发点是为解决国有企业代理人问 题；随后专家、政府官员和企业家开始观察和研究这个问题，并提出了公司治理的概念框架。 我国积极推进公司治理结构改革的一个重要原因就是为了解决我国国有公司存在 着严重的内部人控制问题。我国国有企业改革进程中存在着两难困境，即给企业经营者 以充分的经营自主权可以带来企业效率的提高，但同时也可能导致内部人失控，使股东 利益受损；国家作为大股东对企业进行监督和控制，又会由于国家及其代理人所具有的 特殊地位使这种监督和控制难免带有行政色彩，导致对企业过多的干预。如何解决这个 两难问题，建立和完善我国国有企业制度，其根本途径在于建立有效的公司治理结构， 即要在产权关系清晰和责权利统一的基础之上，实现公司控制权的合理配置，在所有者 和经营者之间形成相互制衡的机制和对经营者有效的激励与监督机制，以便最大限度地 提高国有企业的经营效率。而要做到这一点不仅要研究我国的企业制度演进规律，而且 更要很好的研究和借鉴国外的有关公司治理的理论和实践经验。对各国企业之间的公司 治理模式做详细的探讨和分析，发现两者之间共同的基础以及不同的特点，现存的不同 问题，无疑具有重大的理论和现实意义。 l 河北大学法学硕士学位论文 第1 章导论 1 1 公司治理文献综述 公司治理是一个多角度多层次的概念，很难用简单的术语来表达。目前，国内外 理论界对公司治理的概念做了大量富有成效的探索，但仍存在不同看法。粗略来说，公 司治理有狭义和广义两种理解，其中最狭义的理解只局限在董事会的体制安排上；广义 的理解包括股权结构、资本结构、银行体制、企业购并、公司控制权市场、产品市场竞 争度、利益相关者的利益兼顾等。比如，在加拿大 ( 2 0 0 2 年政府向国会有关国企的报 告中，对公司治理的概念就持广义的理解；引起这种现象的一个重要原因就是人们对 “究竟什么是公司治理? 什么是好的公司治理? ”乜1 之类的公司治理概念说不清道不 明。 但是，公司治理的概念界定是研究公司治理问题的前提条件，为此各国学者都对此 进行了深入的研究和探讨，其中具有代表性的对公司治理内涵的认识有主要有以下几 种： 1 1 1 国外学者的主要观点 美国学者哈特( o l i v e rh a r t ) 提出了公司治理理论的分析框架，在他看来，只要存 ? 在下述两个条件，公司治理问题就必然在组织中产生：一是代理问题的存在，确切地说 是组织成员( 如所有者、管理者、工人和消费者) 之间存在利益冲突；二是交易费用高 昂，致使代理问题不可能通过契约解决。因此如果存在代理问题并且存在契约的不完备 性，那么公司治理结构就变得至关重要。d 1 科克伦和沃迪克( p h l i pl c o c h r a n 、s t e v e nl w a r t i c k ) 在其二人合著的论文公 司治理文献回顾中指出：“公司治理问题包括高级管理阶层、股东、董事会和公 司其他利害相关者的相互作用中产生的具体问题。构成公司治理问题的核心是：( 1 ) 谁 从公司决策高级管理阶层的行动中受益：( 2 ) 谁应该从公司决策高级管理阶层的行动 中受益? 当在“是什么”和“应该是什么”之间存在不一致时，一个公司的治理问题就 。在我国引进这一概念的过程中，同时出现了“公司治理”、“公司治理结构”、“法人治理结构”、 “公司治理机制”等多种译法。 2 第1 章导论 会出现 。为了进一步解释公司治理中包含的问题，他们引述了巴克霍尔兹( b u c k h o i z ) 的论述，将公司治理分为四个要素，每个要素中的问题都是与高级管理阶层和其他主要 的相关利益集团相互作用有关的“是什么 和“应该是什么 之间不一致引起的。解决 这些问题的办法可以包括但不限于加强股东的参与、重构董事会、扩大员工民主和严格 政府管理。