（经济法学专业论文）我国公司信用制度的反思与重构——以《公司法》修改为视角.pdf

摘要 公司信用是现代公司企业的灵魂。信用越高，风险越小，反之风险则越大。 因此，公司信用制度作为整个社会信用制度的重要环，在现代社会生活中是不 可或缺的。从微观上讲，公司信用的高低直接关系着公司有多大的履约能力、赔 偿能力及对债权人利益保护的能力；从宏观上讲，公司信用制度对于维系社会正 常交易秩序乃至建立完善的社会信用制度具有重要意义。 我国目前的公司信用状况不容乐观， 各种信用的黑幕加速浮出水面，p t 水仙、 信用缺失问题比较普遍。从2 0 0 2 年开始， 银广夏、东方电子、蓝田股份、亿安科 技等纷纷被揭露的信用缺失问题给中国资本市场当头一棒。我国公司信用缺失主 要表现为：第一，设立中的虚假、抽逃出资；第二，运营过程中的制作假帐、虚 假重组、信息披露不实、关联交易、操纵市场等；第三，破产中的破产欺诈、逃 废债务等。 公司信用缺失的原因，除了人们在社会经济转型时期的道德扭曲以及影响公 司信用的外部不良环境之外，与法律法规对公司信用制度的设计不健全是分不丌 的。我国公司法从理论到立法、司法都表现出鲜明的、贯穿始终并协调一致的资 本信用理念和制度，即奉行人格独立、资本法定的公司法理念，并以之作为公司 法立法的依据与原则，建立起了以资本信用为基础的规范体系，如实行严格的出 资形式法定主义，以及对公司及股东行为方面的严格限制等。但是，传统资本信 用制度并没有实现其立法初衷( 保护债权人利益) ，相反其僵硬的形式阻滞了公司 的发展及投资者的积极性，因此有必要对其进行重构。笔者对本文逻辑结构作如 下安排： 第一章，公司信用制度概述。从我国公司目前信用现状( 严重缺失) 入手， 分析公司信用缺失的原因。第二章，对我国传统公司信用( 公司资本信用) 进 x 用制度的法律对策。首先，修订公司法；其次完善与公司信用制度相关的法律法 规，如证券法、破产法及社会信用法律机制等；再次，改善我国公司信用剖度 的外部环境，如加强中介机构的诚信、政府信用，健全征信机制等。 本文运用实证分析法、比较研究法、法理分析法、法律经济学分析法，在以 下方面有所突破：第一，运用实证分析法，在分析我国目前公司信用缺失的基础 上，指出其法律根源，即主要是我国公司法及相关法律对公司信用制度的设计不 健全。第二，从评价大陆法系国家传统的法定资本制入手，揭示我国在此基础上 建立的公司信用制度的意义和缺陷，并采用比较分析方法，把三种资本制度( 法 定资本制、折衷资本制、授权资本制) 进行比较，指出折衷资本制是保障我国公 司信用的合理的资本制度。第三，在对公司信用制度进行重构时，以公司动态运 作过程，即设立、运营、破产为主要线索来对设计。笔者采用了资本信用与资产 信用同时存在的观点，即批判了传统的以公司资本为基础的公司信用制度，但又 不完全认同公司资产信用的观点。第四，本文总体结构的设计与目前经济学、管 理学、社会伦理学探讨的企业( 包括公司) 信用制度设计不同，后者主要是从社 会信用和征信机制等方面来完善公司信用，笔者在本文中深层次揭示了我国公司 信用制度的根源，着眼于法律，特别是公司法对公司信用制度的健全，同时也借 鉴了某些经济学的观点来完善公司信用制度。 关键词：公司：资本制度；信用制度；公司法修改 a b s t r a c t t h ec o m p a l l yc r e d i ti st h es o u lo fm o d e mc o m p a n yb u s i n e s se m e r p r i s e t h eh i g h e r c r e d i ti s t h es m a l l e rr i s ki s t h e r e f o r e ，a sa ni m p o n 眦tp a r to fs o c i a lc r e d i ts y s t e m ，m e c o m p a r l yc r e d i ti si r l d i s p e n s a b l ei nm o d e ml i f e f r o m 血em i c r o c o s m i cv i e w ，t h ed e g r e e o fc r e d i tr e l a t e sd i r e c t l yt om ea b i l i t yo fp e r f 0 n i n g ，c o m p e n s a t i n ga n dp r o t e c t i n g c r e d i t o r b e n e f l t s ，f r o mt h em a c r o s c o p i c a lv i e w ，i ti si m p o r t a l l tf o rt h ec o m p a n yc r e d i t s y s t e mt os u p p o r tt h en o n n a ls o c i a lb a r g a i no r d e ra 1 1 de s t a b l i s ht h ep e r f e c ts o c i a lc r e d i t s y s t e m t h ec h i n e s ec u