（诉讼法学专业论文）论人事诉讼程序及其在我国的建立.pdfVIP

内容提要 人事诉讼是指有关人的身份上权利义务关系的诉讼，包括婚姻关系诉讼、亲 子关系诉讼、收养关系诉讼、抚养关系诉讼等。这类诉讼案件涉及到人的情感、 个人隐私和社会秩序，不同于其它民事诉讼案件，因此需要有特殊的程序以满足 其诉讼需求。为了更好地解决人事诉讼纠纷，- 世界许多国家都设立了单独的人事 诉讼程序，而我国关于人事诉讼案件处理规则的立法规定极为简陋和零散，更谈 不上有专门的人事诉讼程序。随着我国婚姻家庭领域的纠纷曰益增多和复杂，如 何更好地通过司法途径解决这类纠纷，是关系到家、国稳定的重大课题。我国应 尽快建立人事诉讼程序，以便人事诉讼纠纷的顺利、圆满解决。 本文除引言、结语外共分四个部分： 第一部分对人事诉讼及人事诉讼程序进行一般界说，介绍二者的含义、特征， 并与相关概念进行比较。 第二部分对两大法系国家的人事诉讼程序进行一般考察，并比较两大法系国 家在人事诉讼程序规定上的异同点，从而得出两点启示：人事诉讼程序的设计因 案件性质不同而不同，人事诉讼程序的立法目的具有多重性和特殊性。 第三部分回顾我国古代、近代和新中国的人事诉讼处理规则，对我国现行的 人事诉讼处理规则进行介绍和分析，从而探讨我国人事诉讼处理规则的出路 建立人事诉讼程序。在我国现有的条件下，建立人事诉讼程序不仅是必要的，而 且是可行的。 第四部分根据我国国情，对我国人事诉讼程序的建立提出一些设想，包括人 事诉讼程序的立法体例、受案范围、人事诉讼案件的审理机构、人事诉讼程序的 特殊原则和特殊规则。 关键词：人事诉讼、人事诉讼程序、身份关系、诉讼法理、非讼法理 o np r o c e d u r eo fp e r s o n n e ll i t i g a t i o na n di t se s t a b l i s h m e n t s h a oy i c h a of a u t h o r l t a nb i n g ( t u t o r ) a b s t r a c t p e r s o n n e ll i t i g a t i o ni sl i t i g a t i o no fr e l a t i o no fr i g h ta n dd u t yr e l a t e dt oh u m a n s i d e n t i t y , w h i c hi n c l u d e sl i t i g a t i o no fm a r r i a g er e l a t i o n ，l i t i g a o t i o no fr e l a t i o nb e t w e e n p a r e n t sa n dc h i l d r e n ，l i t i g a i t o no fa d o p t i v er e l a t i o n ，l i t i g a i t o n o fr e l a t i o n s h i po f p a r e n t a ls u p p o r tt oc h i l d r e na n d s oo n t h e s ek i n d so f c a s e si n v o l v eh u m a n se m o t i o n ， p e r s o n a lp r i v a c y , s o c i a lo r d e r , w h i c hi sd i f f e r e n tf r o mo t h e rc i v i lc a s e s ，s ot h e r em u s t b es p e c i a lp r o c e d u r es a t i s f i e dn e e d so fp e r s o n n e ll i t i g a t i o n i no r d e rt os o l v ed i s p u t e s o fp e r s o n n e ll i t i g a t i o n ，m a n yc o u n t r i e se s t a b l i s hp r o c e d u r eo fp e r s o n n e ll i t i g a t i o n ， w h i l er u l e so fc a s e so fp e r s o n n e ll i t i g a t i o na r es i m p l ea n ds c a t t e r e di no u rc o u n t r y , a n dn e e d l e s st os a yt h e r ei ss p e c i a lp r o c e d u r eo fp e r s o n n e ll i t i g a t i o n d i s p u t e so f m a r r i g ea n df a m i l yb e c o m em o r ea n dm o r ec o m p l i c a t e d ，a n dh o wt o s o v l et h e s e d i s p u t e se