他们认为：“理解公司治理中包含的问题，是回答公司治理是什么这一问题 的一种方式。 英国学者柯林梅耶( m y e r ) 在其市场经济和过渡经济的企业治理机制一文中， 把公司治理定义为：“公司赖以代表和服务于他的投资者的一种组织安排。它包括从公 司董事会到执行经理人员激励计划的一切东西。公司治理的需求随市场经济中现代股份 有限公司所有权和控制权相分离而产生。( 1 9 9 4 ) 斯坦福大学的钱颖二教授对公司治理也是持制度安排的观点；他在中国的公司治 理结构改革和融资改革h 瑚二文中指出：“在经济学家看来，公司治理结构是一套制度 安排，用以支配若干在企业中有重大利害关系的团体：投资者( 股东和贷款人) 、经理 人员、职工之间的关系，并从这种联盟中实现经济利益。公司治理结构包括：( 1 ) 如何 配置和行使控制权；( 2 ) 如何监督和评价董事会、经理人员和职工；( 3 ) 如何设计和实 施激励机制。良好的公司治理结构能够利用这些制度安排的互补性质j 并选择一种结构 来降低代理人成本。， 哈佛大学经济学家谢里夫和威尼( s h l e i f e ra n dv i s h n y ) 则认为公司治理“是要 研究如何保证公司的出资人可以获得他们投资所带来的收益，研究出资人怎样可以使经 理将资本收益的一部分作为红利返还给他们，研究怎样可以保证经理不吞掉他们所提供 的资金、不将资金投资于坏项目。句话，公司治理就是要解决出资者应该怎样控制经 理、以使他们为自已的利益服务”i s 。 经济合作组织( o c e d ) 在总结各家理论学说和世界公司实践基础上，将公司治理定 义为“一种据以对工商业公司进行管理和控制的体系，公司治理结构明确规定了公司的 各个参与者的责任和权利分布，如董事会、经理层、股东和其他利益相关者，并且清楚 地说明了决策公司事务所应遵循的规则和程序；同时，它还提供了一种结构，使之用以 设置公司目标，提供了达到这些目标和监控运营的手段。”旧 从以上各家观点和实务界的做法可以看出，一个理想的公司治理体制应该包含以下 河北大学法学硕士学位论文 曼! 曼! ! ! ! ! ! ! 曼曼曼! 曼曼曼曼曼曼曼曼曼皇i n ；一_ ： i 曼! 曼曼曼曼! 兰曼曼曼曼! 曼! 曼曼曼! 曼! 曼! ! 曼! 曼曼曼曼! 曼曼曼曼曼曼曼曼 功能要素：首先，它给经理人员以足够的自由来管理好企业；其次，它确保经理人员从 股东利益出发使用这些自由去管理好企业；第三，经理人员知道股东们期望的是什么， 股东有足够的信息去判断他们的期望是否正在得到实现，如果得不到实现，他们有果断 行动的权力；第四，该体制能使股东充分地独立于经理人员，使其能自由地买卖股票( 即 给投资者以流动性) 。虽然这种理想状态在现实生活中是很难完全实现的，但这不妨碍 它应该成为公司治理制度设计的理想和评价标准。 所有权与管理权从而与控制权的分离，是治理问题的产生的根源。控制问题是管理 阶层和股东之间的斗争焦点，董事会成为这场斗争的场所。但是源于对“公司是谁的 这一问题的不同的看法，就出现了截然不同的主张。一方面，有人认为管理阶层在根据 自身利益作决策，他们所需要的只是安抚股东。董事会作为缓冲层，既为管理阶层利益 服务，又抗衡股东的需求。由于股东的私有产权只依附于他们股票之上，而且所有权又 非常分散，所以管理层对公司资产的使用几乎不受股东影响，这就是所谓的“管理中心 主义”。另一方面，有人认为股东通过他们在金融市场上的行为，控制着公司资产的使 用。股票的买卖是股东控制权的反映，它的作用不应该被低估，作出了违背股东利益决 策的管理层将在这一市场受到惩罚，这就是所谓的“股东中心主义”。 