r r e n tc o m p a n yc r e d i tm a k ep e o p i ew o r r y t h ec r e d i ti m p e e c t i o ni s aw i d e s p r e a dp r o b l e m f r o m2 0 0 2 ，a l lk i n d so fc r e d i tp r o b l e m sh a sa p p e a r e di n s u c c e s s i o n t h ep m b l e m sa b o u tc r e d i to fp t s h u i x i a n ，y i n g u a r i g x i a ，d o n g f a n g d i a n z i ， 1 a n t i a n g u f e n ，y i 甜1 k e j i k n o l l e da l 锄b e l l t h em a i nm a n i f e s t a t i o n so fc r e d i t i m p e r f e c t i o ni nc h i n ar e p r e s e n ta sf o l l o w s ：厅r s t l y ，b r e a k i n go u to fc 印i t a li nt h ec o u r s e o fe s t a b l i s h i n gc o m p a n y ；s e c o n d l y ，i nt h ec o u r s eo fm a i l a g i n g ，c r e a t i n g 蹦s ed e b t s ， d e c e i t m lr e o r g a n i z a t i o n ，p u b l i s h i n gd i s h o n e s ti n f o m a t i o n ，i 1 1 e g a lc o n n e c t i o nt r a d e s ， m a i l i p u l a t i n gt h em a r k e ta n ds oo n ；t h i r d i y ，c h e a t i n ga i l de s c 印i n gt h eo b l i g a t i o ni nt 上1 e c o u r s eo f b a i 灿p t c y ，e t c t h er e a s o no fc r e d i ti m p e r f e c t i o ni st 1 1 a ti n s t i t u t i o n a ld e s i g no fc o m p 肌yc r e d i ti s i n c o m p i e t e ，b e s i d e s ，p e o p l ea r ed i s h o n e s ti n 也ep e r i o do fs o c i a le c o n o m y 协m s f 0 h n i n g a n dt h eb a de x t e r i o re n v i r o m e n t c h i n e s ec o m p a n yi a we x p r e s s e ss h a r p c u t ， h 姗o n i o u s 埘n c i p l e sa n ds y s t e m so f t 1 1 ec a p i t a lc r e d i t 矗o mt h e o r yt ol e g i s l a t i o na n d j u d i c a t u r e ，n 锄e l y ，p u r s u i n gm ep r i n c i p l e so fi n d e p e n d e mp e r s o n a l i t ya n dl e g a lc a p i t a l t h el a w m a k e r sh a v ee s t a b l i s h e dt h ec o m p a n y1 a ws y s t e mb a s e do nt h e s ep r i n c i p l e s ， s u c ha sp r e s c r i b i n gs t r i c tc a p i t a lf b h na n ds t r i c t1 i m i to fc o m p a n ya 1 1 ds h a r e h o l d e r b e h a v i o ra 1 1 ds oo n b u t 订a d i t i o n a lc a p i t a ic r e d i ts y s t e md o e s n tr e a l i z ei t sl e g i s l a t i o n p u 单o s e ( p r o t e c t i n gt h ec r e d j t o rb e n e f i t s ) ；h es 锄l kf 0 nh a s0 b s t 埘c t e dt h ec o m p a i 】y d e v e