a s i l yb yj u d i c i a lw a yi sv i t a lp r o b l e mr e l a t e dt os t a b i l i t yo ff a m i l ya n d c o u n t r y i no r d e rt op e r s o n n e lc a s e sa r es o l v e ds m o o t h l ya n ds a t i s f a e t o r y l y , p r o c e d u r e o f p e r s o n n e ll i t i g a t i o ni se s t a b l i s h e d s o o n e r b e s i d e st h ep r e f a c ea n dt h ee n d ，t h ea r t i c l ei sd i v i d e di n t of o u rp a r t sa sf o l l o w s ： i nt h ef i r s t p a r t ，t h ea n t h o rd i f i n e sp e r s o n n e ll i t i g a i t o na n dp r o c e d u r eo f p e r s o n n e ll i t i g a t i o n ，a n di n t r o d u c e st h e i rm e a n i n ga n dc h a r a c t e r , a n dw h i c hc o m p a r e w i t hr e l a t e dc o n c e p t s ， i nt h es e c o n dp a r t ，t h ea u t h o ri n s p e c t sp r o c e d u r eo fp e r s o n n e ll i t i g a t i o no f w e s t e r nc o u n t r i e s ，a n dc o m p a r et h e i rs i m i l a r i t i e s a n dd i f f e r e n e e sw i t he a c ho t h e r , a n d g e tt w oe n l i g h t e n m e n t sf r o mt h e m ：p r o c e d u r eo fp e r s o n n e ll i t i g a t i o nw a sd e s i g n e d d i f f e r n e t l ya c c o r d i n gt o d i f f e r e n c eo fc a s e sn a t u r e ，a n dl e g i s l a t i v e p u r p o s e so f p r o c e d u r eo f p e r s o n n e ll i t i g a t i o nh a v ev a r i e t ya n ds p e c i a l t y 1 1 1t h et h i r dp a r t ，t h ea u t h o rr e v i e w sr u l e so fp r o c e d u r eo fp e r s o n n e ll i t i g a t i o ni n o u rh i s t o r y , i n t r o d u c e sa n da n a l y s e sr u l e so f p r o c e d u r eo fp e r s o n n e ll i t i g a t i o n n o wi t i sn o to n l yn c c e s s a r yb u ta l s o f e a s i b l et h a t p r o c e d u r eo fp e r s o n n e ll i t i g a t i o n i s e s t a b l i s h e di no t l rc o u n t r i e s i nt h ef o r t hp a r t ，a c c o r d i n gt oc o n d i t i o n so fo u rc o u n t r y , t h ea u t h o rd e s i g n s p r o c e d u r eo fp e r s o n n e ll i t i g a t i o ni nc h i n a ，w h i c hi n c l u d e sl e g i s l a t i v es t y l e ，s c o p eo f a c c e p t i n gc a s e s ，j u d i c i a lo r g a n i z a t i o n ，s p e c i a lp r i n c i p l e sa n dr u l e so fp r o c e d u r eo f p e r s o n n e ll i t i g a t i o n k e yw o r d s ：p e r s o n n e ll i t i g a t i o n p r o c e d u r eo f - p c r s o n n e ll i t i g a t i o n i d e n t i t yr e l a t i o n s h i pl e g a lt h e o r yo f l i t i g a i t o nl e g a lt h e o r yo f n o n l i t i g a i t o n 原创性声明 本人声明所呈交的学位论文是在导师的指导下独立完成的。 