1 1 2 国内学者的主要观点 吴敬琏认为，“所谓公司治理结构，是指由所有者、董事会和高级执行人员即高级 经理三者组成的一种组织结构。在这种结构中，上述三者之间形成一定的制衡关系。通 过这一结构，所有者将自己的资产交由公司董事会托管；公司董事会是公司的决策机构， 拥有对高级经理人员的聘用、奖惩和解雇权；高级经理人员受雇于董事会，组成在董事 会领导下的执行机构，在董事会的授权范围内经营企业。”啪嘲。 张春霖认为，公司治理结构本质上是一种现代企业的组织管理制度，是科学管理的 一种模式。一般是指以经济效益和股东权益最优化和持续化为目标，对公司的法人财产 进行有效使用和管理的组织机构及其运行机制。因此其最明显的特征就是：根据权力分 工和效率优先的原则，在企业内部实行两权分离、三足鼎立的格局，即所有权与经营权 相分离，所有者、经营者与生产者之间通过公司的决策机构、执行机构和监督机构，建 立起相互独立、相互制约、权责明确、互相配合的机制，股东大会、董事会、监事会组 成公司内部组织结构，有效行使其决策、执行和监督的权利。鹏】 4 第1 章导论 ! i i i_ i ii i i i ：i i_l i 皇曼 张维迎将公司治理结构分为广义和狭义两种。据此，他认为狭义上的公司治理结构， 是指有关公司董事会的功能、结构和股东权利等方面的制度安排；而广义上的公司治理， 是指有关公司控制权和剩余索取权分配的一套法律、文化和制度安排。概括两种范围不 同的公司治理结构，归纳出两者的目的都是为了解决两个基本问题，一是激励问题，即 在给定产出是集体努力的结果和个人贡献难以度量的情况下，如何促使企业的所有参与 人努力提高企业的产出；二是经营者选择问题，即在给定企业家能力不可观察的情况下， 什么样的机制能保证最有企业家能力的人来当经理。嘲晰 崔之元、杨瑞龙、周业安等经济学家从对国有企业的分析出发，认为在政府担当所 有者角色的情况之下，沿着“股东中心主义( 又称股东之上主义) 的逻辑，改制后的 国有企业就形成了有别于“内部人控制 的“行政干预下的经营者控制型”企业治理结 构。正是这种治理结构使国有企业改革陷入了难以摆脱的困境：一是由于政府追求的目 标是多元的，当由政府对企业实施所有权约束时便会陷入管则干预过多，不管则失去控 制的两难之中；二是信息不对称，经营者处于谈判的有利地位，从而使得股东( 全体人 民) 代表难以对经营者加以有效的控制；三是行使监督权的政府官员存在着与经营者“合 谋 的可能性，国有资产面临着被侵蚀的危险；四是职工和小股东难以行使监督权，其 利益易受到经营者行为的损害。为了解决这些难题，国有企业改革应该在治理结构方面 进新创新，它的核心必须是扬弃“股东中心主义 ，而改为“共同治理”，强调企业利益 相关者的权益都应得到重视。这一逻辑强调，企业不仅要重视股东的权益，而且要重视 其他利益相关者对经营者的监控；不仅仅强调经营者的权威，还要关注其他利益相关者 的实际参与。具体说来，就是在董事会、监事会中要有股东以外的利益相关者的代表， 如职工代表、债权人代表等。这种共同治理的逻辑符合现代市场经济的内在要求回。 李维安等人则认为公司治理应该从更广泛的利益相关者的角度，从权利制衡和决策 科学两个方面去理解。他正确地指出，公司治理并不只是为了各种利益主体之间的制衡 而制衡，而是应如何使公司整体能够最有效地运行，如何做到保证各方面参与人的利益 得到切实的维护。因此，科学的公司决策不仅是公司管理的核心，而且是公司治理的核 心。公司治理的目标不是相互制衡，而只是保证公司科学决策的方式和途径。由此可见， 对公司治理理解的差异反映了不同学者处于特定的经济环境对公司中各利益主体关系 。