l o p m e ma n di n v e s t o rp o s i t i v i t y t h e r e f o r e ，i ti sn e c e s s a r yt od e s i g nt h ec o m p a n y c r e d i ts y s t e m t h ew r “e ra r r a l l g e sm et e x tl o g i cc o n s t r u c t i o na sf 0 1 l o w s ： c h a p t e rl ，t h eo u t l i n eo fc o m p a l l yc r e d i ts y s t e m c o m m e n c i n gw i t ht h ec h i n e s e c u r r e n tc o m p a i l yc r e d i t ( c r e d i ti m p e r f e c t i o n ) ，a n a l y z e st h er e a s o no ft h ec o m p a l l yc r e d i t i m p e r f e c t i o n c h 印t e r2 ，c o n s i d e r st h et r a d i t i o n a lc h i n e s ec o f n p a t l yc r e d i tt h e o r y ：矗r s t l y ， e x p a t i a t e sn l ef o u n d a t i o no fl e g a lc a p i t a ls y s t e m ( n 锄e l y ，t h ep r o b l e mo fc o r p o r a t i o n e s s e n c e ) ，t h e nc o m p a r ew i t ht h et 1 e o r yf o u n d a t i o no fa u t h o r i z a t i o nc a p i t a l ( t h et h e o r yo f v i n u a lc o r p o r a t i o n ) ；s e c o n d l y ，e v a l u a t e st h el e g a lc a p i t a ls y s t e mi nt h ec i v i ll a ws y s t e m ， 山e np o i n t so u ti t sm e r i t sa n dd e f e c t s ；t h i r d ly e x p a t i a t e st h ec 印i t a lc r e d i ts y s t e mi no u r c o m p a n yl a w ，m e na n a l y z e s 趾de v a l u a t e st h i ss y s t e m c h a p t e r3 ，d e s i g n st h ec o m p a n y 3 c r e d i ts y s t e m ，i n c l u d i n g ：n r s t l y ；d i s s e r t a t e sc r e d i ts y s t e mi nt h ec o u r s eo fe s t a b l i s h i n g c o m p a n y ，i n c l u d i n gt h ea d j u s t m e n t i nt h el o w e s t r e g i s t e r e dc a p i t a l ， p e 琶c t i n g s h a r e h 0 1 d e r sc i v i ld u t ya b o u td e c e i t f u lc a p i t a la r 】d b r e a k i n go u tc a p i t a l ；s e c o n d l y ， d i s s e n a t e st h ec r e d i ts y s t e mi nt h ec o u r s eo fm a n a g i n gc o m p a n y ，i i l c l u d i n gt h es y s t e m e x t e n d i n gt h ec o m p a l l ya u t o n o m y ，s t r e n 寸h e n i n g t h eh o n e s t d u t y o ft h ei n t e m a l p e r s o 衄e 1 i n c o m p a l l y ，p e r f e c t i n gc o i n p a n y f i n a l l c e s y s t e ma n dc o m p a f l y a s s e t s i n f o m l a t i o ns e r v i c es y s t e ma 1 1 ds oo n i na d d i t i o n ，t 上1 ew r i t e ra i l