论文中取得的研究成果除加以标注的地方外，不包含- ) r - 4 电人已经 发表的研究成果，也不包含本人为获得其他学位而使用过的成 果。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中 进行了说明并表示谢意。本声明的法律后果由本人承担。 本人签字：饰缸嫠 阳y 年扩月。le l 使用授权说明 为保障学位论文的著作权，授权学校“有权保留送交学位论 丈的原件，允许学位论文被查阅和借阅，学校可以公布学位论文 的全部或部分内容，可以影印、缩印或其他复制手段保存学位论 文”，学校必须严格按照授权对论文进行处理，不得超越授权对 毕业论文进行任意处置。 授权人：却盎趣 潲年z 月 日 论人事诉讼程序及其在我国的建立 引言 人事诉讼是民事诉讼中的一种较为特殊的诉讼，其中所称“人事”并非行政法上所 称之“人事”，它是指与自然人之身份关系有关的事，“人事诉讼”即指有关人的身份上 权利义务关系的诉讼，包括婚姻关系诉讼、亲予关系诉讼、收养关系诉讼、抚养关系诉 讼等。这类诉讼案件不同于普通财产案件和非讼案件，它涉及人的情感、个人隐私和社 会秩序。因此，这类案件的司法处理程序应考虑到这类案件的特殊性而与之相适应、相 协调。近代以来，世界很多国家和地区都纷纷认识到了人事诉讼案件的特殊性，于是它 们或制定单独的人事诉讼程序法，或在民事诉讼法中设单独的人事诉讼程序编或章从而 对人事诉讼程序单独加以系统的规定。人事诉讼程序已成为当今世界多数国家民事诉讼 程序中的一类颇具特色的程序。 当今中国，随着改革开放的进行，人们物质文化生活水平普遍提高，随之而来的是 人们的传统观念、思想道德的变化，婚外恋、包二奶、未婚同居等现象时有发生，而生 命科学在人们日常生活领域的广泛应用又使得人工授精、借腹生子、代孕母亲等现象层 出不穷。这一系列新生事物的出现使得婚姻家庭领域的各种问题和矛盾日益增多、日趋 复杂，由此引发的离婚案件、亲子案件、抚养案件等屡见不鲜，这就给司法实践提出了 更高的要求这类案件应当有符合自身特点的诉讼程序，以便j i r 孵j j 圆满地解决这类纠 纷。就我国目前的立法现状而言，关于人事诉讼案件处理程序的规定极为简陋和零散， 更谈不上有专门的处理这类案件的程序规定。人事诉讼程序的缺失使得人事诉讼案件在 司法实务中处理得不尽人意，其结果不仅没有消除当事人的矛盾、消减当事入的愤怒， 反而引起了一系列的冲突。 当前，我国正进行着轰轰烈烈的民事司法改革，民事简易程序、上诉程序、调解制 度、证据制度、诉讼费用、民事执行等问题都引起了广泛的探讨，唯不见关于人事诉讼 程序方面的变法呼声，人事诉讼案件处理规则的改革和完善似乎被遗忘在了无入知道的 角落。面对这样的现实，在现今司法改革的大背景下，借着民事诉讼法修改的东风，探 讨人事诉讼程序的建立，对于完善民事诉讼立法，改进人事诉讼案件的司法现状，丰富 民事诉讼法学的研究领域，无疑是具有重大的现实意义和理论意义的。 1 人事诉讼及人事诉讼程序之一般界说 1 1 人事诉讼之一般界说 1 1 1 人事诉讼的含义与人事诉讼案件的特征 人事诉讼是民事诉讼中的一类诉讼，其中所称“人事”不同于行政法上所称“人事”， 向取其在民事诉讼法中之意，它是指与自然人之身份关系有关的事。相应的，人事诉讼 就是有关人的身份上权利义务关系的诉讼。人事诉讼这一称谓可以从民法上对权利的分 类来考察。我国民法理论上将权利分为财产权利和人身权利，相对应的法律关系为财产 权之法律关系和人身权之法律关系。财产权之法律关系又包括债权之法律关系和物权之 法律关系；人身权之法律关系又包括人格权之法律关系和身份权之法律关系。身份权之 法律关系简称身份关系，它是基于男女婚姻及亲属间血统社会关系的一种事实关系。民 g f 诉讼法中所称“人事诉讼”就是有关这种身份关系的特殊诉讼。 人事诉讼是民事诉讼中的一种特殊类型的诉讼，因为人事诉讼案件是一类特殊的案 件，人事诉讼案件的特殊之处体现在以下几方面： ( 1 ) 人事诉讼案件的诉讼标的是部分身份关系 人事诉讼是有关人的身份上权利义务关系的诉讼，其诉讼标的是部分身份关系。“自 罗马法以来所说的身份关系是严格限定，身份关系是指婚姻、家庭、亲属关系，如：夫 妻之问的关系，父母子女的关系，兄弟姐妹的关系，祖父母与生父母的关系等，这些是 人与人之间形成的关系，是身份关系。”。身份关系是人类社会中普遍存在的社会关系， 任何自然人，不论其性别、年龄、家庭出身、社会地位、经济收入、受教育程度等等具 体情况如何，都无一例外的是身份关系的主体。我国台湾学者曾精辟地指出：“身份之 法律关系，系建立于男女间之婚姻及亲属间血统社会自然之事实关系。”