参见公司治理内涵，来源：中国公司治理网，h t t p ：w w w c g o r g c n t h e o r y z l t x z l t x g s zl n h a s p 5 河北大学法学硕士学位论文 曼! 曼曼曼_ i|。ii 一；i i 曼 所强调的重点不同这一事实，但是，有一点是基本一致的，即认为公司治理问题产生于 公司各利益主体利益取向的不相融，公司治理的宗旨在于协调利益关系，促进利益相融 程度和企业运作成本的降低。n 伽陇 林毅夫等人认为，公司治理是指所有者对一个经营管理和绩效进行监督和控制的一 整套制度安排。公司治理结构中最基本的成份是通过竞争的市场所实现的间接控制或外 部治理，而人们通常所关注或所定义的公司治理结构，实际指的是公司的直接控制或内 部治理结构。他们强调，后者虽然是必要的和重要的，但与一个充分竞争的市场机制相 比，只是派生的制度安排，其目的是借助于各种可供利用的制度安排和组织形态，以最 大限度地减少信息不对称的可能性，保护所有者利益n 1 3 。由此可知，林毅夫在这里区分 了内部治理和外部治理的不同，并指出公司治理应采取“股东中心主义 为目标，以此 作为公司治理模式或制度建设的指导。 此外，还有一些学者引用新帕尔格雷夫货币与金融大词典中的“公司治理”条 目的解释，认为并购市场被看作是过去几十年里盛行于美英等国中公司治理的有效的、 简单的和一般的方法，其本质是使经营者忠于职责。公司治理的目的在于保证公司经营 者忠于职守、义务与责任，从公司的最大利益出发行事，就经营者的行为对公司股东和 其他利益相关者负责。如果没有接管市场的压力，经营者就会玩忽职守，侵蚀股东权益： 而且，即使在其他对公司治理可能产生的影响不起作用时( 比如在董事会、经理市场、 产品市场、资本市场、贷款人约束不起作用的情况下) 接管却仍能发挥作用。这种观点 也是以委托代理理论的观点来看待公司性质的，是一种扩大了的“股东中心主义 ，因 为此处的股东是以投资者为主的所有利益相关者。 从上述经济学家的观点当中，我们可以看到，公司治理实际上就是一种激励与约束 机制，其目的在于追求公司利益的最大化。所不同的是，各家在公司治理机制所涉及的 对象上存在着宽窄不同的认识。有的学者坚持的是较窄的观点，认为公司治理只涉及股 东与董事会、高层管理者三者；有的学者将公司治理机制所涉及的对象扩展到公司内部 利益相关者，包括普通员工在内；而有的学者则将公司治理机制所涉及的对象由公司内 部利益相关者延伸到所有与公司存在利害关系的主体，包括公司债权人、消费者等等。 与此相对应的是，法学界对公司治理的见解同样是认为它是一种激励与约束机制， 终极目标是谋求公司及其利益相关者利益的最大化。利益相关者利益的最大化建立在公 6 第l 章导论 蔓皇曼曼苎曼曼曼! 曼曼曼曼曼曼曼曼! 曼曼曼! 曼皇! ! 蔓! 曼! ! 曼曼曼! i i 一。：i i i 罡! ! 鼍! 曼曼曼曼曼曼! ! 蔓曼曼孽蔓曼曼曼曼曼! 毫! 曼曼曼曼曼! 曼! ! 曼曼曼曼 司利益最大化的基础上，而公司利益最大化的实质就是公司股东利益的最大化。与经济 学界对公司利益相关者范围大小、对象多少存有不同见解一样，法学界同样在公司治理 机制所涉及对象问题上，分为类似于上述窄中宽三种看法。从这一角度来看，就公司治 理问题来讲，经济学界和法学界的观点是相一致的，无论是对公司治理的内涵和目的上， 还是对公司治理的外延和范围上，都是如此。 1 2 研究思路与研究方法 1 2 1 研究思路 本文以国内外研究文献综述为起点，以梳理和评述公司治理相关理论为基础，以历 史与逻辑统一、规范分析与实证分析相结合为主要研究方法，在公司治理问题上，对美 英等国家公司历史变迁的梳理，从中发掘并提炼出公司治理的内涵和外延；同时对中国 所处的现实阶段进行深入剖析，从而总结出公司治理的一般规律，提出适合我国企业制 度现状的公司治理模式，指出我国公司治理的中心和焦点所在。 