a l y z e st 1 1 ec r e d i to f c h i n e s e1 i s t e dc o m p a n yi n t h j ss e c t i o n ；t h i r d l y ，d i s s e r t a t e sc r e d i ts y s t e mo fc o m p a l l y b 撕p t c y ， i n c l u d i n gt h em e c h a n i s mo fp r o t e c t i n gc r e d i t o r ， e t c c h a p t e r4 ，p u t s f o n v a r dt h e1 a wm e a s u r e si n p e r f e c t i n gc o m p a n yc r e d i ts y s t e m ： f i r s t l y ，a m e n d s “c o m p a n yl a w ，；s e c o n d l y ，p e r f e c t st h el a wr e l a t e dt ot h ec o m p a n yc r e d i ts y s t e m ，s u c h a s “s e c u r i t i e sl a w ”，“b a r l k r u p t1 a w ”a 1 1 do t h e rs o c i a ic r e d i tl a w ，e t c ；t h i r d l y ，i m p r o v e st 1 1 e e x t e r i o re r i m 眦e mi nc o m p a n yc r e d i t s y s t e m ， s u c ha st h et r u s 帆o r t h i n e s so f i n t e r m e d i a r yo r g a n i z a t i o n ，g o v e h m l e n tc r e d i t ，i m p r o v i n gc r e d i tm e c h a n i s m ，e t c i nt 士l i sa n i c l e ，t h ew r i t e ra d o p t sd e m o n s t r a t i o na n a l y s i sm e t h o d ，c o m p a r i n gm e t h o d j u r i s p r u d e n c em e t h o d ，l a we c o n o m i c sa n a l y s i sm e t h o d ，a n dh a sb r e a k t h r o u 曲i n f o l l o w i n ga s p e c t s ：f i r s t l y ，a d o p t sd e m o n s t r a t i o na n a l y s i sm e t h o d ，i nt h ef o u n d a t i o no f a n a l y z i n gt h ec h i n e s ec o m p a n yc r e d i ti m p e r f e c t i o n ，p o i n t s o u tt h er e a s o no ft h e c o m p a n yc r e d i ti m p e r f e c t i o n ，n a m e l y ，i n s t i t u t i o n a ld e s i g no fc o m p a n yc r e d i t i sn o t c o m p l e t e l y s e c o n d l y ，c o m m e n c i n gw i t he v a l u a t i n gt r a d i t i o n a ll e g a lc 印i t a ls y s t e mi n c i v i ll a ws y s t e m ，o p e n so u tt h e1 i m i t a t i o na 1 1 dm e a t l i l l go fc 壬l i n e s ec u r r e mc o m p a n y c r e d i tc o m p a n ys y s t e m ，t h e na d o p t sc o m p 撕n gm e t h o d ，c o m p a r e st h r e ek i n d so f c a p i t a l ss y s t e m ( 1 e g a ic a p i t a ls y s t e m ，c o m p m m i s ec 印i t a ls y s t e m ，a u m o r i z a t i o nc a p i t a l s y s t e m ) ，p o i n t so u tt h ec o m p m m i s ec a p i t a ls y s t e mi st h er e a s o n a b l ec a