。从各国立法情 况来看，人事诉讼案件仅包括部分身份关系案件，如婚姻案件、亲子案件、收养案件、 禁治产案件、宣告失踪和死亡案件，而并非所有的与身份关系有关的案件。因此，人事 诉讼案件是以部分身份关系为诉讼标的的案件。当事人之间若不存在这些身份关系，也 就无所谓人事诉讼案件的存在。 ( 2 ) 人事诉讼案件涉及人的情感 人事诉讼是以部分身份关系为诉讼标的的，而身份关系是基于婚姻、血缘和法律拟 制而形成的一种社会关系。具有这些社会关系的当事人或因血缘关系而有着与生俱来的 “血浓于水”的亲情，如：父母子女；或因长期共同生活、居住而产生深厚的感情，如： 养父母与养子女；或是双方本身有深厚的感情才得以产生某种社会关系，从而具有某种 身份关系，如：夫妻。这些人长期以来互相扶助、互相关心，彼此之间建立了感情。人 事诉讼案件也就是因为他们之间存在这样的感情而富含感情因素。 。壤慧星拍+ 东北人学文法学院的座谈讲话中这样定义身份关系，参见b 鲢驻：型堡垒坠丛! 垒1 4 坐q g ：d 蜾慧星在东北大学文 涮、学院解答学生提问的记录。 “朴庆苗、陈宗荣：民事诉讼法，台湾三民拈局i9 9 6 年版，第9 3 6 负。 2 ( 3 ) 人事诉讼案件涉及个人隐私 所谓隐私，又称私人生活秘密或私生活秘密。简单说隐私就是不愿告人或不愿公开 的个人的事。人事诉讼案件涉及夫妻之间、家庭之间的各种事务，涉及夫妻之间、父母 子女之间的各种误解和矛盾，中国人“家丑不可外扬”的普遍心理决定了人事诉讼案件 的当事人往往不愿外人知道他们之间的这些矛盾及家庭事务。如：婚姻案件中夫妻私生 活、婚外恋、事实婚姻等问题，亲子案件中子女的认领和否认等问题，其中有着诸多的 不便言明之处。人事诉讼案件与个人隐私密切相关。 ( 4 ) 人事诉讼案件涉及社会公益 人事诉讼案件是有关人的身份关系的案件，身份关系本质上是一种社会关系，它深 深地植根于本民族的传统文化、社会环境、风俗习惯中，不可能游离于社会结构之外。 人事诉讼案件是涉及婚姻家庭事件的案件，以婚姻为基础的家庭是社会肌体中的细胞组 织，婚姻家庭关系是广泛存在的最普遍的社会关系。正是因为婚姻家庭与社会有着如此 紧密的联系，因此，婚姻家庭作为社会的最小细胞，关乎到整个社会的伦理道德、进步 发展。“家庭纠纷尽管表面上纯属私人的问题，但实质上与国家与社会的根本利益息息 相关。因为家庭是社会的基本构成要素，家庭关系的稳定是社会安定的基础，家事纠纷 如果得不到及时合理的解决，往往会酿成个人、家庭甚至社会的悲剧，转化成暴力的私 力救济甚至复仇对社会造成威胁。”。庞德认为，社会公益在家庭中体现为家庭体制的安 全，它属于社会体制中的社会利益。家庭体制的维护需要防止和消除有害于家庭关系和 婚姻安全的行为。盘我国台湾学者也曾指出：“此种身份之法律关系，不仅涉及当事人之 私益，且涉及社会秩序之公益，影响第三人的利益。可见，以婚姻家庭案件为核心的人 事诉讼纠纷涉及到社会秩序的稳定，有关社会公益。” 1 1 2 人事诉讼与几种相关诉讼的比较 人事诉讼与普通财产诉讼、家事诉讼、身份关系诉讼都是属予民事诉讼的大范畴， 人事诉讼与这几种诉讼有着一定的联系与区别。 ( 1 ) 人事诉讼与普通财产诉讼之比较 人事诉讼与普通财产诉讼同为民事诉讼的重要组成部分，普通财产诉讼是关于财产 权之法律关系的诉讼，面人事诉讼也常常不可避免地要涉及到财产上的法律关系，如： 在婚姻事件中往往涉及到财产的分割、子女抚养费的分担；亲子事件中往往涉及到抚养 费的给付和金钱赔偿等等，这是二者的联系。 人事诉讼虽然也涉及到财产上的法律关系，但究竟与般的财产诉讼存在着本质的 差异，主要表现在：二者的诉讼标的不同。人事诉讼以人的身份上权利义务关系为诉 。范愉：非诉讼纠纷解决机制研究中国人民大学出敝社2 0 0 0 年版第2 0 9 页。 。张乃根：西方法哲学史纲，中国政法大学出版社1 9 9 7 年修订版，第3 0 2 页。 。林庆苗、陈宗荣：民事诉讼法，台湾三民书局1 9 9 6 年版，第9 3 6 页 3 讼标的，而普通财产诉讼以财产上的权利义务关系为诉讼标的；二者对社会的影响不 同。普通财产诉讼要解决的是当事人因财产关系发生的纠纷，财产纠纷一般只涉及个人 私益，对他人和整个社会没有影响；而人事诉讼具有涉及社会公益的特征，它的解决结 果会对他人和社会产生一定的影响。 ( 2 ) 人事诉讼与身份关系诉讼之比较 身份关系诉讼的称谓来源于前苏联，“身份关系诉讼是指以人与人之问身份方面的 法律关系为诉讼标的的诉讼。”。从这一表述可以看出人事诉讼与身份关系诉讼的联系在 ? i 二二者的诉讼标的都是身份上的权利义务关系，因此，我圈理论界也有部分学者认为身 份关系诉讼就是人事诉讼。如：有学者就认为“这种诉讼在德国和f _ i = f 本以及我国台湾 省被称之为人事诉讼一。 实质上，身份关系诉讼并不能完全等同于人事诉讼，二者存在区另u ，不能划等号。 民法中有“亲属、夫妻、亲子及家长家属四种基本身份”。由此而派生出的与身份有关 的权利义务关系包括夫妻关系、父母子女关系、亲属关系、继承关系等。身份关系诉讼 中的“身份关系”包括民法意义上所有的身份上的权利义务关系。前面介绍了人事诉讼 是有关身份上权利义务关系的诉讼，值得注意的是“有关”二字，也就是说并不是所有 身份上权利义务关系的诉讼都是人事诉讼。