第一，面向世界，总结市场经济国家的共通实践。众所周知，市场经济规律具有普 适性，作为市场经济活动主体的公司，其运作当然具有相当程度上的可移植性；因此借 鉴西方发达市场经济国家的成功经验，有助于我国少走弯路，发挥我国的后发优势。本 ! 文在综合回顾并评析国内外有关公司治理研究的文献基础上，概括了在经济全球化背景 下，现代公司治理模式改革和发展的大趋势，并梳理和总结了有关公司治理的相关理论。 第二，立足中国，提出了适合我国国情的公司治理。中国是向市场经济过渡的国家， 如何建立一个合理的、高效的公司治理模式任重道远，并且面临着严峻的挑战。在总结 现代公司治理模式经验和教训的基础上，结合我国公司治理方面存在的主要问题，从实 际情况出发，提出了适合我国国情的公司治理模式。 第三，独特的历史研究视角。公司治理问题始终伴随着现代化公司制企业的成长， 现代化公司制企业的历史演进决定着公司治理的理论发展与具体实践，因此梳理英美等 市场经济国家的经济社会发展与其现代化公司制企业的演进，才能真正窥视出公司治理 的精髓；同时对照中国社会主义市场经济建设和现代化企业的培育进程，方能总结出适 合本土实践的最佳方案。 7 河北大学法学硕士学位论文 1 2 2 研究方法 ( 1 ) 马克思主义历史与逻辑的统一 企业制度变迁是在一定的社会历史背景中进行的，在历史上没有一般的企业制度安 排模式，只有与特定的一定社会发展阶段相伴而生的制度安排。企业制度演变有特定的 历史背景和演绎方式。因此，采用历史的分析方法，并把理论的逻辑推理建立在历史分 析的基础上，才能深刻把握与一定历史背景相联系的独特性。总结过去才能更好地把握 未来。 马克思主义认为，生产力发展水平决定上层建筑，经济物质基础决定思想意识，而 上层建筑则反映一定历史阶段的经济现实。公司治理作为一种制度安排，只能是人们对 这种社会现实的一种思想观念在法律这一上层建筑方面的体现。历史表明，早期的古典 企业是不存在公司治理问题的；只是到了2 0 世纪初年工业革命的深入发展，公司制企 业出现了所有权和经营权两权分离之后，才出现了公司股东和董事会之间的治理问题； 到了2 0 世纪末期，随着市场竞争的加剧，消费者权益保护的加强，公司员工就业权的 保护，使得公司治理必须考虑到所有与公司有利害关系的主体，既包括公司的内部利益 相关者，同时还包括公司的外部利益相关者。这一中外历史与现实生动地表明，公司治 理完全符合马克思主义的历史与逻辑的完美统一。 ( 2 ) 规范分析和实证分析相结合 规范分析和实证分析都是经济研究的基本方法。规范分析就是运用价值概念或标准 来对某事物应该是怎么样做出判断。在研究公司治理时，既要总结西方公司治理的成功 经验又要运用最基本的原理来说明有效的公司治理应该是什么的问题。实证分析方法是 研究经济本身的客观规律与内在逻辑，分析经济变量之间的关系，并运用事实来检验经 济分析所得出的客观结论。研究公司治理需要对公司治理的历史沿革、各国公司治理的 过去和现状、可借鉴之处进行描述。 8 第2 章公司治理的基本理论 i 。： i i = _ _ ；i i 一一一= 一 _ i 曼曼曼曼! 曼! ! ! 曼! ! 皇曼曼曼曼曼曼曼! ! ! ! 曼! 蔓! ! 曼! ! ! ! 曼曼! 鼍! ! 第2 章公司治理的基本理论 2 1 公司演变史与公司治理的产生 公司治理是伴随着所有权和管理权的分离的出现而产生的。从历史发展进程来看， 企业组织形式经历了从个人业主制企业、合伙制企业到现代股份制公司企业三种基本企 业制度的递进演变。