p i t a ls y s t e mt o e n s u r ec h i n e s ec o n l p a n yc r e d i t t h i r d l y ，r e g a r d i n g m ee s t a b l i s h i n g ， m a n a g i n g b a n k n j p t i n go fc o m p a n ya st 1 1 ec l u ed e s i g n sc o m p a i l yc r e d i ts y s t e m ，t h ew r i t e ra d o p t s t h ep o i mo fv i e w 血a tt 1 1 ec a p i t a lc r e d i ta i l dm ea s s e t sc r e d i te x i s ta tt h es a n l et i m e ， n 锄e l y ，c r i t i c i z e st h et r a d i t i o n a lc o m p a l l yc r e d i ts y s t e mb a s e do nc o m p a n yc 印i t a l ，a n d a p p r o v e si n c o m p i e t e l yt h es t a n d p o i mo ft h ec o m p a i 】甲a s s e t sc r e d i t f o u n h l y ，t h et o t a l s t m c t u r a ld e s i g ni nt h i sa r t i c l ei sd i f 诧r e n t 疳o mt h ed e s i g no fe c o n o m i c s ，m a n a g e m e n t s a 1 1 dt h es o c i a le t h i c sa b o mt h ee m e r p r i s e ( i n c i u d i n gt h ec o m p a i l y ) c r e d i t t h ec u r r e n t t h e o r i e so fc r e d i ta r ee x p a t i a t e dm a i n l yf b mt h es o c i a lc r e d i tm e c h a i l i s m ，c r e d i tr e c o r d e t c t h ew r i t e ro p e n so md e e p l yt h er e a s o no fc o m p 肌yc r e d i ts y s t e m ，p e r f e c t st h e c o m p a n yc r e d i tf r o mt h el a w ，e s p e c i a l l yt h ec o m p a n yl a w ，a 1 1 du s e st h es t a n d p o i n fo f s o m ee c o n o m i c st ot h ep e r f e c tc o m p a n yc r e d i ts y s t e m k e y w o r d s ：c o m p a l l y ； c a p i t a ls y s t e m ； c r e d i ts y s t e m ； a m e n d m e n to fc o m p a n yl a w 4 刖蟊 市场经济是法制经济，也是信用经济。市场信用程度是现代文明的重要标志， 如果没有信用，市场秩序也就难以得到保障。公司信用作为市场信用的重要组成 部分，虽已经引起学术界的高度重视，但主要是从外部环境来探讨公司信用问题。 公司信用制度是公司法理念的产物，我国公司信用的缺失尽管与经济体制和思想 观念落后有密切联系，但经济体制转轨过程中立法的不完善，特别是公司法律制 度的不完善，是导致公司信用危机的根本所在。 公司信用制度是一个新兴的话题。赵旭东教授从资本信用到资产信用一文 对笔者有很深启发，他在文中指出了我国公司信用缺失的根本问题公司立法 理念以及在此理念基础上设计的公司制度特别是资本制度的失误，是造成我国公 司信用危机的根本原因，并提出了应实现从“资本信用到资产信用的转变”。但 是，在构思这篇论文时令我疑惑：设计公司信用制度的内容和目的是什么? 大部 分学者的论著都有意无意地显示出这样一个观点，即公司信用就是对债权人的信 用，我国现行公司法亦是以此理念为基础( 有没有达到目的又另当别论) 。那么， 公司信用制度仅仅是保护公司债权人的利益吗? 当我看到徐晓松教授论公司资 本的法律管制改革文时，豁然开朗：“公司作为独立的法律主体，其生命力必 须建立在两个基本前提之上，一是对股东的信用，二是对第三人( 主要是债权人) 的信用，前者解决有没有人愿意向公司投资的问题，后者解决有没有人愿意和公 司交易的问题。”。公司信用制度的设计无疑应蕴含着对股东与债权人的利益的保 护。 