人事诉讼仅仅是部分身份关系上的诉讼，其 诉讼标的仅为身份关系中的婚姻关系、亲子关系、收养关系、抚养关系等，并不包括身 份关系中的所有亲属关系以及继承关系等其他关系。人事诉讼的范围小于身份关系诉讼 纳范围。 ( 3 ) 人事诉讼与家事诉讼比较 从国外有关立法来看，人事诉讼与家事诉讼的关系在两大法系国家是不同的。在某 些大陆法系国家，一般将二者等同起来，认为二者是没有区别的，只是称谓上的不同， 如：德国所称“家事诉讼”实质上就是完全意义上的人事诉讼。而在英美法系国家，家 事诉讼就不同于我们所讨论的人事诉讼，主要表现在“家事诉讼”的案件范围在两大法 系国家不同。在英美法系国家，家事诉讼的受案范围不仅包括婚姻、亲子等人事诉讼案 件，还包括监护、继承等与婚姻家庭密切相关的民事案件，也包括家庭暴力、青少年犯 罪等刑事案件。也就是说在英美法系国家，家事诉讼韵受案范围不仅包括大陆法系国家 所称的“人事诉讼”案件，还包括婚姻家庭领域的一些民事案件和刑事案件。 在笔者看来，即便是在大陆法系国家，家事诉讼也不能等同于人事诉讼。家事诉讼 是有关家事纠纷的诉讼，其对象是所有的家事事件。“所谓家事事件是指由家庭法所规 定的影响家庭的成立、结束、家庭之间权利义务关系的事件”。那么，家事诉讼的受案 范围应该涵盖所有的家庭纠纷案件，既包括家庭民事案件，又包括家庭删事案件。其中， 。李杰：完善我囝身份关系诉讼制度的构想，中国法学1 9 9 0 年第6 期。 。史尚宽：亲属法论中国政法大学小版社2 0 0 0 年版，第3 6 页。 4 家庭民事案件包括身份关系案件、与家庭利益密切相关的非讼案件，如禁治产案件、宣 告失踪、死亡案件等，还包括其它与婚姻家庭问题密切相关的其它民事案件，典型的就 是财产案件。家庭刑事案件主要有家庭暴力、未成年人犯罪等案件。可见，就其所涵盖 的民事案件而言，家事诉讼不仅以身份关系为诉讼标的，还以财产关系为诉讼标的。相 比：艺下，人事诉讼的受案范围则远远小于人事诉讼的受案范围，人事诉讼只以部分身份 关系为诉讼标的，而不具备财产关系的内容，如对于“虽属夫妻关系问之诉讼，或以婚 娴问题为其条件，但不具有身份关系性质的案件也不适用人事诉讼程序解决”。应该说 人事诉讼只是家事诉讼的一个部分、一个子集，这是二者的主要区别。 家事诉讼与人事诉讼的相同之处在于二者都是解决家庭内部的家庭成员之问的矛 盾冲突的司法途径，都与婚姻家庭问题密切相关。 1 2 人事诉讼程序之一般界说 1 2 1 人事诉讼程序的含义与特征 由于人事诉讼是有关人的身份上权利义务关系的诉讼，那么人事诉讼程序即是指有 关人的身份上权利义务关系之诉讼案件所适用的程序。人事诉讼程序主要有以下几方面 的特征： ( 1 ) 人事诉讼程序适用于特定的案件 人事诉讼程序从理论上讲能够适用于哪些案件就是人事诉讼程序的适用范围问题。 从世界各国关于人事诉讼程序的立法来看，由于各国的文化传统、经济状况、立法情况 存在差异，有关人事诉讼的适用范围也不尽相同。综合而言，人事诉讼程序主要适用这 样儿类案件：婚姻关系案件，具体包括婚姻无效案件、撤消婚姻案件、确认婚姻是否 成立案件、离婚案件、夫妻同居关系案件：亲子关系案件，具体有否认子女案件、认 领子女案件、认领无效案件、撤消认领案件、确认父亲案件、禁治产人否认嫡出案件、 丈夫死亡后嫡出否认案件；收养关系案件，包括宣告收养无效案件、撤消收养案件、 确认收养关系是否成立案件；终止收养关系案件；抚养关系案件，包括变更抚养名义 案件、对婚生子女的经常抚养案件，对非婚生子女的抚养案件。除此之外，少数国家或 地区也将禁治产案件、宣告失踪和死亡案件纳入人事诉讼的受案范围。从各国或地区的 立法通例来看，人事诉讼程序仅适用几种与人的身份上权利义务密切相关的案件，除此 之外的其他案件，即使与身份关系有一定的联系，如：单纯的夫妻财产案件也不适用人 事听讼程序。 ( 2 ) 人事诉讼程序交叉适用诉讼法理和非讼法理。 “传统理论将民事诉讼案件从形式上分为诉讼案件和非讼案件，在此基础上设立了 解决这两大类案件的程序结构，分别为诉讼程序和非讼程序，这两种程序是民事审判程 序中既对立又统一的基本程序，除此再没有其他类型的民事案件及与之相适应的程序结 o r t 己、杨矬华、郑健才：民事诉讼法新论，三民书局1 9 8 1 年版，第7 1 5 亘 5 构。”与此程序结构之划分相适应，民事诉讼法理论上形成了与诉讼程序相适应的原则、 规则即诉讼法理，如；辩论主义、处分主义、公开主义、严格证明原则等。同样也形成 了与非讼程序相适应的非讼法理，如：限制处分权主义、职权主义、职权探知主义。人 i 奠诉讼程序是民事审判程序中的一类特殊的程序，它只适用于特定的某些身份关系案 件。考虑到人事诉讼案件涉及到公民个人隐私、社会公序良俗，不容当事人随意处分， l 向由法官行使职权自由裁量。故各国的人事诉讼程序立法规定人事诉讼程序以适用非讼 法理为主，如：采取职权探知主义、辩论原则的限制、处分权限制等；对于人事诉讼中 某些讼争性很强的问题，如：婚姻案件中的财产分割问题，抚养案件中的抚养费问题以 及人事诉讼程序中没有明确规定适用非讼法理的，仍要遵循诉讼法理解决。因此，人事 诉讼程序是诉讼法理与非讼法理并用的程序，而且是以非讼法理为主、诉讼法理为辅。 ( 3 ) 人事诉讼程序适用特殊的程序规则 基于人事诉讼案件的特殊性，人事诉讼程序适用特殊的程序法理，在这种特殊的程 序法理的指导下，人事诉讼程序必然要求建立与该程序法理相适应的程序规则。人事诉 讼程序规则比较特殊，纵观各国有关人事诉讼程序的立法状况，其特殊规则主要有这几 个方面：管辖、当事人、诉讼代理人、诉讼的启动、合并、中止终结等等。这是人事诉 讼程序所应采用的特殊程序规则，人事诉讼程序应首先适用自己的特殊规则，在没有特 殊规定的情况下，才适用普通程序的诉讼规则。 1 2 2 人事诉讼程序与相关程序的比较 人事诉讼程序是民事诉讼审判程序中的一种，它与民事诉讼审判程序中的其他程序 间属民事诉讼程序这一大的范畴，那么，他们之间必然有着千丝万缕的联系。与此同时， 人事诉讼程序与其它民事诉讼程序又有着显著的区别，正是因为人事诉讼程序有着独特 的个性，才有其独立存在的必要和价值。在此，我们将人事诉讼程序与普通程序、非讼 程序做个比较。 ( 1 ) 人事诉讼程序与普通程序之比较 人事诉讼程序与普通程序都属于民事诉讼程序的范畴，但由于普通程序是解决普通 财产纠纷的诉讼程序，而人事诉讼程序是解决某些身份关系诉讼的程序，从而使得两种 程序从建立的目的到具体规则都存在很大的差异，表现在四个方面： 两种程序追求的价值目标不同。 普通程序的实体法基础是传统意义上的民商事法律。传统意义上的民商事法律以经 济交往为规制的对象，讲求的是等价交换、公平交易、当事人意思自治，以此实体法为 基础的程序法即民事诉讼普通程序则以市场行为的公平有序为指导思想，体现在诉讼过 程 】则是充分尊重当事人的自由意思，保障他们在诉讼中的平等权利，即普通程序是以 追求形式公正为价值目标的。人事诉讼程序的实体法基础是婚姻家庭法，如：婚姻法、 “i - i ；：】 蔓恭：程序保障之机能j ，台大法学论从第卜七卷第一 i l j ，第1 9 6 砸。 6 收养法等，在这些婚姻家庭法中，始终贯彻着尊老爱幼、保护妇女、儿童、老人等家庭 弱者的法律思想，那么，以此为基础建立的程序法要与之相适应才能很好地发挥实体法 的功能。鉴于此，人事诉讼程序的规定应考虑到保护家庭弱势群体、维护婚姻家庭稳定 的指导思想。人事诉讼程序不仅要追求诉讼过程的公平、正义，更重要的是在这个程序 中，还要以保护家庭弱势群体的合法权益、调和家庭矛盾、维系家庭成员的感情、维护 家庭关系的健康和稳定为其重要的价值目标。 两种程序遵循的程序法理不同 普通程序是解决普通财产关系纠纷的程序，普通财产纠纷本质上是私权纠纷，讼争 性很强，为与实体法上“私权自治”的原则相适应，普通程序遵循诉讼法理，在诉讼过 程中，充分尊重当事人的处分权，t 遵循处分权主义、辩论主义、公开主义的诉讼法理， 其生效裁判只对双方当事人有法律约束力。而人事诉讼程序处理的是身份关系之纠纷， 这些纠纷是婚姻家庭方面与人的身份有密切联系的事件，这些事件不仅涉及到当事人私 益，还涉及到其他家庭成员的利益，甚至关系到社会秩序的稳定，因此，在人事诉讼程 序中不能照搬“私法自治”原则任凭当事人任意处分自己的权利。这样，处分权主义、 辩论主义、公开主义等普通程序所遵循的诉讼法理就不能生搬硬套于人事诉讼程序。鉴 于人事诉讼程序的特殊性，人事诉讼程序主要遵循非讼法理，补充适用诉讼法理，即以 非讼法理为主，诉讼法理为辅。在该程序中，处分权主义、辩论主义、公开主义等诉讼 法理不适用或不完全适用，取而代之的是职权调查主义、职权探知主义的非讼法理，而 且在人事诉讼程序中所做出的生效裁判，具有绝对的效力，不仅能约束双方当事人，而 月对第三人也有约束力。 两种程序适用的具体规则不同 人事诉讼程序与普通程序在诸如管辖、当事人、反诉、诉的中止和终结、缺席判决、 调解等具体规则上都存在差异。如：在缺席判决制度上，普通程序规定“被告经传票传 唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法院许可中途退庭的，可以缺席判决”：而在人 事诉讼程序中，一般不允许缺席判决。再如：在普通程序中，当事人可以授权诉讼代理 人代理自己的诉讼行为，当事人本人可以不亲自到庭；而人事诉讼程序中则要求当事人 亲自至q 庭。在普通诉讼中，只要当事人提起诉讼的诉讼对象不同，就允许当事入另行提 起独立的诉讼；但人事诉讼程序对另诉做出了严格的限制，如：日本人事诉讼程序法 第九条规定：驳回婚姻无效或撤消、离婚或撤消婚姻的诉讼请求后，原告不得以变更诉 或其理由，或者以能合并主张的事实，提起独立诉讼。被告不得以能反诉理由主张的事 实，提起独立的诉讼。 尽管人事诉讼程序与普通程序存在很大差别，但二者都同属于民事诉讼审判程序， m h 存在独立的人事诉讼程序的国家同时也规定，人事诉讼程序没有规定之程序事项， 适用普通程序，如：人事诉讼程序适用普通程序之审级制度、合议制度等。也就是说人 枣诉讼程序只是就人事诉讼事件之审判程序的特殊之处做h _ _ 规定，没有做出特殊规定的 就适用普通程序之一般规定。而且人事诉讼程序只适用于人事诉讼案件，即某些身份关 系案件，其他不属于人事诉讼案件范围之身份关系案件也要适用普通程序解决。 ( 2 ) 人事诉讼程序与非讼程序之比较 非讼程序是处理非讼案件的司法程序，非讼程序与人事诉讼程序都是民事诉讼普通 程序之外的民事诉讼审判程序，二者最大的相同点就在于非讼法理在这两个程序中都得 到充分的应用，非讼程序中遵循的是非讼法理，人事诉讼程序中也以遵循非讼法理为主。 然而人事诉讼程序从本质上讲是诉讼程序，这就决定了它与非讼程序虽然在遵循的法理 上有很多吻合之处，但这并不意味着二者在其它方面也有相同特征。总结起来，二者的 不同之处有： 两种程序适用的案件范围不同 人事诉讼程序适用的是人事诉讼案件，包括婚姻案件、亲子案件、收养案件、抚养 案件等，这些案件一般来说都具有讼争性，属于诉讼案件的范畴。非讼程序适用的是非 讼案件，从我国目前的立法实践看，主要包括：宣告公民失踪、死亡案件、认定公民无 民事行为能力、限制民事行为能力案件、选民资格案件、认定财产无主案件、督促还债 案件、公示催告案件、破产案件。 两种程序的目的不同 人事诉讼程序适用的是婚姻案件、收养案件、亲子案件、抚养案件，这些案件大多 具有民事权益争议，其中，既有确认之诉，如：确认婚姻无效之诉、确认收养关系之诉， 也有交更之诉，如：离婚之诉，还有给付之诉，如：给付抚养费、扶养费等。可见，人 事诉讼程序处理的是诉讼案件，具有讼争性，人事诉讼的目的就是要化解纠纷、解决这 些争议事件。非讼程序，顾名思义处理的案件是非讼案件，非讼案件的对象是没有争执 的权利，这些案件是没有讼争性的案件。因此，非讼程序的目的是确认某种法律事实存 在与否，明确权利关系的所在，以预防纠纷的发生。 两种程序所遵循的程序法理不尽相同 非讼程序由于其适用的案件没有讼争性，主要是确认一定的法律事实状态，而且不 存在原被告，这些特殊性使得在非讼程序中要适用特殊的法理，这就是非讼法理，包括： 处分主义限制、职权探知主义、不公开主义、不适用调解、辩论等原则。人事诉讼程序 因为其适用案件的特殊性，在很大程度上要遵循非讼法理，如：处分主义限制、职权探 知主义、不公开主义等。但人事诉讼程序中还要根据案件的讼争性而适用诉讼法理，在 一些涉及财产分割、费用分担的问题上要适用辩论主义等诉讼法理，而并非一概遵循非 讼法理。 两种程序适用的具体制度、规则不同 人事诉讼程序与非讼程序在当事人制度、审级制度、期间、送达等方面的规定不同。 如：人事诉讼程序同普通程序一样，存在对立的两造，即存在原、被告双方当事人，起 诉时应有明确的被告，存在反诉、调解等制度；而非讼程序中，没有对立的双方当枣人， 也就是没有原告与被告之观念，程序因利害关系人的申请而开始，由于没有明显对立的 两造，只有申请人，相应地就不存在适用反诉、调解等制度。此外，非讼程序通常以独 任制为原则合议制为例外，多实行一审终审；而人事诉讼程序在没有特殊规定的时候适 用普通程序的规定，既可实行独任制，也可实行合议制，一般适用两审终审制。 由此可见，人事诉讼程序与非讼程序存在显著区别，因此，不能因为它们都遵循了 一定的非讼法理，就认为人事诉讼程序可以划在非讼程序的范围之内，= 者是民事诉讼 程序中两个并列的程序。 2 域外人事诉讼程序之考察、比较与启示 人事诉讼程序的产生与形成是近百余年的事，现代很多国家根据自己的历史传统、 文化背景、伦理观念、立法现状等情况在不同程度上对人事诉讼程序做出了一定的规定， 各国对人事诉讼程序之规定各有差异。下面，笔者选取大陆法系国家的德国、日本以及 我国台湾地区和英美法系的英国、美国两个国家的人事诉讼程序进行介绍，以深化对人 事诉讼程序的认识，扩大视野，同时发现这些国家和地区人事诉讼程序的优势与不足之 处，从中总结经验、吸取教训，为我国人事诉讼程序立法寻求较为理想的模式。 2 1 域外人事诉讼程序之考察 2 1 1 大陆法系国家或地区人事诉讼程序考察 ( 1 ) 德国的人事诉讼程序 人事诉讼程序在德国被称为“家庭事务程序”。德国是最早规定有关人事诉讼程序 的国家。1 8 7 7 年德国民事诉讼法第六编“婚姻事件与禁治产事件”的程序规定就是世界 上最早的关于人事诉讼程序的规定，该编分两章，第一章为“婚姻事件的诉讼程序”， 第二：章是“禁治产事件诉讼程序”。之后，德国民事诉讼法中人事诉讼程序的编名不断 发生变化，范围不断扩大。1 8 9 8 年德国对民事诉讼法进行修改，第六编改为“婚姻事件、 确定亲子间的法律关系与禁治产事件”，分为三章，第一章为“婚姻事件的诉讼程序”， 第二：章为“确定亲子间的法律关系的诉讼程序”，第三章为“禁治产事件的诉讼程序”。 随着1 9 6 9 年8 月1 6 日的关于非婚生子女的法律地位的法律，1 9 7 6 年6 月1 4 日的婚 姻与家庭法的第一次修改法和1 9 7 6 年7 月2 日的收养法这一系列实体法的修改， 该编改为“家庭事件、亲子事件、抚养事件、禁治产事件程序”。到了1 9 9 7 年德国民事 诉讼法再次修改时，第六编标题界定为“家庭事件程序”，从而取消了禁治产事件程序， 而把亲子事件程序、抚养事件程序都归为家庭事件程序。 德国现行人事诉讼程序即家庭事件程序作为单独一编规定在德国民事诉讼法中，该 编分为六章：第一章“婚姻事件程序的一般规定”，第二章“其他家庭事件程序的一般 规定”，第三章“离婚事件与离婚后事件的程序”，第四章“撤消婚姻与确认婚姻存在与 甭的程序”，第五章“亲子事件程序”，第六章“扰养的程序”，该章又分为两节，第一 9 节“一般规定”，第二节“抚养未成年人的简易程序”。