n 2 3 这是中外共同走过的道路，下面以欧美企业成长的历史考察为例， 通过对历史的逻辑提炼，归纳出共同的规律。 适应简单商品经济的企业主要类型，是先有个人业主制企业，后有业主制企业扩大 的形式，即合伙制企业。个人业主制企业和合伙制企业虽然在企业主的构成和经营模式 上有所区别，但它们在产权形态上都体现为企业主( 出资人) 财产与企业财产的同一性， 企业主都必须以自己的全部财产，而不仅仅是投入企业的财产，对企业债务承担无限责 任。因此企业与企业主( 出资人) 在人格上是重合的，带有浓厚的“自然人企业 色彩。 由于产权清晰、企业主的利益和责任完全与企业经营绩效直接联系，这种“自然人企业” 在商品经济发展初期扮演了举足轻重的角色。但是，这种“自然人企业 与生俱来的自 然人本位和无限责任特征也必然使企业存续期限受到极大的限制。 到了1 9 世纪末2 0 世纪初，资本主义国家纷纷进入由自由竞争阶段向垄断时期转变， ， v 随着生产的社会化程度不断提高，这种“自然人企业”由于不能满足社会化大生产条件 下社会分工和规模效应的需要，越来越不能适应生产的发展。一种能够更有效地调节出 ： 、| 资人、经营者及债权人等各方面的利益关系，从而更好地满足社会化大生产条件下社会 分工和规模效应需要的新的企业组织形式以出资人财产所有权与企业法人财产权 相分离为基本特征的现代股份制公司企业应运而生。它的出现克服了“自然人企业 妨 碍社会分工和规模效应的先天不足，在企业组织制度上创造了真正独立于自然人的法人 企业。与古典的“自然人企业”相比，现代公司制企业有如下鲜明的特点：一是企业与 出资人人格的分离，企业的身份不再与出资人重合，而是以法律所赋予的“法人”身份 独立存在，并具有法律意义上的独立人格；二是出资人的财产所有权与企业法人财产权 相分离，出资人只对其出资所形成的非实物资产( 股份) 拥有财产所有权，企业则对企 业所有资产( 包括有形资产和无形资产) 拥有法人财产权( 又称企业所有权) ；三是出 9 河北大学法学硕士学位论文 曼曼曼曼! 曼! 曼! ! ! ! 曼! ! ! ! 曼i i i i 一； ；一一 一一 一一_ 曼! 曼曼! 皇 资人按其出资额对企业持有股份，并以其出资为限对企业经营所形成的债务承担有限责 任，而无须像“自然人企业”那样以出资人全部财产对企业债务承担无限责任。 现代公司制企业首先在1 9 世纪4 0 年代末的美国铁路企业得到广泛应用。一方面， 铁路运输需要巨额资金，投资周期长；另一方面，铁路运输要求准确性、稳定性和连贯 性的技术特点，在客观上需要专业化和高度协调的管理能力。现代公司制企业不仅可以 在较短的时间内筹集到铁路所需的巨额资本，而且能够提供一种“自然人企业 所没有 的层级管理结构来满足其在技术上对管理的需求。继铁路企业之后，现代公司制企业很 快渗透到建筑、金融、通信及其它需要巨额资金和管理能力的现代工业企业中。到了 2 0 世纪中叶前现代公司制企业就己成为现代工商企业的标准组织形式，在社会经济生 活中占据了主要地位。 由此可以看出，现代公司制企业的最本质特征就是出资人财产所有权与企业法人财 产权的分离，正是因为有了这种产权的分离，也就导致了投资者和经营者二者之间关系 问题的出现，有了权利的分配和冲突问题的存在，研究和解决这类问题的公司治理便由 此产生。 2 2 公司治理的主要理论 2 2 1 古典与现代管家理论 新古典经济学将企业视为具有完全理性的“经济人”，与此相对应的公司治理理论 被称为古典管家理论。该理论认为，企业所有者和经营者之间是一种无私的信托关系。 在古典管家理论关于信息完全的假设下，所有者和经营者之间不存在代理问题，公司治 理表现为股东主权至上，经营者只是所有者的一个忠实“管家”。 