我国现行公司法以人格独立、资本法定为理念的公司资本信用更多地注重从静 态( 设立) 角度来塑造公司信用，即从法人人格独立的角度出发，强调对债权人 利益保护和交易安全，未能从设立、运营、退出的动态过程来塑造公司信用；从 设立过程来看，仅对设立初期的公司资本进行了规范，未对设立之后的相关人员 ( 控制股东、董事、经理、监事等) 和机构( 资产评估机构、验资机构等) 的行 为及法律责任进行全面规范。因此，看似非常严格的公司资本制度并没有很好地 保障公司信用。 现代各国公司法重要特点之一就是激发股东设立公司的积极性，同时又为公司 债权人利益提供完善的保护机制。因此，如何建立公司信用制度的法律模式使公 “赵旭东：从资本信用到资产信用，法学研究，2 0 0 3 年第5 期 徐晓松：论公司资本的法律管制改革，王保树主编牟球竞争机制下的公司法改革，社会科学文献出版 址，2 0 0 3 年1 2 月版，第5 0 5 页。 l 独创性声明 y 8 9 8 1 2 2 本人郑重声明：所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的 地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也不包含 为获得江西财经大学或其他教育机构的学位或证书所使用过的材料 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确 的说明并表示了谢意 签名：堑垄。 日期： a 醴肥却 关于论文使用授权的说明 本人完全了解江西财经大学有关保留、使用学位论文的规定，印： 学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阗和借阕；学校可以 公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保 存论文。 ( 保密的论文在解密后遵守此规定) 1 公司信用制度概述 1 公司信用制度概述 1 1 信用及信用相关概念的暴定 1 1 1 对信用的界定 信用最初萌芽于劳动分工和合作，从古代伦理信用发展到现代经济学和法学 上的信用，其发展经历了一个漫长的过程。对信用的概念，在不同时期，学术界 有不同理解： ( 一) 马克思关于信用的理解 马克思在资本论第三卷第五篇中引用图克的一段话来阐述信用的概念： 信用，在它最简单的表现上是一种适当或不适当的信任，它使一个人把定的资 本额，以货币形式或以估计为一定货币价值的形式，委托给另一个人，这个资本 额到期一定要偿还。这种信用通常立有文据，记载着确定的支付日期。可以看出， 马克思是从以下两方面来理解信用：一是信用属于精神范畴，即人与人之间的心 理信任关系使得人们之间发生了借贷关系；二是信用属于种商品和货币的经济 范畴，如“一切节省流通手段的方法都以信用为基础”。在这个时期，马克思就 已经很深刻的体会了信用的经济含义。 ( 二) 经济学上对信用的理解 信用作为经济活动的基本要求，是指建立在授信人对受信人偿付承诺的信任 基础上，使后者无须付现金即可获取商品、服务或货币的能力，是以偿还为条件 的价值运动的特殊形式。 ( 三) 法学上对信用的理解 在布莱克法律大词典中，信用被解释为“企业或个人及时借款或获得商 品的能力，是特定出借人等债权人或者其他权利人方对于对方有关偿债能力和 可靠性所持有肯定性意见的结果”。咎牛津法律大词典则解释为：“为得到或提 供货物或服务后并不直接而是允诺在将来付给报酬的做法，是否以利息形式征收 延期偿付的费用，由当事人自己决定。”固我国法学界的定义主要包括：“信用是对 一个人( 自然人或法人) 履行义务的能力、尤其是偿债能力的一种社会评价，他 与风险成反比，信用越高，风险越小，信用越低，风险越大。” “信用是指民事 9 资本论第三卷，人民出版钍，1 9 7 5 年版，第4 咒页。 2 马克思恩格斯全集第二卷) ，人民出版社1 9 7 4 年版，第5 9 0 负， 。刘光明：企业信用，经济管理出版社，2 0 0 3 年1 月版第9 页。 ”b l a c k l a wd i c t i o n a r y ，n 曲e d u a c t i o n ，w e 吼p 曲i i s h i n 窑c o1 9 7 9 ，p 3 3l 。( 英) 戴维m 祆克：牛津法律大词典，北京社会与科技发展研究所组织翻译，光明日报出版社1 9 8 8 年 版，第2 2 5 页。 。江平程合红：论信用从罗马法到现代社会，东吴法学，2 0 0 2 年特刊。 】 2 公司姿本信用的理论反思 公司资本信用的理论反思 2 1公司资本信用制度的理论基础 2 1 1 公司资本与公司信用 资本之于公司如同血液之于人体，资本制度是公司制度的核心。由于公司信 用最主要是体现在公司履行义务和清偿能力上，因此，公司信用与公司资本和运 营过程中的公司资产息息相关。从公司法角度而言，公司信用的基础在于公司的 资本与资产，整个公司信用制度的设计都是以公司资本制度的设计而展开的。 公司资本制度是指公司法所规范的关于公司资本管理的基本制度。包括：公 司资本的形成、维持、变动与转让等一系列基本制度。公司资本制度作为一种法 律制度，它的选择、设计和创新都围绕着效率、安全、公平的价值目标所展开。 