在此，笔者不可能将德国人事诉 讼程序之条文逐一列出，只能就其中富有特色的规定做一简单介绍。从立法条文来看， 德因的人事诉讼程序在如下方面呈现出特色： 职权审理原则。德国民事诉讼法第6 1 6 条规定：法院可以依职权命令调查证据， 并且在审讯配偶双方后，也可叹依职权考虑双方未提出的事实。在离婚之诉、撤消婚姻 之诉或同居之诉，法院在考虑未提出的事实时，如要求解除婚姻之诉或拒绝同居的一方 有异议时，就只能考虑适合于维持婚姻关系的事实。在离婚之诉，只有在拒绝离婚的一 方提出后，法院才能考虑民法典第1 5 6 8 条里的特殊情况。 缺席判决的限制。德国民事诉讼法第6 1 2 条规定“对于被告，彳i 计：为缺席判决”。 有关认诺和自白等等效力受到限制，山法官依自由心证决定。 当事人适格理论的突破。在婚姻事件中，民事行为能力受限制的夫或妻在婚姻案 件中有诉讼能力，无行为能力的夫或妻由其法定代理人进行诉讼，但法定代理人不得提 出同居之诉。在否认父亲身份之诉中，当事人即使是限制行为能力人，仍有诉讼能力， 但此点不适用于未成年子女。 诉的合并与反诉。德国民事诉讼法第6 1 0 条规定同居之诉、离婚之诉和撤消婚姻 之诉，可以彼此合并，他种诉讼不得与这些诉讼合并，特别是不得提起他种反诉，除非 提起的是确认父亲身份后的抚养费诉讼。 既判力之扩张。婚姻无效之诉、撤消婚姻之诉和确认婚姻关系成立或不成立之诉 及离婚之诉，其判决对于第三人均有效力。对于亲子事件，判决在当事人生存时确定的， 则对一切人生效。但确认亲子关系存在的判决或确认父母照护权存在的判决，对于主张 自己有双亲关系或有父母照护权的第三人，以已参加该诉讼者为限，发生效力。 行政主管机关干涉主义。在撤消婚姻的案件中，行政主管机关提出申请，或者因 违反民法典第1 3 0 6 条而第三人提出申请撤消婚姻中，以配偶双方为对方提出申请。 在民法典第1 3 1 6 条第1 款第1 2 页的情形，配偶一方或者第三人提起申请时，应将 申请通知主管行政机关。在此情形，主管行政机关即便在未提起申请时，也能参与程序， 特别是独立提起申请或提起上诉。 另外，德国有专门的家事法院管辖婚姻案件、亲子案件和部分抚养案件。除此之外， 德国的家庭事件程序在诉讼程序之中止、终结、上诉等方面都做出了详细的规定，在此 就不一详述。 ( 2 ) 日本的人事诉讼程序 日本是一个善于借鉴外国经验的国家，在法制建设方面也不例外。f 本的民事诉讼 法借鉴了德国的内容。在人事诉讼制度方面，1 8 9 8 年，日本仿照德国的家庭事件程序制 定了单独的人事诉讼程序法，是最早提出“人事诉讼”这一称谓的国家。该法公布 后，经过了多次修改，但基本内容没有太大变化。值得一捉的是二战结束后，在新的政 治、社会及法律思想的影响下，1 9 4 7 年只本颁布了家事审判法，其中对涉及人事诉 讼案件的有关程序做了一定的补充规定，如：规定法院对所有人事诉讼案件都可以进行 调解，而且调解是审判的必经程序。 日本人事诉讼程序没有依附于民事诉讼法，而是单独立法，形成了独立的人事诉 讼程序法。该法共分三章，第一章是关于婚姻案件及收养案件的程序，它将婚姻和收 养案件的程序合在一章中加以规定；第二：章是关于亲子关系案件的程序；第三章：是其他 规则。同本人事诉讼程序法规定的人事诉讼程序所适用的特殊规则主要有： 管辖。日本于1 9 4 8 年正式成立了与地方法院平行的家事法院，专门审理人事诉 讼案件和其他普通家庭案件。 采取职权探知主义。同本人事诉讼程序法第十四条规定，为了维持婚姻，法 院依职权可进行调查证据，并对当事人所末提出的事实加以考虑，但对于调查的事实及 证据的结果，应询问当事人。 检察官参与诉讼。一定情况下，检察官可作为当事人参加诉讼。人事诉讼程序 法第五条还规定了检察官列席审判制度。检察官应列席婚姻案件的辩论及发表意见， 可列席受命法官或受托法官的审问并发表意见：第六条规定，为了维护婚姻，检察官即 使不作为当事人也可以提出事实和证据方法。 适格当事人的突破。根据人事诉讼程序法第二条的规定，确认婚姻无效与撤 消婚姻之诉中，可以第三人提出，此时，以夫妻为对方当事人，如：夫妻有一方死亡， 则以生存一方为当事人，夫妻都死亡时，将检察官作为对方当事人。无行为能力的人为 有关婚姻无效或撤消、离婚或撤消离婚的诉讼行为，不必经过法定代理人或保佐人同意。 如无行为能力的人不能为前款诉讼行为时，依申请或法院职权，由受诉讼法院的审判长 选定律师代为其诉讼代理人。 辩论主义限制。婚姻事件、亲子事件都不适用辩论主义，也不适用审判上自认的 法则。 调解前置主义。日本家事审判法第十七条规定家庭法院对于有关人事诉讼案 件或一般家庭案件进行调停。法律另有规定的除外。要提起人事诉讼，首先必须向家庭 法院提出调解申请，只有调解不成时，当事人才可以向普通法院提起诉讼，而事件的审 理适用人事诉讼程序。 既判力扩张主义。人事诉讼程序法第十八条规定对于婚姻无效或撤消，离婚 或撒消离婚的诉讼所作出的判决，对第三者也有效。驳回以违反民法第七百三十二条规 定为理由请求撤消婚姻的诉讼的判决，只有当事人前一配偶参加诉讼时才对他有效。 除此之外，日本人事诉讼程序法还对人事诉讼案件之诉的变更、合并、中止、 终结，反诉、另诉、上诉等程序都做出了明确的规定。 ( 3 ) 我国台湾地区的人事诉讼程序 台湾l g n