以完全信息假设为前提的古典管家理论显然与现实不符，不完全信息的存在使该理 论无法解释现代企业中两职分离与合一的现象。在运用现代组织理论和组织行为学研究 的基础上，d o n a l d s o n 发展了古典管家理论，于1 9 9 0 年提出了一种与当时占绝对统治 地位的委托一代理理论截然不同的现代管家理论。d o n a ld s o n 认为，委托一代理理论关 于经营者内在机会主义和偷懒的假定是不合适的，经营者出于对自身尊严、信仰以及内 在工作满足等方面的追求，会努力经营公司，成为公司的好“管家 1 3 o 现代管家理论 强调经营者自律的作用，在自律( s e l f r e g u l a t i o n ) 的约束下，经营者和其他相关主体 之间的利益是一致的n 钔九9 。现代管家理论将公司治理寄托在经营者的自律基础上，而忽 t 0 第2 章公司治理的基本理论 - - ：_ 一| 1 - - - 曼! 鼍! 皇! 曼鼍曼鼍曼曼曼曼曼曼! ! 寰 略了经营者也是有着自利性质的经济人，公司治理实践中内部人控制与代理问题无处不 在的现实表明，这种一厢情愿的想法充其量只能是一种“乌托邦式”的幻想。 2 2 2 产权论与竞争论 产权经济学中的产权理论是公司治理理论的一个重要理论基础。然而国内理论界在 将产权理论应用到公司治理问题的研究时又出现了一个关于“产权安排在公司治理中是 否起决定作用? ”的争论，导致了在这一问题上形成产权论和竞争论两种互相对立的观 点。 主张产权论的学者认为产权安排在公司治理中起着决定性的作用，代表产权拥有度 的剩余利润占有率是决定企业经营者努力程度的激励因素，因而产权归属是决定企业绩 效的决定性因素。其主要依据是剩余利润激励和资产拥有者对资产的关切行为会促使企 业拥有者尽力提高企业效益。因而将企业所有权分配给经营者拥有的产权安排是公司治 理的关键所在n 钉3 。1 5 。 国际上主张产权论的学者则提出通过变换产权来改善企业治理机制的企业私有化 理论。国内有些学者根据这一理论而提出国有企业私有化的国企改革模式。与产权论的 观点不同，主张竞争论的学者认为在公司治理中起决定作用的是市场竞争而不是产权 安排。他们认为产权激励与经营者努力之间没有必然的正向关系，靠产权激励去驱动经 营者的努力必须要以“给定市场竞争与控制权收益 及“不存在道德风险产生的条件” 为前提。竞争论所强调的一个基本政策含义就是创造充分的市场竞争，而市场竞争的充 分性主要体现在市场进入与退出机制的有效性及完善性。据此，公司治理结构中最基本 的成分是通过竞争的市场所实现的间接控制或外部治理，而人们通常所关注的公司内部 治理结构虽然是必要的和重要的，但与一个充分竞争的市场机制相比，只是派生的制度 安排n 印m 。 笔者认为，公司的内部治理和外部治理在公司治理问题上的见解各有千秋，但又未 回国内有学者称之为“超产权论”，详见刘芍佳、李骥，“超产权论与企业绩效”，载粱能：公 司治理结构：中国的实践与美国的经验，中国人民大学出版社，2 0 0 0 年版，第3 1 5 页。 圆主张竞争论的学者以林毅夫为代表，他认为，充分而公平的竞争是企业成功的前提，在缺乏 竞争或公平竞争市场的条件下，无论何种所有制的企业，都不可避免地产生经营者侵犯所有者权益、 预算约束软化从而效率低下的现象；而在公平竞争的条件下，无论是国有制还是私有制，都可以利 用市场这个间接治理方式以及内生的内部治理结构，实现对经营者的有效监督，从而使企业经营有 效率。 l l 河北大学法学硕士学位论文 曼曼苎! 曼曼皇曼曼i i ； i| ；= i i 曼! 皇皇曼曼曼皇! 曼曼曼皇曼曼皇曼曼曼曼! 鼍!