由于社会历史、法律理念、传统道德的差异性，在长期实践过程中，各国形成了 三种不同价值定位的公司资本制度：以社会为本位的法定资本制，以个人为本位 的灵活的授权资本制以及后来由两种资本制度相结合丽形成的折衷资本制。我国 公司法理论和立法之所以形成公司资本信用的观念，是与我国公司法所实行的法 定资本制度分不开的。 2 1 2 法定资本制的理论基础 法定资本制为近代大陆法系国家的公司法所确立，迄今为止仍然为一些大陆 法系国家所采用。大陆法系国家之所以确立法定资本制，与其对公司法人人格本 质的认识是分不开的。 法人的概念萌芽于古罗马奴隶社会，在中世纪封建社会逐渐形成，而法人制 度的最终形成并完善是在资本主义时期，可以晚，法人制度是法律对社会经济在 其漫长发展历程中提出的客观需要的一种制度安排。法人制度在公司形式上，特 别是在有限责任公司和股份有限公司中获得了最高实现。公司作为一种商事组织， 具有独立的法人资格，但各国对公司法人人格本质的认识却存在差异。 ( 一) 法人拟制说 法人拟制说起源于罗马法，是最早沦及法人关系的学说。其主要理论由德国 法学家萨维尼提出，随后纯粹法学派的凯尔森进一步从逻辑上进行了论述和完善， 其理论观点主要是：法人作为一种法律主体是法律所拟制的，只有在法律特别承 。冯果：现代公司资本制度比较研究，此汉大学l 版社2 0 0 0 年7 月版，第1 6 页。 。朱慈蕴：公司法人人格否认研究法律版 上1 0 9 8 年1 1 月版，第l 页。 7 我国公司信用制度的反思与重构以公司法修改为视角 认存在的场合法人才成立，。“法人虽然是一种具有财产能力的主体，但其是作为 纯粹的拟制物的”( 萨维尼) ：法人的机关是法人社团成员的代表，而不是法人的 代表。法人拟制说是个人主义法理在法人本质学说方面的体现。法人拟制说对英 美法系产生很大影响，其公司理论基本上是建立在这一学说基础上的( 如授权资 本制、公司法人治理结构等) 。 ( 二) 法人实在说 法人实在说是继法人拟制说之后产生的关于法人本质另一重要学说，其由德 国目尔曼学者基尔克所创立。随着社会经济的发展，公司已成为一种重要的经济 实体，他们在市场经济中发挥重大作用，其自身利益也要求得到保护，而法人拟 制说并不能满足法人实体这一要求，在处理公司行为和能力的立法问题上相当棘 手，出此，法人实在说应运而生。其主要观点是：法人并非法律拟制的结果，而 是有其社会实在，法人本身就是实实在在独立的主体；法人不仅具有民事行为能 力，而且具有民事责任能力，能独立承担民事责任：法人机关是法人的一部分， 代表法人的人格，法人通过法人机关来完成和实现其意志；法人机关的行为代表 法人，当法人代表公司实施目的行为时，即使发生侵衩行为的事实，其后果应视 同为法人的行为。 法人实在说的突出后果是：权利义务均由作为一个整体的法人团体承担，并 将其成员个人完全排除在外；而且，即使该团体只剩下他一人，该身份也不同其 他人格相混淆。这就使公司之交易本质被公司法人的实体性掩盖。本质上，“法 人是由一系列符合规则要求的法人构成者的行为构成”，法人实在说只考虑法人组 织对外交往的便利，法人内部构成者之间利益冲突与平衡的事实则被忽略。以法 人实在说为基础的公司制度对于保持公司设立时的稳定性，公司外部行为的便捷 性和逻辑性等方面有很大意义，但是一旦深入到公司内部机关的关系时，就显得 无能为力，因为董事侵权行为就是公司的侵权行为，由公司来承担这种侵权行为 的不利后果。在某种程度上说，公司的控制股东、董事、监事及其他工作人员的 非诚信行为由于法人人格的绝对化而寻找到藏身之地。 法人实在说塑造了一个独立的法人实体，并在此基础了奠定了大陆法系对法 人本质认识的基点。法人实在说要求公司作为一个典型的独立的法入，应有其承 担民事责任的物质基础，而法人独立的财产正是法人作为独立主体存在的前提条 件，也是法人独立享有民事权利和承担民事义务的物质基础，公司作为一种最典 型的法人组织，必须具备一定数额财产即注册资本。大陆法系国家公司法对法定 。孔俊详：公司法要论人民法院出版社1 9 9 7 年6 月版，第1 1 5 贞。 。王立民：民法本论，东北财经大学出版社2 0 叭年1 2 月版，第2 3 0 贞。 “( 意) 彼得罗彭梵得：罗马法教科书( 中译奉) ，中国政法大学出版社1 9 9 2 年9 月版，第5 3 页。 2 ，公司资本信用的理论反思 资本的规定与对公司法人实在说观念的推祟是分不开的，这种观念更强调公司资 本对其债务的担保作用，与英美法系国家强调公司作为一种投资工具的观念大相 径庭。因此，大陆法系国家公司法在推行法人人格实在说的基础上构建了公司资 本制度法定资本制。 2 2 法定资本制的价值分析 法定资本制亦即资本的法定化，有两方面含义：其一，公司设立时，必须一 次募足与法律、章程规定相符的资本数额，股东认购的出资额必须一次全部缴清， 并经法定验资机构验资，公司才能成立。在实行法定资本制的大陆法系国家公司 法中，都有对公司设立最低资本额的要求：如法国公司法规定，公司设立时，股 份必须全部认缴和发行，有限责任公司的最低资本为2 万法郎，股份有限公司如 果不向公众募集认购的股份或者公司债，其最低资本额为1 0 万法郎，如果向公众 募集，其最低资本额为5 0 万法郎；德国公司法规定，股份有限公司的最低注册资 本为1 0 万马克，有限责任公司的最低注册资本额为2 万马克。其二，资本确定 以后，非经严格的法定程序不能更改。公司资本是公司章程载明且已经全部缴纳 的资本，公司成立以后若要增加或者减少资本，应出股东大会做出特别决议，变 更公司章程的资本额，同时必须办理公司资本变更登记手续。如法国公司法规定， 公司要增加或者减少注册资本，必须经特别股东分大会的决议( 即要经过初次召 开会议时拥有表决权股东的二分之一通过，休会后特别股东大会的四分之一通 过) ；。德国公司法规定公司增加和减少注册资本同样须经过股东大会的决议，并 办理变更登记手续。 法定资本制的立足点是对公司债权人利益的保护及交易安全的维系。在公司 创建之初，滥用法人制度现象非常严重，公司债权人利益时常因公司资本不实而 受到威胁，因此，增加社会对公司的安全感和信任感，强化公司交易的安全和对 债权人的保护，成为当时公司立法的重要任务。而且，在大陆法系国家，法宫的 使命在于适用既定的法律，而不能像英美法系国家的法官那样在判决中创设法律， 因此，公司立法缜密严谨，公司资本力求确定，以避免因公司资本不实而给社会 经济秩序造成的混乱。法定资本制极为强调公司资本的维持与确定，有利于防止 设立过程中的欺诈和投机行为，起到对债权入利益和交易安全的保障作用。 。赵廉慧：公司设立法律制度研究，徐半鹿土编商法研究人民法院出版社2 0 0 0 年1 月版，第1 9 5 页。 4 ( 英) 迈思哈特欧洲儿国公司法赵旭东、杨仁家、顾永中译中国政法大学山版让1 9 9 8 年7 月版，第 4 5 、l o 、5 7 、1 0 2 页。 。 ( 英) 迈思哈特欧洲九国公司法赵旭东、杨仁家、顾永中详中国政法人学出版社1 9 9 8 年7 月版，第 2 l 页。 。( 英) 迈恩哈特欧洲九同公司往赵旭衷、杨仁家、顾水中译中国政法大学“l 版社1 9 9 8 年7 月版，第 6 1 6 3 页。 我国公司信用制度的反思与重构以公司法修改为视角 但是，随着股份经济的发展，法定资本制的劣势也逐渐暴露。首先，从公司 发起人和公司设立角度看，一次性出资加重了发起人的责任，容易限制公司的成 立和募集资本。法定资本制要求公司设立时全部资本由全体发起人募足，必然会 给公司顺利设立造成困难，特别是公司章程确立的资本数额过高，发起人难以在 短时间内认足，无法尽快进行注册登记，降低了公司设立的效率；其次，从资金 运作的效率角度看，公司设立之初，需要投入使用的资金较少，可能只是注册资 本的一部分，因此，势必会导致资金闲置、资源浪费，有限的资本不能得到合理 有效的利用；再次，从公司运营角度看，如果公司因扩大规模需要增加资本时， 必须经过股东大会的特别决议、变更公司章程、审核批准等一系列极为繁琐的程 序，这样不利于公司资金的调度，从而容易失去商业机会，影响公司的生存和发 展；最后，由于公司设立时有最低资本额的限制，部分发起人有可能会为达法定 资本而不择手段，导致虚假出资、虚假注册等违法行为发生，一旦这种“皮包公 司”注册成功时，会给交易相对人的商业判断产生严重误导，更加损害了债权人 利益。 法定资本制的立法目的之一是保障公司的信用。传统观念认为公司注册资本 是公司信用的核心，但是，公司在交易过程中是以公司全部财产对外承担责任， 其信用高低取决于其实际财产的多寡，而不是章程规定的公司注册资本。注册资 本不过是公司登记时记载的一个数字，它所传递的只是与公司现实经济状况无关 的历史信息，它本身无法反映公司资产的运营状态，也就难以完全承载起揭示公 司信用能力的重任。 总之，法定资本制只是从静态上关注公司信用，而忽略了公司是个动态发 展的过程。美国、英国、欧盟的公司法学者通过对法定资本制的检讨与反思之后， 得出这样的结论：法定资本制是种高成本、低效率谋；死娴哪剑 是虚幻的迷宫，失败的主张；法定资本制本身存在减少股份投资回报率，徒增行 政管理和社会成本等问题，若没有实现促进交易安全和保护债权人利益的初衷， 而是设立了一个市场准入的门槛。o 23我国公司信用的内容 2 3 1 现行公司资本信用的架构 长期以来，我国法学界对公司资本寄予了过高的期望。对公司资本的顶礼膜 拜造成了现行公司信用根深蒂固的观念公司资本信用，即以法定资本制为基 月版，第231页。 2 公司资本信用的理论反思 本框架，以公司资本确定、资本维持及资本不变为原则，构造了我国现行公司信 用制度。我国公司法从立法到司法及整个公司法的学理都鲜明地表现出资本信用 的理念，并以此为基础构建了公司法自身的体系，从公司资本制度到股东出资形 式及公司行为限制等方面都无不体现了资本信用的明晰观念和要求。 在公司设立过程中，主要体现为资本确定。首先，公司法规定了公司设立时 的高额的最低注册资本额，以生产经营和以商业批发为主的有限责任公司不少于 人民币5 0 万元( 中华人民共和国公司法( 以下简称公司法) 第2 3 条) ，以 商业零售为主的有限责任公司不少于人民币3 0 万元，以科技开发、咨询、服务为 主的有限责任公司不少于人民币1 0 万元，股份有限公司注册资本的最低限额为人 民币1 0 0 0 万元，上市公司最低限额为人民币3 0 万元，( 公司法第7 8 条) ， 而且，在缴纳方式上实行全额缴清主义，即公司发起人必须在公司成立前按公司 章程规定足额缴纳出资；其次，在出资形式上，严格限制了实物出资的范畴，仅 包括实物、工业产权、非专利技术和